Contratos mercantiles: Clasificación y elementos

Contaduríía Puí blica
Derecho Comercial y Societario
ESTEBAN BERRIO LOÓ PEZ

estebanberrio8534@correo.itm.edu.co
2018
Esteban Berrio Loí pez 1

Contratos Mercantiles
¿Qué es un Contrato?
Acuerdo, generalmente escrito, por el que dos o más
partes se comprometen recíprocamente a respetar y
cumplir una serie de condiciones.
Contrato es un término con origen en el vocablo Latino
Contractus que nombra al convenio o pacto, ya sea oral
o escrito, entre partes que aceptan ciertas obligaciones
y derechos sobre una materia determinada.

Clasificación de los Contratos
Unilateral: son aquellos en los cuales quien se

obliga es una parte, mientras que la otra no tiene
obligación alguna, por ejemplo, el contrato de
préstamo de uso o comodato
Bilateral: en este tipo de contrato ambas partes se
obligan, por ejemplo, en un contrato de compraventa
el vendedor se obliga a entregar la cosa y el
comprador a pagar el precio.
Esteban Berrio López - eb@trespalacios.co 3

Gratuito: cuando solo beneficia a una de las partes,

por ejemplo el contrato de donación.
Oneroso: en este caso ambos contratantes obtienen
un beneficio.
Conmutativo: cuando una de las partes se obliga a
hacer algo equivalente a lo que la otra parte va a
hacer.
Aleatorio: cuando se trata de algo incierto que
depende del azar.

Principal: un contrato es principal cuando no

depende de otro para existir, este es el caso del
contrato de arrendamiento.
Accesorio: Depende de otro para poder existir,
contrato de prenda que se da para garantizar el
pago de un préstamo.

Real: el contrato es real cuando se necesita para

su validez la tradición de la cosa.
Solemne: cuando se requiere que se cumplan
ciertas formalidades establecidas en la ley.
Consensual: cuando se perfecciona por el solo
consentimiento de las partes.

Preestipulados: Cuando existe previa discusión entre

las partes de todas y cada una de las cláusulas que
integran el contrato. Todas las cláusulas son elaboradas
por los contratantes.
Por Adhesión: Se da cuando las personas resultan
vinculadas a un contrato sin que previamente se hayan
discutido sus cláusulas y condiciones. Ejemplo:
Contrato de transportes, seguros, compraventa en
grandes almacenes, espectáculos, servicios públicos,
etc.
Contratos Relativos: Cuando un acto jurídico

no aprovecha ni perjudica a terceros ajenos al
mismo. Ejemplo: compraventa, contrato laboral.
En este tipo de contratos lo únicos con

obligaciones, o afectado por el contrato son las
partes del mismo.

Contratos Colectivos: Cuando del contrato resultan
obligaciones para personas que ni directamente ni
representadas por otras, han intervenido en su celebración.
Ejemplo: Convenciones colectivas que determinan derechos y
obligaciones respecto de patrones y trabajadores
pertenecientes al gremio respectivo a pesar de que no hayan
intervenido en la celebración de las convenciones.
Ejemplo 2. El proceso de liquidación obligatoria obliga a los

acreedores del empresario que se encuentra en insolvencia, a
pesar de que no han prestado su consentimiento en él.

Ejecución Instantánea: Cuando las prestaciones resultantes

del contrato son de tal naturaleza que pueden ser cumplidas en
un solo acto, instantáneamente. Ejemplo: Compraventa de
contado.
Su disolución se da por medio de la resolución y esta obra
retroactivamente restituyendo a las partes al estado que
tenían al tiempo de la celebración del contrato, es decir, tiene
efectos hacia el pasado o ex tunc.
La prescripción comienza a correr a partir del nacimiento de la
obligación.

Ejecución Sucesiva O De Tracto Sucesivo: Cuando el
cumplimiento del contrato supone la ejecución de prestaciones
sucesivas durante un tiempo más o menos largo. Ejemplos:
Contrato de arrendamiento, seguro de vida, contrato laboral etc.
Su disolución no tiene efectos retroactivos, obra solamente para el
futuro o ex nunc, es decir, pone término a la eficacia futura del
contrato pero deja en pie los efectos ya producidos; para este caso
se emplea la teoría de la resiliación o terminación, sus efectos
deben cesar en el futuro pero respetar el pasado.
Los términos de la prescripción extintiva no corren parejos, puesto
que los mismos corren periódicamente.

Elementos de los contratos
• La Capacidad
• El Consentimiento
• El objeto Lícito
• La Causa Lícita

¿Qué son los Contratos Mercantiles?
El contrato mercantil es el acuerdo de dos o más voluntades para
crear o transferir derechos y obligaciones de naturaleza mercantil
en la cual existe, en una de las partes, la presencia de un
comerciante, ya que su fin es la industria o el comercio o por el
carácter mercantil del objeto sobre el que recae, es decir, es un
negocio jurídico bilateral que tiene por objeto un “acto de
comercio.
Un “acto de comercio” es todo aquél acto regulado en el Código
de Comercio, o cualquier otro análogo. Un negocio jurídico puede
ser considerado un “acto de comercio” en función de la condición
de las partes que intervienen en él (si son comerciantes o no), en
función de su objeto (si tiene un objeto que el Código de
Comercio reputa mercantil, o no), o en función de los dos criterios
tomados conjuntamente.
La Agencia Comercial: Un comerciante asume en forma
independiente y de manera estable el encargo de promover o
explotar negocios en una determinada rama y zona fija del país
como representante de una empresa, la cual se le denomina
Agente, quien es un comerciante y debe cumplir las reglas
comerciales. Como ejemplo tenemos: Las agencias de viajes y
las multinacionales
Art.
ARTÍCULO 1317. AGENCIA COMERCIAL. Por medio del contrato de agencia, un
comerciante asume en forma independiente y de manera estable el encargo de
promover o explotar negocios en un determinado ramo y dentro de una zona prefijada
en el territorio nacional, como representante o agente de un empresario nacional o
extranjero o como fabricante o distribuidor de uno o varios productos del mismo.
La persona que recibe dicho encargo se denomina genéricamente agente.

Características
• Se trata de un contrato de colaboración empresarial.
• El encargo se presta con independencia y autonomía.
• Es un contrato con vocación de permanencia, es decir, tiende a la
duración.
• El agente realiza su actividad dentro de una zona territorial
determinada.
• Se considera oneroso, aunque puede no serlo.
• La actuación del agente es por cuenta e interés del agenciado,
pudiendo también serlo a su nombre si tiene facultades de
representación.
• E agente asume costos y riesgos de su actividad.
• El agente puede tener exclusividad, aunque esta no es un
requisito indispensable.
• Es intuito personae.
Partes:
El agente: El agente es el empresario que está encargado de
manera permanente, en una zona geográficamente determinada, de
promover el negocio de otro empresario, con la finalidad de celebrar
contratos en nombre y por cuenta ajenos. Si bien obra con
independencia, debe atenerse a las instrucciones del agenciado, y
recibe por su labor una contraprestación económica.
Como rasgos típicos el agente puede enumerarse: que es un
empresario, que es independiente y estable, que es un intermediario
comercial, que obra siempre por cuenta de otro empresario.
El agenciado: El agenciado es aquella persona que tiene interés en
ampliar su mercado y concluir exitosamente negocios a través de la
intervención de un especialista que por el éxito de esa labor percibe
un lucro.
ARTÍCULO 1324. TERMINACIÓN DEL MANDATO. El contrato de agencia termina
por las mismas causas del mandato, y a su terminación el agente tendrá derecho a
que el empresario le pague una suma equivalente a la doceava parte del promedio
de la comisión, regalía o utilidad recibida en los tres últimos años, por cada uno de
vigencia del contrato, o al promedio de todo lo recibido, si el tiempo del contrato
fuere menor.
<Aparte tachado INEXEQUIBLE> Además de la prestación indicada en el inciso anterior,
cuando el empresario revoque o dé por terminado unilateralmente el contrato, sin
justa causa comprobada, deberá pagar al agente una indemnización equitativa,
fijada por peritos, como retribución a sus esfuerzos para acreditar la marca, la
línea de productos o los servicios objeto del contrato. La misma regla se aplicará
cuando el agente termine el contrato por justa causa imputable al empresario.
Para la fijación del valor de la indemnización se tendrá en cuenta la extensión,
importancia y volumen de los negocios que el agente adelantó en desarrollo del
contrato.
Si es el agente el que da lugar a la terminación unilateral del contrato por justa
causa comprobada, no tendrá derecho a indemnización o pago alguno por este
concepto.

ARTÍCULO 1325. JUSTAS CAUSAS PARA DAR POR TERMINADO EL MANDATO.
Son justas causas para dar por terminado unilateralmente el contrato de agencia
comercial:
1) Por parte del empresario:

a) El incumplimiento grave del agente en sus obligaciones estipuladas en el
contrato o en la ley;
b) Cualquiera acción u omisión del agente que afecte gravemente los intereses
del empresario;
c) La quiebra o insolvencia del agente, y
d) La liquidación o terminación de actividades;
2) Por parte del agente:
a) El incumplimiento del empresario en sus obligaciones contractuales o legales;
b) Cualquier acción u omisión del empresario que afecte gravemente los
intereses del agente;
c) La quiebra o insolvencia del empresario, y
d) La terminación de actividades.

Conclusiones
1. El contrato de agencia es el acuerdo de colaboración empresarial
mediante el cual una persona natural o jurídica (agente) se
obliga frente a un tercero (agenciado) a promover, negociar y
eventualmente concluir negocios por cuenta y en interés de
este, de forma estable, por un período de tiempo que implique
la permanencia y en una zona geográfica determinada.
2. El contrato de agencia se caracteriza por ser un contrato
empresarial, es un contrato de duración, es un contrato
obligacional, es un contrato con libertad de forma, es un
contrato de prestaciones recíprocas, es un contrato conmutativo,
es un contrato complejo y es un contrato intuitu personae.

3. El contrato de Agencia se caracteriza porque le
agente cumple una función de intermediación en la
celebración de contratos por el agenciado. Esta
actividad la desarrolla cuando consigue ofertas de
negocios con terceros y las comunica a su agenciado,
para que éste decida sobre el negocio y lo celebre o
lo perfecciones el agente cuando tenga el poder de
representarlo
4. La terminación del contrato puede tener lugar por
mutuo acuerdo de las partes, por el cumplimiento de
las obligaciones contraídas.

Contrato de Franquicia
¿ Qué es el contrato de Franquicia?
La franquicia es un tipo de contrato utilizado en el comercio

mediante el cual una parte llamada franquiciador cede a otra
llamada franquiciado la licencia de una marca para su
explotación comercial así como los métodos, procedimientos y
tecnología a cambio de pagos periódicos.

Contrato de Franquicia
La franquicia consiste en aprovechar la experiencia de una empresa
ya posicionada que ha conseguido una ventaja competitiva
destacable y un gran reconocimiento en el mercado. Dicha ventaja
puede consistir en una marca de prestigio, productos o métodos
patentados o, simplemente, un profundo conocimiento del negocio
que le hace conocedor de la fórmula de obtener beneficios.
Mediante el contrato de franquicia, el franquiciador se
compromete a transmitir parte de esos valores al franquiciado y
éste consigue una sensible reducción de los requisitos de inversión
así como el riesgo, puesto que trabaja sobre algo que ya es
conocido y que ha tenido experiencia.

Elementos de la franquicia
El franquiciador
Es la persona que inicia la empresa jurídica y económicamente
independiente, además es el que promueve una red de franquicia,
donde es el responsable y tutor permanente.
Obligaciones del franquiciador:
• Haber consolidado con éxito un negocio durante un tiempo
determinado.
• Tener derecho legal sobre el nombre comercial, marca y otros
elementos distintivos de identificación de su red.
• Proporcionar información, asistencia comercial o técnica a todos
sus franquiciados en forma permanente mientras dura el contrato
de franquicia.

Los franquiciados
Son aquellos que adquieren o compran la idea del negocio inicial.
Obligaciones de los franquiciados
• Trabajar con esfuerzo y dedicación en su empresa de
franquicia, para conservar la reputación y el buen manejo de la
empresa.
• Dar periódicamente al franquiciador información financiera y
contable así como los procedimientos en la gestión aplicada en
la empresa de franquicia.
• Permitir al franquiciador o sus representante libre ingreso al
local o locales, así como a la documentación pertinente.
• No revelar a terceros durante ni después del contrato de
franquicia el know-how de la compañía.

Obligaciones conjuntas de las partes:

• Las dos partes (franquiciador y franquiciados) deberán
comunicarse cualquier infracción del contrato estipulado.
• Deberán solucionar mediante negociación directa, leal y
razonable sus quejas, litigios y disputas.
• El franquiciador deberá otorgar a los franquiciados un
precontrato en el cual se estipulen todos los gastos,
obligaciones y derechos que deberán cumplir las dos partes
antes de firmar el contrato definitivo de franquicia.

El contrato de franquicia
El contrato de franquicia es aquel documento en donde se
estipularán todas las condiciones referentes a la franquicia.
Todo contrato de franquicia debe ajustarse a la legislación

nacional. Deberá cumplir los siguientes preceptos:
• Todo contrato deberá ser escrito y traducido por un traductor
jurado, a la lengua oficial del país donde se ha establecido el
franquiciado.
• Deberá establecer las obligaciones y responsabilidades
respectivas de las partes y todas las demás condiciones
importantes de la relación de franquicia.

Las estipulaciones mínimas que deberán ofrecer los contratos de
franquicia son:
• Derechos concedidos al franquiciador.
• Derechos concedidos al franquiciado.
• Productos y/o servicios que serán suministrados al
Franquiciado.
• Obligaciones del franquiciador.
• Obligaciones del franquiciado.
• Condiciones de pago del franquiciado.
• Duración del contrato, la cual deberá ser lo suficientemente
larga para permitir a los franquiciados amortizar sus inversiones
iniciales de la franquicia. - Bases para cualquier renovación del
contrato.

• Disposiciones relacionadas con los signos distintivos, el nombre
comercial, marca de productos o servicios, rótulos, logotipo u
otros elementos de identificación usados por el franquiciado.
• Disposiciones para la terminación del contrato.
• Disposiciones para la entrega inmediata, de todo bien tangible
o intangible que pertenezca al franquiciador a la terminación
del contrato de franquicia.
*El know - how

Conjunto de conocimientos prácticos adquiridos por un
franquiciador, basados en su experiencia y verificados por él.
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Tipos de franquicia
Existen varios tipos de franquicias que enumeramos a
continuación.
Franquicia comercial
Aquella en la cual el franquiciador cede a sus franquiciados los
elementos necesarios para permitir la venta de productos o la
prestación de servicios al consumidor final.
Franquicia industrial
Se da cuando el franquiciador cede al franquiciado el derecho
de fabricación, la tecnología, la comercialización de los
productos, la marca, los procedimientos administrativos y de
gestión y las técnicas de venta.

Franquicia de distribución o de producto
Aquella cuyo objeto es la distribución de un producto o productos
tanto si son fabricados por el franquiciador como si éste actúa como
central de compras.
Franquicia de servicio
Aquella cuyo objeto es la prestación de un servicio al cliente final.
Franquicia de corner
Tipo de franquicia mediante la cual la actividad se desarrolla en
un espacio específico y diferenciado dentro de una superficie
mayor (por ejemplo dentro de unos grandes almacenes).
Shop-in-shop
Es básicamente una franquicia corner en la que se recrea la
decoración y el ambiente de cualquier otro establecimiento
integrado en la cadena.
Ventajas de la franquicia
Las ventajas básicas son:
• Entrar a formar parte de un negocio que ya ha sido constatado y
rentabilizado anteriormente por el franquiciador y por el público
en general. Esto permite reducir el riesgo de iniciar una actividad
comercial en solitario.
• El poder compartir el Know - how del franquiciador.
• Estar garantizado por el prestigio de la marca que proporciona una
aceptación y reconocimiento a nivel nacional y/o internacional.
• Asistencia técnica y formación continúa por parte del
franquiciador.
• Publicidad y marketing cubierta por el franquiciador.
• En muchas ocasiones asistencia financiera por parte del
franquiciador, e información sobre posibles créditos.
Desventajas de la franquicia
Una de las principales desventajas que produce la franquicia es el
desacuerdo entre franquiciador y franquiciados en los procesos y
métodos a aplicarse en la gestión administrativa del negocio.
Además de:
• Cuando emprendes un negocio por franquicia el costo de inicio
por lo general, es más alto que lo que pagas cuando inicias un
negocio.
• Los franquiciados no tienen libertad absoluta en las decisiones
que se tomen en la gestión de la empresa, por el contrario,
están sujeto a las decisiones tomadas por el franquiciador.
• Periódicamente y de acuerdo al contrato de franquicia, los
franquiciados tendrán costes adicionales en la explotación del
negocio.
• También de acuerdo a lo establecido en el contrato de
franquicia, el franquiciador puede tener derecho de compra y
rescisión de dicho contrato.
32
¿Qué es el contrato de Arrendamiento

Comercial?
Es un contrato por el cual una parte concede a otra el
goce y disfrute de un inmueble con destinación
comercial y esta, a su vez, se obliga a cancelar, como
contraprestación, un precio o renta.
Este contrato se encuentra regulado en los artículos
518 a 524 del Código de Comercio.

ARTÍCULO 518. DERECHO DE RENOVACIÓN DEL CONTRATO DE
ARRENDAMIENTO. El empresario que a título de arrendamiento
haya ocupado no menos de dos años consecutivos un inmueble
con un mismo establecimiento de comercio, tendrá derecho a la
renovación del contrato al vencimiento del mismo, salvo en los
siguientes casos:
1) Cuando el arrendatario haya incumplido el contrato;
2) Cuando el propietario necesite los inmuebles para su propia
habitación o para un establecimiento suyo destinado a una
empresa sustancialmente distinta de la que tuviere el
arrendatario, y
3) Cuando el inmueble deba ser reconstruido, o reparado con
obras necesarias que no puedan ejecutarse sin la entrega o
desocupación, o demolido por su estado de ruina o para la
construcción de una obra nueva.
ARTÍCULO 519. DIFERENCIAS EN LA
RENOVACIÓN DEL CONTRATO. Las
diferencias que ocurran entre las partes en
el momento de la renovación del contrato
de arrendamiento se decidirán por el
procedimiento verbal, con intervención de
peritos.

ARTÍCULO 520. DESAHUCIO AL ARRENDATARIO. En los
casos previstos en los ordinales 2o. y 3o. del artículo
518, el propietario desahuciará al arrendatario con no
menos de seis meses de anticipación a la fecha de
terminación del contrato, so pena de que éste se
considere renovado o prorrogado en las mismas
condiciones y por el mismo término del contrato inicial.
Se exceptúan de lo dispuesto en este artículo los casos
en que el inmueble sea ocupado o demolido por orden
de autoridad competente.

ARTÍCULO 521. PREFERENCIA DE ANTERIOR
ARRENDATARIO EN LOCALES RECONSTRUIDOS.
ARTÍCULO 522. CASOS DE INDEMNIZACIÓN DEL
ARRENDATARIO.
ARTÍCULO 523. SUBARRIENDO Y CESIÓN DE
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO.
ARTÍCULO 524. CARÁCTER IMPERATIVO DE ESTAS
NORMAS. Contra las normas previstas en los artículos
518 a 523, inclusive, de este Capítulo, no producirá
efectos ninguna estipulación de las partes.
Contratos de Cuentas en Participación
ARTÍCULO 507. DEFINICIÓN DE CUENTAS DE
PARTICIPACIÓN. La participación es un contrato
por el cual dos o más personas que tienen la
calidad de comerciantes toman interés en una o
varias operaciones mercantiles determinadas,
que deberá ejecutar uno de ellos en su solo
nombre y bajo su crédito personal, con cargo de
rendir cuenta y dividir con sus partícipes las
ganancias o pérdidas en la proporción convenida.

ARTÍCULO 508. LIBERTAD DE SOLEMNIDADES. La

participación no estará sujeta en cuanto a su formación
a las solemnidades prescritas para la constitución de las
compañías mercantiles.
El objeto, la forma, el interés y las demás condiciones

se regirán por el acuerdo de los partícipes.

ARTÍCULO 509. CARENCIA DE PERSONERÍA

JURÍDICA, NOMBRE, PATRIMONIO SOCIAL Y
DOMICILIO. La participación no constituirá una
persona jurídica y por tanto carecerá de nombre,
patrimonio social y domicilio. Su formación,
modificación, disolución y liquidación podrán ser
establecidas con los libros, correspondencia,
testigos o cualquiera otra prueba legal.

ARTÍCULO 510. ACCIONES DE TERCEROS -

GESTOR ÚNICO DUEÑO. El gestor será
reputado único dueño del negocio en las
relaciones externas de la participación.
Los terceros solamente tendrán acción contra
el administrador, del mismo modo que los
partícipes inactivos carecerán de ella contra
los terceros.

ARTÍCULO 511. RESPONSABILIDAD DEL
PARTICIPE NO GESTOR. La responsabilidad del
partícipe no gestor se limitará al valor de su
aportación. Sin embargo, los partícipes
inactivos que revelen o autoricen que se
conozca su calidad de partícipe, responderán
ante terceros en forma solidaria con el gestor.
Esta solidaridad surgirá desde la fecha en que
haya desaparecido en carácter oculto del
partícipe.
ARTÍCULO 512. DERECHO DE REVISIÓN DEL PARTICIPE
NO GESTOR. En cualquier tiempo el partícipe inactivo
tendrá derecho a revisar todos los documentos de la
participación y a que el gestor le rinda cuentas de su
gestión.
ARTÍCULO 513. DERECHOS Y OBLIGACIONES ENTRE
LOS PARTICIPES. Salvo las modificaciones resultantes
de la naturaleza jurídica de la participación, ella
producirá entre los partícipes los mismos derechos y
obligaciones que la sociedad en comandita simple
confiere e impone a los socios entre sí.
ARTÍCULO 514. APLICACIÓN DE NORMAS PARA LO NO

PREVISTO. En lo no previsto en el contrato de participación para
regular las relaciones de los partícipes, tanto durante la
asociación como a la liquidación del negocio o negocios, se
aplicarán las reglas previstas en este Código para la sociedad en
comandita simple y, en cuanto éstas resulten insuficientes, las
generales del Título Primero de este mismo Libro.

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Unilateral: son aquellos en los cuales quien se

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Gratuito: cuando solo beneficia a una de las partes,

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Principal: un contrato es principal cuando no

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Real: el contrato es real cuando se necesita para

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Preestipulados: Cuando existe previa discusión entre

Contratos Relativos: Cuando un acto jurídico

En este tipo de contratos lo únicos con

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Ejemplo 2. El proceso de liquidación obligatoria obliga a los

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Ejecución Instantánea: Cuando las prestaciones resultantes

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1) Por parte del empresario:

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La franquicia es un tipo de contrato utilizado en el comercio

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Obligaciones conjuntas de las partes:

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Todo contrato de franquicia debe ajustarse a la legislación

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*El know - how

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¿Qué es el contrato de Arrendamiento

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ARTÍCULO 508. LIBERTAD DE SOLEMNIDADES. La

El objeto, la forma, el interés y las demás condiciones

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ARTÍCULO 509. CARENCIA DE PERSONERÍA

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ARTÍCULO 510. ACCIONES DE TERCEROS -

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ARTÍCULO 514. APLICACIÓN DE NORMAS PARA LO NO

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