RESUMEN El art.

345-A del Cdigo Civil establece la posibilidad indemnizatoria a favor de quien resulte perjudicado por la separacin de hecho (art. 333 inciso 12), cuya causal est configurada dentro de la doctrina del llamado divorcio-remedio; que al conferir derecho a indemnizacin implica la probanza de un perjuicio, lo cual conlleva a un anlisis de los presupuestos de la responsabilidad civil NDICE 1. Introduccin 2. La Familia 3. El Matrimonio 4. Divorcio y la Separacin de Hecho 5. Anlisis Jurisprudencial 6. Algunas Apreciaciones sobre la responsabilidad civil conferida en el artculo 345-A del Cdigo Civil Peruano 7. Consideraciones Finales 1. INTRODUCCIN La ley 27495 del 07 de julio del ao 2001, incorpora el artculo 345-A en el Cdigo Civil, la cual seala Para invocar el supuesto del inciso 12 del artculo 333, el demandante deber acreditar que se encuentra al da en el pago de sus obligaciones alimentarias u otras que hayan sido pactadas por los cnyuges de mutuo acuerdo. El Juez velar por la estabilidad econmica del cnyuge que resulte perjudicado por la separacin de hecho, as como la de sus hijos. Deber sealar una indemnizacin por daos, incluyendo el dao personal u ordenar la adjudicacin preferente de bienes de la sociedad conyugal, independientemente de la pensin de alimentos que le pudiera corresponder. Son aplicables a favor del cnyuge que resulte ms perjudicado por la separacin de hecho, las disposiciones contenidas en los artculos 323, 324, 342, 343, 351 y 352, en cuanto sean pertinentes. La norma en mencin incorpora de un lado, los requisitos para la invocacin de la separacin de hecho (art. 333, inciso 12), y de otro lado, establece una norma de preservacin por la estabilidad econmica del cnyuge que resulte perjudicado por la separacin. Sin embargo, a los efectos de sta ltima parte, el dispositivo en su parte pertinente, dice textualmente Deber sealar una indemnizacin por daos, incluyendo el dao personal u ordenar la adjudicacin preferente de bienes de la sociedad conyugal, independientemente de la pensin que le pudiera corresponder. A partir de esta disposicin ha generado, diversidad de problemas jurdicos, desde su interpretacin, hasta en su aplicacin, dando lugar al desarrollo de jurisprudencias contradictorias. De un lado, quienes entienden que la norma mencionada no contiene un mandato imperativo, en el sentido que a las partes corresponde peticionar la indemnizacin o la adjudicacin de la casa conyugal, y de otro lado, otra opcin valorativa en el sentido que contiene una norma que obliga al Juez necesariamente a pronunciarse an cuando no haya sido solicitada la posibilidad indemnizatoria a favor del cnyuge que resulte perjudicado por la separacin de hecho, que a manera de comentario se analizar la Casacin N 606-2003. Previamente se abordar algunas instituciones que involucran esta temtica, para luego desarrollar sobre la regulacin de la indemnizacin en el caso de la separacin de hecho.

2. LA FAMILIA La Constitucin del Estado, seala en su artculo 4 que La comunidad y el Estado protegen especialmente al nio, al adolescente, a la madre y al anciano en situacin de abandono. Tambin protegen a la familia y promueven el matrimonio. Reconocen a estos ltimos como institutos naturales y fundamentales de la sociedad, y el artculo 236 del Cdigo Civil, establece que La regulacin jurdica de la familia tiene por finalidad contribuir a su consolidacin y fortalecimiento, en armona con los principios y normas proclamados por la Constitucin Poltica del Per. La familia, como ncleo fundamental de la sociedad y base de la organizacin de ella, se fundamenta en la misma consustancialidad de la persona humana. Es decir, se presenta como una necesidad, por ello se afirma que se presenta como un refugio, donde se satisfacen sus necesidades primordiales, donde se van adquiriendo los primeros hbitos culturales, donde se consolida el aspecto espiritual de la persona, en fin la personalidad, de ah que el Estado le brinda su proteccin. La familia est asociada a la idea de conjunto de personas que se hallan vinculadas por el matrimonio, por la filiacin o por la adopcin. Por esta caracterstica sealada no es fcil definir a la familia de manera unvoca, se afirma por ello que la familia presupone una determinada manera de organizacin de grupos sociales reducidos o celulares que comprende sobre todo unas determinadas pautas de comportamiento, un conjunto de creencias y de tradiciones. Slo a travs de las ideas vigentes en cada momento histrico y de las necesidades econmicas a las que sirve, puede definirse lo que hay que entenderse por familia en cada momento de su evolucin[1]. En cuanto a su naturaleza desde el punto de vista sociolgico, la familia es, sin duda alguna, una institucin social, pues las relaciones determinadas por la unin intersexual, la procreacin y el parentesco constituyen un sistema integrado en la estructura social con base en pautas estables de la sociedad [2]. La familia se presenta as como lugar propio para el establecimiento de las relaciones humanas, las que generan efectos de diverso orden, desde las patrimoniales para la satisfaccin de las necesidades de la familia, las personales en las relaciones establecidas entre los integrantes de ella, hasta en el aspecto afectivo, dado que es en la familia donde, como se dijo, se comparte los sentimientos, las emociones, etc. El derecho de familia se ocupa de la regulacin jurdica de esta institucin. La funcin del derecho es garantizar adecuados mecanismos de control social de la institucin familiar, imponiendo a sus miembros cnyuges, hijos, parientes- deberes y derechos que la estructura requiere para el adecuado cauce de las pautas socialmente institucionalizadas. Esto no significa que el derecho debe regular la totalidad de los aspectos de la institucin familiar [3]. El hecho que exista una reglamentacin legal de la familia y que la familia sea una institucin jurdica, no nos debe llevar a un panjuridicismo de manera que pensemos que slo es familia lo que el Derecho regula y que el Derecho regula todos los aspectos de la relacin familiar [4]. Suele haber comportamientos basados en las costumbres, las tradiciones, que la ley no recoge, y otros que deliberadamente quedan librados a la espontaneidad o a la conciencia, y que obedecen a concepciones ticas o morales, e incluso religiosas, de los miembros de la familia [5]. El Derecho no regula la totalidad de los aspectos de la institucin y de la vida familiar. Incluso cuando existe una regulacin del Derecho, las situaciones concretas y los concretos conflictos no siempre se resuelven recurriendo al Derecho. Las familias y sus miembros se mueven con gran frecuencia en funcin de pautas, reglas o impulsos que no son jurdicos. Es muy grande la fuerza de las creencias y los usos, si bien es cierto tambin que la existencia de unas u otras reglas jurdicas ejerce una notable presin y un influjo a veces slo

indirecto y difuso sobre el grupo familiar, contribuyendo a dibujar el perfil con que este grupo queda configurado [6]. 3. EL MATRIMONIO La norma constitucional del artculo 4, segundo prrafo, seala La forma del matrimonio y las causas de separacin y de disolucin son reguladas por la ley; y el artculo 234 del Cdigo Civil define el matrimonio como la unin voluntariamente concertada por un varn y una mujer legalmente aptos para ella y formalizada con sujecin a las disposiciones de este Cdigo, a fin de hacer vida en comn. El matrimonio puede definirse como la unin de un varn y de la mujer, concertada de por vida mediante la observancia de determinados ritos o formalidades legales y tendente a realizar una plena comunidad de existencia [7]. La unin de un varn y una mujer tiene un carcter jurdico, nace del consentimiento de los contrayentes y en el consentimiento encuentra su fundamento [8]. El matrimonio, desde el punto de vista sociolgico, constituye la institucionalizacin de las relaciones que tienen por base la unin intersexual. Es evidente que el matrimonio trasciende como una institucin social, ya que est gobernado por normas institucionalizadas, en cuanto marido, mujer y tambin los hijos conceptualizan posiciones sociales o roles que la sociedad reconoce, respeta y, de algn modo, organiza [9]. En cuanto a las relaciones que se establecen, el matrimonio constituye, entre las personas que lo contraen, una relacin de carcter sumamente por los fines que a travs de ella se tratan de obtener. La comunidad vital que entre los casados se trata de establecer se proyecta en los comportamientos futuros de ambos y en los bienes que poseen y poseern [10]. Deberes del matrimonio En los artculos 287 y sigts., del Cdigo Civil se encuentran regulados los deberes y derechos que nacen del matrimonio, como los de asistencia, fidelidad, cohabitacin, etc. De los cuales, nicamente me ocupar de dos de ellos que estn estrechamente vinculados a la presente temtica, el de fidelidad y el de Cohabitacin. En cuanto al deber de Fidelidad implica un concepto amplio, que socialmente incluye el deber, para cada cnyuge, de observar una conducta inequvoca, abstenindose de cualquier relacin que cree una apariencia comprometedora y lesiva para la dignidad del otro [11]. La fidelidad es ante todo sexual. En el plano jurdico significa reprobacin del adulterio, que aun cuando despenalizado, es un ilcito civil y puede constituir causa legtima de separacin matrimonial, de desheredacin y de prdida del derecho de alimentos [12]. En cuanto al deber de Cohabitacin, Cohabitar, vivir o habitar- juntos, implica respecto de los cnyuges la obligacin de convivir en una misma casa [13]. Al igual que la anterior tambin es recproco. El matrimonio es una comunidad existencial, y normalmente significa unidad de techo, de lecho y de mesa (thorum et mensa et cohabitatio), pues slo de este modo la funcin que el matrimonio cumple se puede realizar [14]. Este deber jurdicamente puede ser suspendido, nicamente cuando su cumplimiento ponga en grave peligro la vida, la salud o el honor de cualquiera de los cnyuges o la actividad econmica de la que depende el sostenimiento de la familia (art. 289 Cdigo Civil). De ah que se enfatiza que, la frmula de la ley permite contemplar todos aquellos aspectos que, atentando existencialmente el equilibrio emocional de uno de los esposos dentro de un marco de razonabilidad, permitan inferir la inconveniencia de mantener la cohabitacin [15].

4. DIVORCIO Y LA SEPARACIN DE HECHO El Cdigo Civil regula la separacin de cuerpos y sus causales, para su posterior divorcio entre los cnyuges (arts. 332 y sgts.). Se denomina separacin a una situacin del matrimonio, en la que, subsistiendo el vnculo conyugal, se produce una cesacin de la vida en comn de los casados y se transforma el rgimen jurdico de sus respectivos derechos y obligaciones [16]. Respecto a esta materia, debemos distinguir entre la separacin de hecho conferida por la ley, y las separaciones de hecho que se producen al margen de ella, como podra ser a decisin unilateral de cualquiera de los cnyuges o por mutuo consentimiento, o incluso con asentimiento tcito; en cuyos casos se advertira sustancialmente incumplimiento de deberes fundamentales del matrimonio, como se precis anteriormente. Precisamente en trminos generales la separacin puede ser una situacin puramente fctica (separacin de hecho) o una situacin fundada en la ocurrencia de los presupuestos prevenidos por la ley y acordada en virtud de una decisin judicial (separacin legal en sentido estricto) [17]. La doctrina consigna diversas formas de divorcio: a) Divorcio repudio: mediante esta forma bastaba la voluntad de uno slo de los cnyuges para disolver el vnculo. Esta es la forma ms primitiva de divorcio. Hoy en da en desuso. b) Divorcio por voluntad unilateral: basta la decisin de una de las partes y llenado ciertas exigencias se puede decretar el divorcio por la autoridad correspondiente. c) Divorcio por mutuo consentimiento: en este caso se manifiesta la voluntad de ambos cnyuges, pero aceptada y ratificada por la autoridad para decretar la disolucin del vnculo. d) Divorcio sancin: en el que se considera como causal de disolucin los hechos que slo se imputan a uno de los cnyuges y que esgrime el cnyuge inocente a fin de castigar con la disolucin al responsable. e) Divorcio remedio: causada por la propia realidad social, familiar, econmica y poltica que vive nuestra sociedad, toda vez que se viene dando situaciones irregulares y muchas de ellas ilegales que afectan la institucin del matrimonio negando su propia esencia que es la de hacer una vida en comn [18]. 4.1 DIVORCIO-SANCIN Respecto al Divorcio como sancin, de acuerdo con ella, la consideracin de determinados hechos antijurdicos como causa de divorcio para el cnyuge que no los haya cometido constituye una sancin cuya imposicin queda al arbitrio de ste, mediante el ejercicio de la accin de divorcio. En consecuencia el proceso de divorcio es un debate sobre la culpabilidad o la inocencia y determina la bsqueda, a veces escandalosa y nada convincente, de los ms escondidos pliegues de la vida conyugal [19]. Segn esta tendencia, la separacin personal o el divorcio slo pueden ser decretados judicialmente ante la alegacin y prueba de hechos culpables, de uno o ambos cnyuges, hecha efectiva en un proceso contencioso, y debe circunscribirse a las causas taxativamente enumeradas por la ley, como adulterio, abandono, injurias graves, etctera. Si los hechos no fueren probados, el juez debe desestimar la demanda, an cuando existiere la evidencia de que la unin matrimonial est desintegrada. En sntesis, la sentencia exige la prueba de la culpa de uno o ambos cnyuges, y, por ello, el divorcio implica una sancin contra el culpable que se proyecta en los efectos (prdida o restriccin del derecho alimentario, prdida de la vocacin hereditaria, etctera) [20]. La determinacin de qu hechos deber servir como base al divorcio es algo que se encuentra muy estrechamente ligado a la concepcin que del mismo se tenga. En el llamado divorciosancin se buscan aquellos hechos que entraan incumplimientos graves de los dimanantes de la relacin conyugal, que son especialmente el abandono, el adulterio y otras situaciones similares [21].

4.2 DIVORCIO-REMEDIO Siguiendo al autor Diez-Picazo, resalta que diferente es la ptica en la tesis que hemos llamado frustracin de la finalidad social del instituto, que coincide con la ruptura de la vida conyugal cuando es razonablemente previsible la imposibilidad de recomponerla [22]. El divorcio-remedio se manifiesta en la posibilidad de decretar la separacin personal o el divorcio, aun sin alegar hechos imputables a uno de los cnyuges, o a los dos, si, no obstante, el vnculo matrimonial esta desquiciado y la vida en comn resulta imposible o intolerable. Desde esta perspectiva no se requiere la tipificacin de conductas culpables; la separacin o el divorcio importan, esencialmente, un remedio, una solucin al conflicto matrimonial (y no una sancin) tendiente a evitar mayores perjuicios para los cnyuges y los hijos. Por eso, se acepta la separacin personal o el divorcio vincular por peticin conjunta de los esposos, en la que ellos estn dispensados de poner de manifiesto las causales que motivan su peticin [23]. Entre los postulados que se resaltan en la concepcin del divorcio-remedio se encuentran a) El divorcio ser siempre tratado como una situacin de excepcin: no se pretende desestabilizar la institucin jurdico social del matrimonio, sino sencillamente dar una solucin a los casos en que excepcionalmente, la comunidad de vida que implica la relacin conyugal se ha roto de un modo irrevocable. b) El divorcio debe ser concebido no como una pena o sancin ante el incumplimiento de uno de los cnyuges de sus deberes maritales, sino como un camino de salida, un remedio, para aquellos casos en los que el conflicto ha llegado a tal grado de agudizacin que resulta imposible mantener la comunidad de vida que implica el matrimonio[24]. Podemos decir que la diferencia sustancial entre la concepcin del divorcio-sancin y del divorcio-remedio, reside en que la primera considera que la causa del conflicto conyugal es la causa del divorcio, mientras la segunda entiende que el conflicto es, l mismo, la causa del divorcio, sin que interesen las causas de ese conflicto. En otras palabras, la concepcin del divorcio-sancin, responde a la pregunta: cul es la causa del divorcio conyugal?; mientras que la concepcin del divorcio-remedio, responde a esta otra: debe ser el conflicto conyugal causa de divorcio? [25]. Para el tema que nos ocupa, me referir a la separacin de hecho como situacin puramente fctica, que es la que, en puridad se tiene como presupuesto como causal para demandar el divorcio, pues en la actualidad la separacin de hecho, aunque no puede considerarse obviamente como una situacin regular, no es tampoco ignorada ni privada de importantes efectos jurdicos. nicamente en aquellos casos en que el hecho determinante de la separacin proceda de la voluntad unilateral de uno de los cnyuges podr ser constitutivo de abandono y generar las consecuencias del abandono, aunque tampoco pueda excluirse que lo que inicialmente haya podido ser un abandono, termine convirtindose en una situacin distinta cuando se consiente merced a un comportamiento concluyente [26]. Este es un aspecto muy importante que, como se ver tiene trascendencia al momento de la determinacin de los hechos del conflicto para el eventual establecimiento de la indemnizacin, que contiene el artculo 345-A del Cdigo Civil, en el proceso sobre Divorcio por la causal de separacin de hecho (art. 333 inciso 12 Cdigo Civil), que es propia de la figura del divorcio-remedio. 5. ANLISIS JURISPRUDENCIAL A continuacin se analizar la Cas. N 606-2003 SULLANA, publicada el 1 de diciembre 2003, pag., 11119, respecto a la INDEMNIZACIN EN LA SEPARACIN DE HECHO. En esta sentencia, se acus inaplicacin el artculo 345-A del Cdigo Civil, por cuanto las sentencias de las instancias inferiores no han fijado una Indemnizacin ni ordenado la adjudicacin de los bienes sociales a favor de la perjudicada, cuya parte Considerativa pertinente y la resolutiva es la siguiente. CONSIDERANDO: Primero.- Que por la institucin

del divorcio uno o ambos cnyuges de acuerdo a ley en ste ltimo caso luego de realizado la separacin convencional pueden acudir al rgano jurisdiccional a fin de que se declare la disolucin del vnculo matrimonial civil existente entre ellos conforme es de entenderse del artculo trescientos ochenticuatro del Cdigo Civil, concordado con los artculos trescientos cuarentinueve, trescientos treintitres y trescientos cincuenticuatro de ese mismo texto normativo; Segundo.- Que en ese marco (descartados los casos en que se solicita el divorcio luego de decretado la separacin de cuerpos) debe precisarse que pueden presentarse las siguientes posibilidades; I) Que accione el cnyuge perjudicado alegando que su consorte ha incurrido en causales de inconducta, que se enmarcan dentro de la teora denominada del divorcio-sancin, que se hallan contempladas en los acpites primero al stimo y dcimo del artculo trescientos treintitres del Cdigo Civil; II) Que accione el cnyuge ya no perjudicado, sino aquel que busca solucionar una situacin conflictiva siempre y cuando no se base en hecho propio, supuestos regulados en los incisos ocho, nueve y once del artculo trescientos treintitres citado que se hayan justificados por la teora conocida como divorcio-remedio; y III) Que accione cualquiera de los cnyuges, en busca de solucionar al igual que en el caso anterior una situacin conflictiva, caso que contempla el inciso doce del multicitado artculos trescientos treintitres y que tambin pertenece a la teora del divorcio remedio, en el que se busca no un culpable sino enfrentar una situacin en que se incumplen los deberes conyugales; Tercero.- Que ste ltimo caso, en el que cualquiera de los cnyuges puede ser quien active el aparato jurisdiccional; es el de la separacin de hecho, introducida en nuestro sistema Civil mediante la ley veintisiete mil novecientos cuarenticinco, modificatoria del artculo trescientos treintitres del Cdigo Civil; causal que busca dar respuesta a un problema social que corresponde a nuestra realidad ante la existencia de matrimonios fracasados que en la prctica no cumplen con su finalidad de acuerdo al artculo doscientos treinticuatro del Cdigo Civil; Cuarto.- Que sin embargo en busca de la proteccin a la familia las normas que la regulan establecen determinados requisitos para que pueda entablarse y en su caso ampararse, como es el plazo de dos aos sino existen hijos y de cuatro si lo hay, la exigencia del cumplimiento de las obligaciones alimentarias; y la fijacin de una indemnizacin al cnyuge perjudicado o la adjudicacin preferente a su parte de los bienes de la sociedad conyugal independientemente a la pensin de alimentos que pudiera corresponder; Quinto.Que, en efecto el artculo trescientos cuarenticinco-A del Cdigo Civil dispone textualmente: Para invocar el supuesto el inciso doce del artculo 333, el demandante deber acreditar que se encuentra al da en el pago de sus obligaciones alimentarias u otras que hayan sido pactadas por los cnyuges de mutuo acuerdo. El Juez velar por la estabilidad econmica del cnyuge que resulte perjudicado por la separacin de hecho, as como la de sus hijos. Deber sealar una indemnizacin por daos, incluyendo el dao personal u ordenar la adjudicacin preferente de bienes de la sociedad conyugal, independientemente de la pensin de alimentos que le pudiera corresponder. Son aplicables a favor del cnyuge que resulte ms perjudicado por la separacin de hecho, las disposiciones contenidas en los artculos 323, 324, 342, 343, 351 y 352, en cuanto sean pertinentes; Sexto.- Que interpretado dicho texto debe precisarse que por lo general todo decaimiento del vnculo matrimonial implica perjuicio para ambos cnyuges que no lograron consolidar una familia estable; de modo tal que, en procesos como el de autos los juzgadores deben pronunciarse necesariamente, an cuando no se haya solicitado, sobre la existencia o no de un cnyuge que resulte ms perjudicado de acuerdo a su apreciacin de los medios probatorios en los casos concretos, al que de existir le fijar una indemnizacin a cargo de la parte menos afectada, salvo que existan bienes que estime puedan adjudicrsele de modo que compense su mayor perjuicio; Stimo.- Que la impugnante ha denunciado la inaplicacin del artculo trescientos cuarenticinco-A del Cdigo Civil, sustentada en que los juzgadores no han fijado la indemnizacin correspondiente, ni ordenado la adjudicacin preferente de los bienes sociales a su favor no obstante ser la perjudicada, a lo que es de anotar que de la revisin de las sentencias se tiene que no existe un pronunciamiento sobre tales aspectos sealados por el artculo trescientos cuarentiuno-A, sin embargo, para que se diluciden tales puntos es necesario la revaloracin de la prueba lo que

no puede efectuarse en sede de casacin por lo que debe remitirse los autos a fin de que las instancias se pronuncien sobre dichos puntos de conformidad con el artculo ciento veintidos inciso tercero y cuarto del Cdigo Procesal Civil, considerando asimismo el artculo cuatrocientos ochentitres del Cdigo Procesal Civil en lo pertinente; Octavo.- Que en consecuencia, de conformidad con lo dispuesto en el numeral dos punto tres del inciso segundo del artculo trescientos noventiseis del Cdigo Procesal Civil, declararon FUNDADO el recurso de Casacin de fojas ciento cuarenticuatro (); en consecuencia, NULA la sentencia de vista de fojas ciento cuarentiuno, de fecha veinticuatro de Enero del dos mil tres; e INSUBSISTENTE la apelada, ORDENARON que el Juez emita nuevo fallo con arreglo a ley; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; () sobre Divorcio por causal; y los devolvieron. SS. 5.1 ASPECTOS LEGALES La ley 27495 introdujo la causal de separacin de cuerpos y subsiguiente divorcio, como frmula encuadrada dentro de la concepcin del divorcio-remedio. Nuestro sistema jurdico ha adoptado los sistemas subjetivo y objetivo, la primera encuadrada dentro de la concepcin del divorcio-sancin sustentada en las causales (art. 333, incisos 1 al 7 y 10), y el objetivo sustentada en la del divorcio-remedio (art. 333 inciso 12), sta ltima basada en la ruptura de la vida matrimonial, esto es, al haberse llegado a determinada situacin en la que, ya no podra permanecer formalmente la atadura legal, en la que por tanto no se ingresa a investigar las causas de la ruptura, sino, como se dijo, nicamente el conflicto que origin esa ruptura, el que finalmente servir, para el establecimiento de la indemnizacin a favor del cnyuge que resulte perjudicado. 5.2 POSIBILIDAD INDEMNIZATORIA En la presente Casacin, de un lado hace la caracterizacin de las figuras del divorcio-sancin y divorcio-remedio, en el Considerando Segundo, al establecer las posibilidades I) Que accione el cnyuge perjudicado alegando que su consorte ha incurrido en causales de inconducta, que se enmarcan dentro de la teora denominada del divorcio-sancin, que se hallan contempladas en los acpites primero al stimo y dcimo del artculo trescientos treintitres del Cdigo Civil; II) Que accione el cnyuge ya no perjudicado, sino aquel que busca solucionar una situacin conflictiva siempre y cuando no se base en hecho propio, supuestos regulados en los incisos ocho, nueve y once del artculo trescientos treintitres citado que se hayan justificados por la teora conocida como divorcio-remedio; y III) Que accione cualquiera de los cnyuges, en busca de solucionar al igual que en el caso anterior una situacin conflictiva, caso que contempla el inciso doce del multicitado artculos trescientos treintitres y que tambin pertenece a la teora del divorcio remedio, en el que se busca no un culpable sino enfrentar una situacin en que se incumplen los deberes conyugales. Por otro lado, encuadra los parmetros contenidos en el artculo 345-A del Cdigo Civil, para la procedencia de la indemnizacin a favor del cnyuge que resulte perjudicado, en el Considerando Cuarto y Quinto, sustentada en el cumplimiento de deberes alimentarios u otras pactadas por los cnyuges. Entonces, resulta de especial relevancia en este tipo de proceso, la acreditacin del perjuicio. En la Casacin examinada, en el Considerando Sexto, seala Que, interpretado dicho texto debe precisarse que por lo general todo decaimiento del vnculo matrimonial implica perjuicio para ambos cnyuges que no lograron consolidar una familia estable; de modo tal que, en procesos como el de autos los juzgadores deben pronunciarse necesariamente, an cuando no se haya solicitado, sobre la existencia o no de un cnyuge que resulte ms perjudicado de acuerdo a su apreciacin de los medios probatorios en los casos concretos, al que de existir le fijar una indemnizacin a cargo de la parte menos afectada, salvo que existan bienes que estime puedan adjudicrsele de modo que compense su mayor perjuicio.v

5.3. SOBRE EL PERJUICIO, NECESARIO PRONUNCIAMIENTO JURISDICCIONAL Y CUANTUM INDEMNIZATORIO De la base considerativa de la Casacin, podemos resaltar lo siguiente: a) La Sala parte de una apreciacin no del todo exacta, en el sentido que por lo general todo decaimiento del vnculo matrimonial implica perjuicio para ambos cnyuges. Lo cual no es necesariamente cierto o, por lo menos, an cuando no se precisa qu clase de perjuicio se refiere como tampoco lo hace la norma-, el divorcio no es fuente de perjuicios. Dado que el proyecto de vida en comn inicialmente propuesto por los cnyuges y que se ha visto acabado, puede deberse a mltiples causas, que pueden ser desde factores patrimoniales hasta los afectivos que involucran necesariamente las relaciones familiares, aun cuando no, puedan ser causadas dolosa o culpablemente por cualquiera de ellos o por ambos, o inclusive puede deberse a circunstancias no necesariamente imputables a su voluntad. Pues como se precis la figura del divorcio-remedio, se sustenta en la concepcin objetiva de una situacin fctica de separacin de los cnyuges, y no as se ingresa a investigar la culpabilidad del cnyuge que ocasion la separacin. De lo que resulta tambin, que esta salida legal que confiere la indemnizacin al cnyuge que resulte perjudicado, no est del todo compatible a la referida concepcin, donde por su naturaleza, la separacin bajo esa figura, como bien seala en la Casacin busca dar respuesta a un problema social que corresponde a nuestra realidad ante la existencia de matrimonios fracasados que en la prctica no cumplen con su finalidad de acuerdo al artculo doscientos treinticuatro (Considerando Tercero, ltima parte). Justamente El divorcio como tal, no es fuente de daos; es una alternativa, a veces la nica posible, ante el fracaso de la convivencia matrimonial [27]. b) De otro lado, tambin sostiene que, los juzgadores deben, necesariamente pronunciarse, an cuando no se haya solicitado, sobre la existencia o no de un cnyuge que resulte ms perjudicado. Aqu igualmente como en la apreciacin anterior, de que todo decaimiento ocasiona perjuicio a los cnyuges, se sostiene que el juzgador necesariamente debe pronunciarse sobre la existencia o no, de un cnyuge que resulte ms perjudicado. Primeramente la norma no contiene el dispositivo de investigar el que resulte ms o el menos perjudicado, sino nicamente confiere al juzgador que debe velar por la estabilidad econmica del cnyuge que resulte perjudicado por la separacin de hecho. El sostener que los juzgadores necesariamente deben pronunciarse sobre el perjuicio, an cuando no lo haya solicitado, conlleva de seguro, por una asuncin del tenor literal de la norma contenida en el artculo 345-A, en cuanto establece Deber sealar una indemnizacin por daos, incluyendo el dao personal. Este dispositivo conforme se encuentra redactado podra tener dificultades en cuanto a su aplicacin procesal, pues de un lado, existe el imperativo de la acreditacin del perjuicio por el cnyuge que as se considere, y por otro exige que el Juez deber sealar una indemnizacin por daos, lo cual resulta incongruente, pues puede que esta indemnizacin no se haya solicitado, no est en el petitorio, por diversos motivos (incluso por factores econmicos, culturales, por mviles de honor, etc.), que pueden ser: por que no se requiere, porque no se tiene carencia en cuanto a que pueda existir buena estabilidad econmica y por tanto no se necesita, etc., en cuyos casos, como no se tiene como petitorio y, por tanto, tampoco habra contestacin de la parte demandada en ese asunto, ni menos ser materia de cuestin controvertida o establecida como punto controvertido en la Audiencia respectiva, por tanto no tendra porqu en esa eventualidad, ser materia del contenido de la decisin final, ello teniendo en cuenta el principio de congruencia procesal. c) Finalmente, se menciona que de acreditarse el perjuicio le fijar una indemnizacin a cargo de la parte menos afectada, salvo que existan bienes que estime puedan adjudicrsele de modo que compense su mayor perjuicio. Como se dijo, no es que haya una parte ms, y otra menos afectada para que en funcin de ello, pueda establecerse la indemnizacin, sino que, en puridad, existe una situacin fctica real, en que se encuentran dos personas unidas por un vnculo legal, pero que no lo merecen por estar separados por mltiples motivos [28], es decir, por que no cumplen la finalidad del instituto del matrimonio al que la Constitucin y el Cdigo Civil le confiere reconocimiento. Por ello, ciertamente se afirma, no se indaga en los cnyuges que han fracasado, cuyo matrimonio ha quebrado, si uno de ellos, o ambos, son culpables del fracaso. La comprobacin del fracaso es la circunstancia objetiva que la ley puede tomar en cuenta para posibilitar el divorcio y regular sus efectos [29]. Precisamente la figura del divorcio est

asociado a los hechos en virtud de los cuales origina la ruptura del matrimonio en el que tienen como protagonistas principales a los cnyuges; por ello justamente se resalta que la llamada legalizacin del divorcio no puede analizarse en abstracto y por separado de los hechos en virtud de los cuales ste se concedera. La consagracin normativa de un derecho a divorciarse no puede prescindir de los supuestos de hecho que lo haran nacer [30]. 6. LA RESPONSABILIDAD CIVIL 6.1 Responsabilidad civil en el artculo 345-A del Cdigo Civil. Algunas Apreciaciones Una posicin encuentra que la indemnizacin regulada en el artculo 345-A del Cdigo Civil, encuentra su aplicacin en las normas de la responsabilidad civil extracontractual; lo cual implicara un anlisis de los elementos que lo configuran tales como la antijuricidad, el dao, la relacin causal y los factores de atribucin, adems de tener en cuenta que, de otro lado, la institucin jurdica del divorcio va causal de separacin de hecho, tiene determinadas connotaciones, es decir, en la que no necesariamente tiende a investigar la culpa de alguno de los cnyuges respecto a la separacin, sino el dao ocasionado como consecuencia del hecho o hechos que lo causaron; que en cuanto a la antijuricidad se tendra que analizar la conducta de los cnyuges respecto al cumplimiento de sus deberes maritales, o la conducta perjudicante; en cuanto a los factores de atribucin, siendo el dolo o la culpa que podran ser atribuibles a uno o ambos cnyuges que, desde luego, podran concurrir para configurar el dao o perjuicio. Sin embargo, se ha resaltado lo controvertido y discutible establecer la responsabilidad civil del cnyuge culpable para efectos de otorgar la indemnizacin a favor del perjudicado por la separacin bajo las normas de la responsabilidad civil. Siendo uno de los aspectos la aplicacin de las normas sobre la prescripcin de la accin, a las separaciones que hayan sobrepasado los lmites del tiempo sobre todo cuando han transcurrido muchos aos, luego de la separacin fctica sin que ninguno haya pedido el divorcio va causal de separacin de hecho. 6.2 Tcnica legislativa Otra cuestin tiene que ver con la tcnica legislativa, en cuanto si la norma pretenda conferir un derecho indemnizatorio a favor del cnyuge perjudicado, deba precisarse lo que debe ser la cuestin fctica como supuesto de hecho, es decir, si por el divorcio en s mismo lo que implica buscar el culpable por las causales sealadas en la ley (criterio normativo); por el mero hecho de la separacin como fuente generadora de perjuicio (criterio que al parecer se referira la sentencia materia de anlisis), o por cualquier hecho susceptible de ser considerado como causante, no ya de la separacin, sino de los que revistan relevancia jurdica susceptibles de ser causante del perjuicio. Que, ante esta disposicin genrica, se deja amplia libertad al juzgador a fin de considerar lo que puede entenderse por perjuicio, lo cual resulta muy carente y subjetivo al momento de la argumentacin de los motivos o razones para considerar perjudicado a un cnyuge determinado. 6.3 Divorcio-remedio La doctrina del divorcio-remedio, no encuentra su cabal funcin en la separacin de hecho, tal como se encuentra consagrada en el artculo 345-A, desde que, de un lado, en puridad se pretende buscar un culpable de la separacin para atribuirle la carga indemnizatoria, y por otro, sirve para regularizar una situacin de hecho de los cnyuges. Respecto a este carcter objetivo del divorcio-remedio, Eduardo Zannoni resalta certeramente que resulta incoherente que de un lado se tienda cada vez ms a superar el concepto de culpa en el fracaso matrimonial propiciando las causales objetivas, que precisamente no la atribuyen y, por otro lado, se exalte, sin ninguna clase de matices, la reparacin indiscriminada de daos y perjuicios derivados del divorcio con sustento en los principios de la responsabilidad extracontractual [31]. 6.4 Respecto a los Daos La doctrina mayoritaria ha juzgado que cuando el divorcio o la separacin personal se decretan por culpa de uno de los cnyuges, ste deber resarcir al otro (que por hiptesis no dio causa al divorcio o a la separacin personal) los daos y perjuicios sufridos [32]. El Cdigo Civil en el artculo 351 seala Si los hechos que han determinado el divorcio comprometen gravemente el legtimo inters personal del cnyuge inocente, el juez podr concederle una suma de dinero

por concepto de reparacin del dao moral. Esa doctrina alude a un doble orden de daos: a) los que produce el divorcio en s, en razn de la frustracin del proyecto matrimonial que ha debido a la inconducta del culpable, y b) los que son consecuencia de los hechos que lo determinaron, es decir, aquello que, por su entidad, hayan inferido lesin o menoscabo de derechos personalsimos, como el honor, la integridad fsica, etctera [33]. Respecto a los hechos que se describan, es bueno adoptar en esa materia un criterio prudente al valorar los hechos que se invocan como causa de daos. Como bien se ha dicho, el desamor puede ser causa de injurias y de la ruptura de los vnculos tan especiales y delicados que en el matrimonio condicionan la plena realizacin de los esposos, la necesidad de compartir, de tolerar y comprender, de concretar proyectos y de sostenerse el uno al otro. Puede ser causa de la ruptura de la unin, del enojo y de la culpa, pero no necesariamente fuente de un resarcimiento autnomo derivado de la aplicacin de los principios de la responsabilidad extracontractual [34]. La doctrina legal no obstar empero, segn creemos, a que los jueces en cada caso particular valoren en qu medida esos hechos han agraviado al cnyuge, como persona, independientemente de que, adems, hayan constituido el fundamento del divorcio. El derecho al resarcimiento -dicho en otras palabras- no deviene del divorcio, o porque el hecho daoso sea causa del divorcio. La causa del divorcio no tiene por qu constituir causa de un resarcimiento de orden econmico [35]. 6.5 Quantum Indemnizatorio conferida en el artculo 345-A El derecho indemnizatorio conferido por esa norma, nicamente requiere la acreditacin de un perjuicio por uno de los cnyuges, consagrando que esta indemnizacin, incluye el dao a la persona. Con lo cual se advierte que, ste derecho indemnizatorio es de entidad mayor a la conferida en el artculo 351 aplicable a las causales sustentadas en la culpa, donde se requiere para su otorgamiento que los hechos comprometan gravemente el legtimo inters personal del cnyuge inocente. Es decir, adems de resultar de inequidad, no resulta razonable que, en el caso del artculo 345-A donde no se exige una afectacin de gravedad, sino nicamente el perjuicio para la indemnizacin, se incluya el dao a la persona como susceptible de ser indemnizado, e inclusive por mandato contenido en el artculo 345-A ltima parte, es aplicable el artculo 351 en cuanto al dao moral, con el cual amplia la magnitud del quantum indemnizatorio; mientras, en el divorcio por culpa an cuando s es exigible una afectacin de gravedad (o con mayor antijuricidad civil atribuible al cnyuge culpable) o que comprometan los derechos del cnyuge inocente, pero contiene ciertamente menor entidad indemnizatoria nicamente al aspecto moral, caso en el cual sabemos que adems de las dificultades en cuanto a su probanza y su valor pecuniario, se hara una eventual valorizacin equitativa por el juzgador, conforme establece el artculo 1332 del Cdigo Civil. 7. CONSIDERACIONES FINALES 7.1 RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL Para el establecimiento del derecho indemnizatorio se partir del establecimiento de sus presupuestos _an cuando la norma del art. 345-A, estriba en sealar nicamente la acreditacin de un perjuicio para fundar la indemnizacin_: la antijuricidad, el dao, la relacin de causalidad, y los factores de atribucin, que brevemente los desarrollar. LA ANTIJURICIDAD Como se dijo, el matrimonio impone una serie de deberes (que en el caso de separacin de

hecho estn implicados los de asistencia, fidelidad, cohabitacin, siendo ste ltimo el que reviste de suma importancia), de cuyo incumplimiento acarreara consecuencias legales, de un lado para solicitar el divorcio y derechos conexos, y por otro, peticionar la indemnizacin correspondiente previa acreditacin del perjuicio. Que, para el caso de la separacin de hecho, es el derecho conferido en el artculo 345-A, que es propia del sistema del divorcio-remedio, donde por su carcter sustancial no se investiga la culpabilidad, sino nicamente para regularizar una situacin fctica ocurrida en la realidad, cul es, de la pareja de esposos quienes no cumple los fines de un matrimonio. En consecuencia, la mencionada norma, hace una excepcin a este sistema, al consagrar la posibilidad indemnizatoria a favor de quien resulte perjudicado con la separacin de hecho, pretendindose buscar no tanto el culpable _criterio que al parecer se viene manejando errneamente_ , sino al perjudicado que resulte de la conducta daosa atribuible, pero donde debe tener lugar los hechos que tengan cierta entidad con relevancia jurdica, por cuanto, el perjudicante, en todos los casos, no necesariamente pueda ser el culpable de la separacin, as como tampoco pueda negarse que ambos puedan ser culpables de la situacin fctica, o uno ms que el otro, sino en la medida que la indemnizacin se origine a favor de quien resulte perjudicado previa probanza en cada caso. Constituyendo la interrupcin de la Cohabitacin la circunstancia objetiva de la separacin de los cnyuges, por ello se sostiene que la separacin de hecho se erige en un supuesto objetivo en que procede decretar la separacin personal o el divorcio, y no requiere el anlisis de los hechos o las causas que llevaron a los cnyuges a interrumpir la convivencia. Se limita a constatar el hecho objetivo de que dejaron de cohabitar y que, cada cual, continu la vida separadamente del otro. En ese caso, no existir atribucin de culpa o inocencia respecto de ninguno de los cnyuges[36]. FACTOR DE ATRIBUCIN En esta debe verificarse la concurrencia y estrecha relacin de la conducta de los cnyuges con los hechos que se consideren ilcitos que constituyen el sustento del divorcio por separacin de hecho. Ahora bien, es verdaderamente difcil la bsqueda de quien resulte perjudicado, sobre todo cuando la separacin haya podido ocurrir desde muchos aos, o mejor an en los casos donde ninguno de los cnyuges haya realizado alguna conducta destinada a recomponer la relacin matrimonial o ciertamente han consentido esa situacin fctica, o inclusive, ambos separados de hecho cuya situacin incumbe a ambos sin ms influencia que por su libre decisin, o tambin por decisin unilateral cuando el cnyuge abandonado no hizo uso de su accin reclamando el divorcio, dejando transcurrir muchos aos. Es por ello, que la doctrina ha preferido conferir nicamente la posibilidad indemnizatoria, cuando la conducta del cnyuge resulte de cierta gravedad de tal manera que sea susceptible de ser indemnizado. Pero pareciera que la norma mencionada (art. 345-A) pretende, con la indemnizacin, que los juzgadores velen por la estabilidad econmica del cnyuge que resulte perjudicado, pero no, per se, por su entidad gravosa. NEXO CAUSAL El dao debe ser el resultado de la conducta imputable a su autor, que sea suficiente como para producir el resultado daoso. En el matrimonio las relaciones familiares que tienen su lugar al interior de la familia, por esa misma naturaleza dificulta el establecimiento de este nexo, como para establecer la causalidad adecuada, de la conducta perjudicante que ocasiona el dao, lo cual podra en la aplicacin judicial devenir en cierta arbitrariedad en ese establecimiento. Sin embargo, en cada caso

concreto se debe determinar la conexin entre la conducta antijurdica y el dao. DAO Elemento fundamental sin el cual, carece de asidero el origen de la responsabilidad civil. El artculo 345-A confiere la indemnizacin que incluya el dao a la persona. Evidentemente que sta conlleva una indemnizacin por posibles daos, que pueden ser materiales como morales. Como se precis anteriormente, no siendo fuente de indemnizacin el divorcio, per se, consecuentemente, los daos considerados y su magnitud sern los que sean acreditados como consecuencia de los hechos esgrimidos pero que revistan de cierta entidad que resulten de relevancia jurdica, ms no as como mera consecuencia de alguna causal de divorcio acreditada o de la culpabilidad o por el hecho fctico de la separacin, sino atendiendo a la conducta daosa por parte del cnyuge perjudicante y teniendo en cuenta los hechos esgrimidos por el(la) pretensor(a) y su contraparte, los que deben ser valorados por el juzgador en cada caso concreto. 7.2 PROPUESTA RESPECTO AL ARTCULO 345-A La norma en mencin, en cuanto al derecho indemnizatorio conferido, contiene efectos patrimoniales que recaen como beneficiario en la esfera del cnyuge que ha resultado perjudicado con la separacin, es decir, pretende preservar su estabilidad econmica y la de sus hijos, la misma que es alternativa a la posibilidad de la existencia de bienes para su adjudicacin. Requiriendo por tanto que al interior del proceso, de un lado debe ser solicitada, y de otro, probado el perjuicio, sin el cual carecera de base real el pretendido pronunciamiento necesario del juzgador, respecto a la atribucin de alguna responsabilidad civil. El texto literal de la norma, art. 345-A, que dice en su parte pertinente, Deber sealar una indemnizacin por daos incluyendo el dao personal, conlleva diversas interpretaciones, unas por la obligatoriedad del pronunciamiento por los juzgadores acerca de la procedencia del derecho indemnizatorio, an cuando no haya sido solicitado (petitorio) por la parte, y otros en cambio, sostienen que dicha norma no contiene mandato de pronunciamiento imperativo [37], adems, por el hecho de no haber sido solicitado, menos haber sido materia de punto controvertido o sometido a debate ni alegado, por tanto no tendra porqu el jugador pronunciarse. Por ello, podemos apuntar que, considerando el derecho indemnizatorio conferido por la norma sustantiva a favor de algn cnyuge perjudicado en el sentido otorgado, debera nicamente contener la mencin La parte que se considere perjudicada por la separacin podr solicitar una indemnizacin que incluya el dao personal o la adjudicacin preferente de los bienes de la sociedad conyugal, si lo hubiere, independientemente de la pensin de alimentos que le pudiera corresponder; de esa manera se evitara dificultades procesales, como eventuales vulneraciones del principio de congruencia procesal y sentencias extrapetitas, ms an, en casos cuando ninguna de las partes haya solicitado alguna indemnizacin cuando en puridad pretenden nicamente regularizar una situacin fctica de separados cuando el matrimonio no cumple sus fines, de manera que la disolucin del vnculo (art. 333 inc. 12 concordante con el artculo 345-A) realmente obedezca a dar esa respuesta, y con ello pueda protegerse a la familia que s cumpla sus fines, donde en sta incluso puede estar integrado justamente por cada uno de ellos con otra persona libre de impedimento, y de esa manera pueda consolidarse esas familias; y a la vez, que con esta norma en ese sentido, se otorga un derecho alternativo al cnyuge perjudicado por la de adjudicacin preferente de bienes de la sociedad si lo hubiere, en lo que le pueda corresponder o la de indemnizacin, de esa manera se estar preservando la estabilidad econmica como estatuye la norma en mencin.

CITAS:

[1] Diez-Picazo, Luis y Gulln, Antonio, Sistema de Derecho Civil, Editorial Tecnos, Volumen IV, stima edicin, Reimpresin 1998, p. 30. [2] Bossert, Gustavo A., Zannoni, Eduardo A., Manual de Derecho de Familia, Editorial Astrea, Buenos Aires, Cuarta edicin, 1996, p. 9. [3] Bossert, Gustavo A., Zannoni, Eduardo A., op., cit., p. 10. [4] Diez-Picazo, Luis y Gulln, Antonio, op., cit., p. 36. [5] Bossert, Gustavo A., Zannoni, Eduardo A., op., cit., p. 10. [6] Diez-Picazo, Luis y Gulln, Antonio, op., cit., p. 36. [7] Diez-Picazo, Luis y Gulln, Antonio, op., cit., p. 63. [8] Diez-Picazo, Luis y Gulln, Antonio, op., cit., p. 64. [9] Bossert, Gustavo A., Zannoni, Eduardo A., op., cit., p. 73. [10] Diez-Picazo, Luis y Gulln, Antonio, op., cit., p. 95. [11] Bossert, Gustavo A., Zannoni, Eduardo A., op., cit., p. 199. [12] Diez-Picazo, Luis y Gulln, Antonio, op., cit., p. 97. [13] Bossert, Gustavo A., Zannoni, Eduardo A., op., cit., p. 207. [14] Diez-Picazo, Luis y Gulln, Antonio, op., cit., p. 97. [15] Bossert, Gustavo A., Zannoni, Eduardo A., op., cit., p. 207. [16] Diez-Picazo, Luis y Gulln, Antonio, op., cit., p. 101. [17] Diez-Picazo, Luis y Gulln, Antonio, op., cit., p. 101. [18] Contenido en el Dictamen de la Comisin de Justicia, recado en los Proyectos de Ley N 154/2000; 278/2000; 555/2000; 565/2000; y 795/2000 en virtud del cual se propone la separacin de hecho como causal de separacin de cuerpos; que origin la dacin de la Ley 27495. [19] Diez-Picazo, Luis y Gulln, Antonio, op., cit., p. 115 y 116. [20] Bossert, Gustavo A., Zannoni, Eduardo A., op., cit., p. 330. [21] Diez-Picazo, Luis y Gulln, Antonio, op., cit., p. 116. [22] Diez-Picazo, Luis y Gulln, Antonio, op., cit., p. 116. [23] Bossert, Gustavo A., Zannoni, Eduardo A., op., cit., p. 330 y 331. [24] Corral Talciani, Hernn, Derecho y Derechos de la Familia, Editorial Grijley, primera edicin febrero 2005, p. 133 y 134. [25] Bossert, Gustavo A., Zannoni, Eduardo A., op., cit., p. 332. [26] Diez-Picazo, Luis y Gulln, Antonio, op., cit., p. 110. [27] Bossert, Gustavo A., Zannoni, Eduardo A., op., cit., p. 407. [28] Para alegar la separacin de hecho, no es necesario explicitar las razones que motivaron la separacin, sino nicamente en la medida que tengan su vinculacin con derechos conexos como alimentos, patria potestad, tenencia, etc., o una eventual indemnizacin en cuyo caso ser necesario la probanza de la conducta perjudicante; y por tanto, salvaguardando el derecho de defensa la otra parte podr pronunciarse sobre esa pretensin indemnizatoria, quien podra incluso tambin alegar algn perjuicio y pedir asimismo indemnizacin, con lo cual se advertira que la situacin de conflicto familiar se agravara, de la ya deteriorada relacin, lo cual no se ha advertido por parte del legislador al momento de legislar esta materia, que como se dijo, no compatibiliza con la figura del divorcio-remedio, donde por su misma naturaleza no se investiga la culpabilidad, sino que sirve para regularizar una situacin fctica de personas que siendo casados no cumplen la finalidad matrimonial. [29] Bossert, Gustavo A., Zannoni, Eduardo A., op., cit., p. 334. [30] Corral Talciani, op. cit., p. 131. [31] Bossert, Gustavo A., Zannoni, Eduardo A., op., cit., p. 407. [32] Bossert, Gustavo A., Zannoni, Eduardo A., op., cit., p. 406. [33] Ibidem, p. 406. [34] Bossert, Gustavo A., Zannoni, Eduardo A., op., cit., p. 406 y 407. [35] Bossert, Gustavo A., Zannoni, Eduardo A., op., cit., p. 407. [36] Bossert A. Gustavo, y Zannoni, Eduardo A., op. cit., p. 351. [37] Vase la Casacin N 2548-03-Lima, publicada el 30 de Noviembre del 2004.

8. BIBLIOGRAFA 1. Arias-Schreiber Pezet, Max, Exegesis, del Cdigo Civil de 1984, Derecho de Familia, Tomo VII, Gaceta Jurdica Editores, edicin, Lima, Agosto, 1997. 2. Bossert, Gustavo A., Zannoni, Eduardo A., Manual de Derecho de Familia, Editorial Astrea, Buenos Aires, Cuarta edicin, 1996. 3. Cdigo Civil Comentado por los 100 Mejores Especialistas, Gaceta Jurdica, primera edicin, junio 2003. 4. Corral Talciani, Hernn, Derecho y Derechos de la Familia, Editorial Grijley, primera edicin, febrero 2005. 5. Diez-Picazo, Luis y Gulln, Antonio, Sistema de Derecho Civil, Editorial Tecnos, Volumen IV, stima edicin, Reimpresin 1998. 6. Daz Valdivia, Hctor, Derecho de Familia, dcima edicin, 1998. 7. Dictamen de la Comisin de Justicia, recado en los Proyectos de Ley N 154/2000; 278/2000; 555/2000; 565/2000; y 795/2000 en virtud del cual se propone la separacin de hecho como causal de separacin de cuerpos; que origin la dacin de la Ley 27495. 8. Plcido Vilcachahua, Alex, Manual de Derecho de Familia, Gaceta Jurdica, primera edicin, Enero 2001. 9. Vsquez Garca, Yolanda, Derecho de Familia, Tomo I, Ed., Huallaga, edicin, Junio de 1998. AUTOR Damin Enrique Rosas Torres E-Mil: porelderecho@yahoo.es