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1. Introducción
4. Definición de sucursal.
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15. Jurisprudencia registral con respecto a las sucursales de
sociedad constituida en el Perú.
16. Conclusiones.
17. Bibliografía
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1. Introducción.
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2. Concepto de empresa y sociedad.
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Como se puede apreciar, el concepto de empresa, para cierto sector
de la doctrina, no encaja con el de persona jurídica; sin embargo,
nosotros consideramos que una empresa puede subsumirse en el
concepto de persona jurídica, atendiendo a los fines lucrativos a los
que suele identificarse a las empresas en genera.
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3. Fundamento y necesidad de una sucursal.
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4. Definición de sucursal
“Artículo 396:
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5. Responsabilidad de la matriz principal
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matriz; por lo que es entendible que su actuación tenga vinculación
con la sociedad principal.
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sino que podría afectar al Estado o a otros agentes del mercado;
por ello, se plantean distintas asunciones de responsabilidad, tales
como civil, administrativa o penal. En este subtítulo nos
detendremos en analizar estos tres tipos.
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Como indica Espinoza Espinoza:
2 Para estos casos, se aplica el supuesto legal referido a la responsabilidad vicaria en materia civil, donde una
persona natural que trabaja o actúa en nombre de una determinada empresa no responde directamente, sino que
es la empresa quien la cubre y responde por aquella, así, de igual manera en las sucursales, la sociedad principal
responde patrimonialmente por el daño ocasionado.
3 Debe tenerse presente que toda renta obtenida por una persona jurídica es de tercera categoría.
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Así, la Superintendencia Nacional de Aduanas y Administración
Tributaria (SUNAT) ha previsto, partiendo de la premisa que la
matriz y la sucursal son una misma unidad comercial, que la
sucursal se encuentra obligada a pagar los tributos por las rentas
que obtenga y que recaigan sobre su titularidad cuando haya sido
establecida por una sociedad nacional, pues el carácter domiciliado,
la alcanza; en esa línea, la matriz funciona solo como un agente de
retención a fin de hacer efectivo el pago del tributo.
Por otro lado, resulta importante precisar que, para los casos donde
se efectúe una reorganización o transformación de la sociedad
matriz, ello podría generar un efecto de desconfianza, dado que, de
una u otra manera, puede conllevar a que se busque eludir el
afrontamiento de la responsabilidad, cualquiera sea su naturaleza
y, en ese sentido, se establezcan mecanismos que generan un
fraude al cumplimiento de la ley a fin de evitar el pago o el
cumplimiento de un determinado mandato legal.
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Sin embargo, en los casos donde la sociedad matriz está domiciliada
en el país y constituye una sucursal dentro del mismo, aquella no
es la que debe reorganizarse (entendiendo la misma como una
forma de modificación interna financiera de los pasivos y los
activos) y así la sucursal seguirá la suerte de su matriz, conforme
esta modifique dichos activos y pasivos; en ese sentido, la
responsabilidad no se ve afectada toda vez que la sociedad matriz
está ahí latente para poder responder frente a las obligaciones, pues
externamente no ha cambiado.
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6. Establecimiento e inscripción de la sucursal
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b) Inscripción: El establecimiento de las sucursales de las
sociedades constituidas en el país deben de inscribirse en el
Registro Público del lugar de la sede social y también en el
domicilio y funcionamiento de esta. Esto se realiza por el
mérito de la escritura pública de constitución social de la
sociedad principal, cuando la sucursal hubiera sido creada en
tal ocasión. En caso la sucursal no fuera establecida al
momento de la constitución de la sociedad y; por lo tanto, se
realizará por acto posterior, entonces la inscripción de
sucursal se realizará a mérito de la copia certificada notarial
del respectivo acuerdo.” (el subrayado es nuestro)
Así pues, tenemos la posición de Elías Laroza, quien indica que dicha
facultad, en el supuesto mencionado en el párrafo precedente,
alcanza a otro órgano de administración, tal como la gerencia
general, y a la propia junta general de socios o accionistas; sin
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embargo, como se aprecia en la cita, Flury Hans no se encuentra de
acuerdo con esa posición, pues manifiesta expresamente que en
ningún caso dicha facultad debería de alcanzar a la gerencia; por lo
expuesto, podemos apreciar una interpretación flexible por el lado
de Elías Laroza; y, una restrictiva, por el lado de Flury Hans.
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La inscripción del acuerdo
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7. Inscripción de la sociedad de sucursal constituida en el Perú
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8. Contenido del asiento de inscripción.
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escritura pública de constitución, que debe establecer expresamente la
creación de sucursales en un domicilio distinto al de la sociedad matriz”.
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9. Representación legal permanente de la sucursal.
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10. Normas aplicables al representante.
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Anónima. ELIAS LAROZA considera que “las siguientes reglas
gerenciales son aplicables al caso:
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e) La posibilidad de celebrar contratos con la sociedad o la de
que esta garantice al representante legal se encuentran
sujetas a las restricciones establecidas en el artículo 179.
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11. Falta de nombramiento del representante permanente.
5 Hundskopf, O. (2015). Derecho comercial: temas societarios pag. 233 (T. 14). Universidad de Lima.
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permanente, puesto que sin el mismo no existiría persona capaz de
operar la sucursal.
6 Flury, H. (2009). Las sucursales en el derecho societario del Perú: una aproximación práctica. Lima. Turecuerdo.
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Por los argumentos anteriormente descritos, es posible comprender
el razonamiento del legislador al redactar dicho artículo; dado que
toda sociedad no actúa por cuenta propia, lo hace a través de
representantes.
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12. Cancelación de la sucursal.
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Artículo 402. Ley N゚26887. Sistema Peruano de Información Jurídica. República del Perú. Lima, Perú. 19 de noviembre de 1997.
8
Artículo I. TÍTULO PRELIMINAR del TEXTO ÚNICO ORDENADO DEL REGLAMENTO GENERAL DE REGISTROS PÚBLICOS.
RESOLUCIÓN DEL SUPERINTENDENTE NACIONAL DE LOS REGISTROS PÚBLICOS N 126-2012-SUNARP-SN. SUPERINTENDENCIA
NACIONAL DE LOS REGISTROS PÚBLICOS. 18 de mayo del 2012. Encontrado el 8 de Julio en:
https://www.sunarp.gob.pe/Tribunal/Documents/Texto%20%C3%9Anico%20Ordenado%20del%20Reglamento%20General%20de%20los%20
Registros%20P%C3%BAblicos.pdf
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infiere que el tercero hizo una investigación diligente al momento
de pactar un contrato con la sucursal de cualquier empresa.
9
RODRIGUEZ, S. M., & IUS ET VERITAS. (2017, junio 11). Algunos apuntes sobre sucursales. Obtenido el Julio 8, 2018, de:
http://ius360.com/privado/algunos-apuntes-sobre-sucursales/
10
ECHAIZ Moreno, D., Dr. (2009). Ley General de Sociedades Comentada (Tesis de Maestría, Pontificia Universidad Católica del Perú, 2009)
(pág. 18-19). Lima: SCRIBD. Obtenido en julio 8, 2018, de https://ja.scribd.com/doc/141252882/Ley-General-de-Sociedades-Comentada.
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de votación queda a discreción de lo que la Junta General de
Accionista u órgano competente, el decidir como el organismo que
se encarga de la administración, creación y disolución de las
sucursales, haya de votar.
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MONTOYA, A., & IUS ET VERITAS. (2014, octubre 22). Ultra vires: El latinazgo más famoso del derecho societario peruano. Obtenido en
Julio 8, 2018, de http://ius360.com/privado/corporativo/ultra-vires-el-latinazgo-mas-famoso-del-derecho-societario-peruano/
12
Ídem
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Consecuentemente, a la víspera de la cancelación, el encargado de
la administración de las Sucursales dentro de la Compañía Madre,
ha de tener que monitorear que el encargado de la Sucursal no haya
firmado ningún contrato adicional. De haberse producido el caso,
notificar a la Sociedad inmediatamente. En el caso de que terceros
trataran de manera inescrupulosa realizar contratos a la víspera de
la cancelación, sería conveniente hacer una escritura pública de la
decisión de la Compañía Madre para que la fecha sea oponible a
terceros.
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WOLTERS KLUWER. (s.f.). Sucursales y establecimientos - Concepto. Obtenido en julio 8, 2018, de
http://guiasjuridicas.wolterskluwer.es/Content/Documento.aspx?params=H4sIAAAAAAAEAMtMSbF1jTAAAUMTI3MTtbLUouLM_DxbIwMDCw
NzAwuQQGZapUt-ckhlQaptWmJOcSoA1hWU-jUAAAA
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13. Inscripción de la cancelación de una sucursal
constituida en el Perú.
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Artículo 149. REGLAMENTO DEL REGISTRO DE SOCIEDADES. RESOLUCIÓN DEL SUPERINTENDENTE NACIONAL DE LOS
REGISTROS PUBLICOS N 200-2001-SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE LOS REGISTROS PUBLICOS. Sistema Peruano de Información
Jurídica. República del Perú. Lima, Perú. 24 de julio del 2001.
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Finalmente, en el título de la norma se especifica que el trámite y
efectos de esta sólo se aplican a las sucursales constituidas en el
Perú.15 Tácitamente se ha de entender que sucursales de empresas
extranjeras no pueden cancelar mediante este proceso a sus
sucursales ubicadas en territorio peruano. Ergo, una sucursal de
Starbucks no puede seguir el mismo proceso que una sucursal de
Topitop.
15
Ídem
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14. Complemento: Comentarios generales respecto de una
sociedad constituida en el Perú de una sociedad extranjera.
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Cabe preguntarse lo siguiente, ¿Por qué establecer una sucursal en
el Perú? Para responder dicha pregunta es necesario entender la
importancia de la globalización en el mundo actual.
16 Castle Álvarez, P. (2005). Las sucursales en la Ley General de Sociedades Peruana. En Instituto Peruano de Derecho
Mercantil (Ed.), Tratado de Derecho Mercantil (2.a ed., T. 1, pp. 1227-1271). Lima: Gaceta Jurídica
17 Hundskopf, O. (2015). Derecho comercial: temas societarios (T. 14). Universidad de Lima
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Tercero que la sucursal desarrolla las mismas actividades
empresariales que son realizadas por la principal.
Cuarto, tiente personaría jurídica independiente pues es una
proyección jurídica de una sociedad, no tiene vida propia y no es
por si misma sujeto de derechos y obligaciones.
Quinto, carece de denominación propia pues adquiere por el acto
de su constitución la denominación de su principal.
Sexto, tienen estabilidad y permanencia a través de un
representante legal que se hace responsable de sus operaciones y
obligaciones.
Séptimo, tiene autonomía de gestión, lo cual significa que puede
adoptar decisiones en la misma sucursal siempre que se encuentren
enmarcadas dentro del ámbito de actividades autorizadas por la
matriz.
Octavo, el representante legal permanente se rige por las normas
establecidas para el gerente general de una sociedad en cuanto
resulten aplicables.
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3. El acuerdo de establecer la sucursal en el Perú, adoptado por el
órgano social competente de la sociedad, que indique: el capital que
se le asigna para el giro de sus actividades en el país; la declaración
de que tales actividades están comprendidas dentro de su objeto
social; el lugar del domicilio de la sucursal; la designación de por lo
menos un representante legal permanente en el país; los poderes
que le confiere; y su sometimiento a las leyes del Perú para
responder por las obligaciones que contraiga la sucursal en el país.
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Asimismo, Milagros Rabines Flores responde a su pregunta citando
casos del Tribunal Registral, específicamente la resolución del
Tribunal Registral 1563-2013- SUNARP-TR-L de 25 de setiembre de
2013 en la que, entre otros temas, se aborda el sometimiento a las
leyes del Perú y el título 2015-00971768 en el que la matriz
venezolana indicó en su acuerdo que quien se sometería a las leyes
del Perú sería el representante legal permanente.
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obligaciones contraídas por la sucursal no dejan de ser de la
sociedad (matriz); y, por tanto, quedan protegidas con el
patrimonio de esta, por ello, asumimos, quien debe quedar obligada
es la matriz.
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15. Jurisprudencia registral con respecto a las sucursales
de sociedad constituida en el Perú.
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que se está consignando de forma errada la denominación de
la sucursal.
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inscribir a la sucursal en mérito a la escritura pública de
constitución:
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En el presente caso, en el asiento C00007 de la Partida Registral de
la empresa DEFENSE S.A se encuentra inscrita la constitución de
una sucursal en la Ciudad de Moquegua; por lo tanto, a criterio de
la Sala, corresponde la inscripción de la sucursal en una partida
independiente.
Finalmente, para dejar en claro que la inscripción de los acuerdos
que constan en las partidas no puede ser cuestionada por la Oficina
donde se pretende escribir la sucursal concluye al final de la
resolución que:
“ (…)
(…)”.
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Resolución 1909-2012-SUNARP-TR-L
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El profesor Hundskopf (2014) comentando la mencionada
resolución considera que el registrador se equivocó en la
calificación, pues no se encontraba en ningún supuesto o criterio
que justifique válidamente una tacha sustantiva, razón por la cual
el Tribunal Registral revocó la decisión del registrador y dispuso la
inscripción del título.
“ (…)
Por último, debemos señalar que los mencionados poderes tipo “B”
se otorgan para realizar actos en específico a nombre de la entidad
en su conjunto, pudiendo ejercer estas facultades en cualquiera de
las sucursales, ya que como hemos desarrollado, las sucursales no
dejan de pertenecer a la entidad financiera, simplemente tienen
autonomía mas no individualidad como sí lo tiene una persona
jurídica, por lo que el haber levantado una hipoteca de la sucursal
de Juliaca por parte de Claudia Susana Lozada Zumarán junto a
Jessenia Alicia Aguirre Cernades, como representantes de la Caja
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Municipal de Ahorro y Créditos Arequipa, no se encuentra ningún
impedimento para su inscripción.
(…)”
De esa manera la Sala deja en claro la distinción que hay que hacer
entre sociedad principal y sucursal, y señala que no se debe
confundir la representación otorgada de esta última con los poderes
que se otorgan para realizar actos en nombre de la sociedad en
conjunto.
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16. Conclusiones.
Elías Laroza, E. (2015). Derecho Societario Peruano (Vol. II). Lima: Gaceta Jurídica.
Espinoza Espinoza, J. (2012). Derecho de las Personas (Vol. II). Lima: Editora Jurídica
Grijley.
Espinoza, J. E. (2014). Derecho de las personas (7ma edición ed.). Lima: Instituto
Pacífico S.A.C.
Exebio, O. H. (2012). Manual de Derecho Socitario (2da Edición ed.). Lima: Gaceta
Jurídica S.A.
Hundskopf Exebio, O. (2011). Derecho Comercial Tomo XI. Lima: Fondo Editorial de la
Universidad de Lima.
Laroza, E. E. (2015). Derecho Societario Peruano (2da edición ed.). Lima: Gaceta
Jurídica S.A.
Laroza, E. E. (2015). Derecho Societario Peruano (3era edición ed.). Lima: Gaceta
Jurídica S.A.
Laroza, E. E. (2015). Derecho Societario Peruano. Tomo II. Lima: Gaceta Jurídica S.A.
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