INFORME LEGAL Nº 01 -2020- EBBCCH

PARA: Rafael Ruben Santa María D` Angelo

DE: Gladys Huamani Castro

ASUNTO: CASO ARTAVIA MURILLO Y OTROS (“FECUNDACIÓN IN

VITRO”) ………………… VS.COSTA RICA:SOBRE FECUNDACION EN VITRO

REF: Sentencia de 28 de noviembre de 2012 de la corte IDH.

Código penal del Perú

FECHA: 16 de Abril del 2020

Me dirijo a usted a fin de expresarle un cordial saludo y al mismo tiempo para informarle, en atención al
asunto lo siguiente:

I. ANTECEDENTES:

- El 15 de marzo de 2000 la Sala Constitucional de la Corte Suprema de Costa Rica emitió una
sentencia, mediante la cual se declaró inconstitucional el Decreto Ejecutivo No. 24029-S, en el cual
se regulaba la técnica de Fecundación In Vitro (FIV) en ese país. Esta sentencia implicó que se
prohibiera la FIV en Costa Rica.
- En el 2001, un grupo de personas se presentó ante la Comisión Interamericana de Derechos
Humanos.
- La Comisión sostuvo que la prohibición costarricense constituía una injerencia arbitraria en los
derechos a la vida privada, a la vida familiar, al derecho a conformar una familia, y una violación
al derecho de igualdad. Por lo tanto, recomendó a Costa Rica levantar la prohibición de la FIV y
asegurar que la futura regulación sea acorde con la Convención. 1
- Ante el incumplimiento de la recomendación, luego de tres prórrogas, el 29/07/2011, la Comisión
sometió el caso a la jurisdicción de la Corte.
- El 28 de noviembre de 2012 la Corte IDH emitió la Sentencia, en la cual desestimó las excepciones
preliminares interpuesta por Costa Rica. Asimismo, la Corte IDH declaró a Costa Rica responsable
internacionalmente por haber vulnerado el derecho a la vida privada y familiar y el derecho a la
integridad personal en relación con la autonomía personal, a la salud sexual, el derecho a gozar de
los beneficios del progreso científico y tecnológico y el principio de no discriminación,
II. ANÁLISIS:

Se nos consulta sobre las implicancias de la de fecundación en vitro en cuanto a, su relación al dato
experimental, en cuanto a su implicancia ético jurídico, y en cuanto al dato antropológico todo
ello en base a la sentencia emitida por la corte interamericana de derechos humanos ;CASO
ARTAVIA MURILLO Y OTROS (“FECUNDACIÓN IN VITRO”) VS. COSTA RICA:

1 Breve análisis de la decisión de la corte interamericana de derechos Humanos , disponible en sitio web
https://aldiaargentina.microjuris.com/2013/02/06/la-decision-de-la-corte-interamericana-de-derechos-humanos-del-
28112012-y-la-interrupcion-del-embarazo/
 1. EN RELACIÓN AL DATO EXPERIMENTAL
1.1. sobre la FIV; se nos consulta lo siguiente:
¿Cuál es la descripción que se hace sobre la Fecundación In vitro ? y si es una técnica terapéutica?

En el caso concreto se entiende que la FIV es “un procedimiento en el cual los óvulos de una
mujer son removidos de sus ovarios, ellos son entonces fertilizados con esperma en un
procedimiento de laboratorio, una vez concluido esto el óvulo fertilizado (embrión) es
devuelto al útero de la mujer”.
Para saber si la FIV es una técnica terapéutica primero debemos definir que es una técnica
terapeuta; se denomina terapéutica, a la especialidad medicinal encargada de los medios
para el tratamiento de dolencias y afecciones con la finalidad de lograr la curación o
minimizar los síntomas. Un tratamiento terapéutico, de este modo, tiene como objetivo
máximo la curación del paciente.2
Interpretando este postulado podemos señalar que la FIV , no es una técnica terapéutica , ,puesto
que todo el procedimiento se hace fuera del cuerpo humano , y una terapia consiste en
curar y reparar algo que está mal en el propio cuerpo .
1.2. Sobre la concepción- fecundación se nos consulta lo siguiente

¿Qué momentos se identifica en el inicio de la vida humana?

El Estado de Costa Rica alegó que “la evidencia científica demuestra que el inicio de la vida humana
comienza con la concepción o lo que es lo mismo con la fertilización o fecundación”, la cual
ocurre cuando “las membranas de las células del esperma y del óvulo se fusionan”
Por otro lado Corte IDH señala que la vida humana comienza con la implantación del embrión en el
utero de la mujer, Señala que hay dos etapas en el desarrollo embrionario: la fecundación y la
implantación y que sólo al cumplirse el segundo momento se cierra el ciclo que permite entender
que existe la concepción .
Para nosotros la vida humana comienza con la unión del ovulo y el espermatozoide. La ciencia avala hoy
que la vida empieza con la fusión del espermatozoide y el óvulo llamada fecundación. Una vez
que el espermatozoide ingresa en el gameto femenino, los pronúcleos masculino y femenino entran
en contacto estrecho y replican su DNA” (o ADN). Esa unión genera una nueva célula llamada
cigoto. Esa nueva célula posee una identidad genética propia, diferente a la de los que le
transmitieron la vida, y la capacidad de regular su propio desarrollo, el cual, si no se interrumpe, irá
alcanzando cada uno de los estadios evolutivos del ser vivo hasta su muerte natural. 3

2. SOBRE EL ANÁLISIS ÉTICO- JURÍDICO

2.1. En cuanto a Consideración sobre la protección jurídica del no nacido
¿Cuál es la tutela jurídica reconocida al concebido?
2 Definición de terapéutico, disponible en sitio web; https://definicion.de/terapeutico/

3 Cuando empieza una vida huamana según la ciencia , disponible en sitio web ,
https://es.aleteia.org/2013/01/03/cuando-empieza-una-vida-humana-segun-la-ciencia/amp/
La Sala Constitucional justificó la prohibición de la FIV en la “elevada pérdida de embriones”,
su “riesgo desproporcionado de muerte”, Señala que debe protegerse al concebido de
forma absoluta se debe resguardar su derecho a la vida,
Por otro lado, el Comité de Derechos Humanos ha señalado que se viola el derecho a la vida de
la madre cuando las leyes que restringen el acceso al aborto obligan a la mujer a recurrir
al aborto inseguro, exponiéndola a morir. Estas decisiones permiten afirmar que la
protección al concebido no puede ser de forma absoluta, sino que debe haber una
ponderación entre derechos e intereses.
Nosotros consideremos que en principio la protección al nasciturus debe ser absoluto , mas sin
embargo , cuando se contravienen dos bienes jurídicos del mismo valor tal es el caso , del
aborto terapéutico que está regulado en el código penal del Perú 4; Donde señala que es
posible el aborto cuando es la única forma de salvar la vida de la madre o evitar en su
salud un mal grave permanente , solo en este caso la protección al concebido no sería
absoluto.

2.2. Teniendo presente la interpretación evolutiva

¿Qué supone comprender la evolución en términos de protección a la vida?
Que los tratados de derechos humanos son instrumentos vivos, cuya interpretación tiene que
acompañar la evolución de los tiempos y las condiciones de vida actuales.
Es decir que no debemos aplicar la norma en sentido estricto, si no que debemos interpretar lo
que esta quiere decir para una correcta aplicación al caso concreto, así Guillermo
Cabanellas de Torres afirma que: “La Interpretación jurídica por excelencia es la que
pretende descubrir para sí mismo (comprender) o para los demás (revelar) el verdadero
pensamiento del legislador o explicar el sentido de una disposición." En tanto, el ya clásico
tratadista alemán Ludwig Enneccerus define la Interpretación de la norma jurídica
escribiendo lo siguiente: “Interpretar una norma jurídica es esclarecer su sentido y
precisamente aquel sentido que es decisivo para la vida jurídica y, por tanto, también para
la resolución judicial. 5
Una interpretación evolutiva no puede derivar de un tratado internacional un derecho que no se
encontraba incluida en este desde su creación , lo único que puede ser interpretado en
forma evolutiva es una materia que ya ha sido implícita o explícitamente incluida en el
texto de un tratado , es decir las interpretaciones evolutivas no deben contrariar las
disposiciones textuales de una convención 6 . En el caso concreto se ha dado una

4 Codigo penal del Peru

5 La interpretación de la norma jurídica , disponible en sitio web ;
https://www.monografias.com/trabajos14/normajuridica/normajuridica.shtml

6 La corte interamericana in vitro , comentario sobre su proceso de toma de decisiones a propósito del caso Artavia ,
disponible en sitio web ;
 interpretació n restrictiva al del articulo 4.1 ya que no tiene en cuenta lo establecido en los
artículos 29 y 27 del texto 7 de tal manera que se contravienen.
2.3. Sobre el principio de interpretación más favorable
¿La interpretación de la Corte IDH en el presente caso resulta más favorable a quién?
Según la corte IDH, en aplicación del principio de interpretación se debe salvaguardar el
derecho a la vida sin que ello implique la negación de otros derechos que protege la
Convención. En ese sentido, la cláusula "en general" tiene como objeto y fin el permitir
que, ante un conflicto de derechos, sea posible invocar excepciones a la protección del
derecho a la vida desde la concepción. Poniendo los derechos e intereses del padre sobre
el concebido.
La corte en atención al principio de interpretación más favorable y según el objeto y fin del tratado
a pesar de que ambos criterios de interpretación son distintos , la corte los uso en forma
conjunta . Además, las normas jurídicas se interpretan de acuerdo con el principio de
jerarquía, que establece que las normas de rango inferior no pueden contradecir a las de
rango superior8. En el caso concreto la interpretación de la corte es a favor de los derechos
de los padres, lo cual es erróneo.

2.4. Autonomía e identidad de una persona y Derecho (FJ 272- 273)

¿Qué supone considerar a la autonomía e identidad de una persona en el presente caso?
La Corte ha señalado que la decisión de tener hijos biológicos a través del acceso a técnicas de
reproducción asistida forma parte del ámbito de los derechos a la integridad personal,
libertad personal y a la vida privada y familiar. Además, la forma como se construye dicha
decisión es parte de la autonomía y de la identidad de una persona tanto en su dimensión
individual como de pareja.
Primero debemos señalar que la autonomía es la capacidad de tomar decisiones y actuar en
cuestiones relativas a uno mismo. 9 mientras que la identidad también es la conciencia que
una persona tiene respecto de sí misma y que la convierte en alguien distinto a los demás. 10

https://www.researchgate.net/publication/256045204_La_Corte_Interamericana_in_Vitro_Comentarios_Sobre_su_Pr
oceso_de_Toma_de_Decisiones_a_Proposito_del_Caso_Artavia_The_Inter-
American_Court_in_Vitro_Commentaries_on_its_Decision-Making_Process_in_Light_

7 La especificación del derecho a la vida del no nacido en el sistema interamericano de derechos humanos ,
disponible en sitio web; https://dikaion.unisabana.edu.co/index.php/dikaion/article/view/6757/4456

8 El principio de la norma más favorable , disponible en sitio web ;

https://alfredoturrado.wordpress.com/2010/10/02/el-principio-de-norma-mas-favorable/

9 Significado de Autonomía , disponible en sitio web ; https://www.significados.com/autonomia/

10 Definición de identidad, disponible en sitio web; https://definicion.de/identidad/
 En el caso en concreto la corte señala que los padres tienen autonomía para procrear un hijo a través de las
técnicas de reproducción asistida es , decir tienen la total libertad de usar métodos asistidos para
lograr su fin , yo si embargo creo que la autonomía de la persona no puede ser absoluta siempre
debe tener un límite , en este caso el límite es la vida del concebido , se debe proteger su vida ,
porque si decimos que la autonomía es absoluta en este caso ,estaríamos diciendo que el concebido
es un medio es una cosa para lograr un fin u objetivo.

¿El fundamento ético y jurídico último en este caso es la autonomía? ¿Qué modelo ético estaría
comprendido y qué visión del Derecho?

Existen unas condiciones mínimas para que un individuo pueda desarrollar algún grado de autonomía
moral: capacidad de elegir entre posibles cursos de acción, sentido de responsabilidad por los
resultados de una conducta determinada, habilidad para lograr los fines escogidos, etc. El ejercicio
de la autonomía supone un agente dotado de deseos y raciocinio, capaz de actuar de manera
intencional y con pleno conocimiento de lo que hace, habilitado para deliberar y elegir por sí
mismo, independientemente de disposiciones externas. "Ser autónomos en este sentido mínimo -
anota Len Doyal-significa poseer la capacidad de elegir, con base en la información disponible,
qué hacer y de qué manera. Esto supone la posibilidad de formular objetivos, la posesión de
creencias acerca de la modalidad de alcanzarlos y, en fin, la capacidad de evaluar el suceso de tales
creencias a la luz de la evidencia empírica (...) Concebida en estos términos mínimos, la autonomía
es equivalente a la capacidad de acción: es una precondición fundamental para considerarse y ser
considerados capaces de realizar cualquier clase de acto, y ser considerados responsables por ello. 11
En el caso concreto vemos que la corte IDH , no aplico correctamente su autonomía , ya que de acuerdo al
análisis realizado , no hizo una interpretación adecuada de los instrumentos internacionales a si
mismo hizo una interpretación restrictiva de los artículos de la convención ,

CONCLUSIÓN:

- La vida humana comienza con la unión del ovulo y el espermatozoide

- La FIV no es una técnica terapéutica
- Se debe proteger al concebido, porque es titular de derecho
- La protección a la vida no será absoluta cando se contraponga a otra bien jurídica vida
- La interpretación evolutiva no debe contrariar las disposiciones textuales de una convención
- La autonomía de la persona debe tener límites no puede ser absoluta
- En cuanto a la autonomía ética de la corte, en el caso concreto no fue bien aplicada, no demostró
tener conocimiento y dominio del tema.

Es todo cuanto informo para su conocimiento, y fines pertinentes. Atentamente;

FIRMA

11 El porvenir de la ética : la autonomía moral , un valor imprescindible para nuestro tiempo , disponible en sitio web
; https://journals.openedition.org/revestudsoc/30167
BIBLIOGRAFIA :

● Breve análisis de la decisión de la corte interamericana de derechos Humanos , disponible en

sitio web https://aldiaargentina.microjuris.com/2013/02/06/la-decision-de-la-corte-interamericana-
de-derechos-humanos-del-28112012-y-la-interrupcion-del-embarazo/

● Definición de terapéutico, disponible en sitio web; https://definicion.de/terapeutico/

● Cuando empieza una vida huamana según la ciencia , disponible en sitio web ,
https://es.aleteia.org/2013/01/03/cuando-empieza-una-vida-humana-segun-la-ciencia/amp/

● Codigo penal del Peru

● La interpretación de la norma jurídica , disponible en sitio web ;

https://www.monografias.com/trabajos14/normajuridica/normajuridica.shtml

● La corte interamericana in vitro , comentario sobre su proceso de toma de decisiones a propósito

del caso Artavia , disponible en sitio web ;
https://www.researchgate.net/publication/256045204_La_Corte_Interamericana_in_Vitro_Coment
arios_Sobre_su_Proceso_de_Toma_de_Decisiones_a_Proposito_del_Caso_Artavia_The_Inter-
American_Court_in_Vitro_Commentaries_on_its_Decision-Making_Process_in_Light_

● La especificación del derecho a la vida del no nacido en el sistema interamericano de derechos

humanos , disponible en sitio web;
https://dikaion.unisabana.edu.co/index.php/dikaion/article/view/6757/4456

● El principio de la norma más favorable , disponible en sitio web ;

https://alfredoturrado.wordpress.com/2010/10/02/el-principio-de-norma-mas-favorable/

● Significado de Autonomía , disponible en sitio web ; https://www.significados.com/autonomia/

● Definición de identidad, disponible en sitio web; https://definicion.de/identidad/

● El porvenir de la ética : la autonomía moral , un valor imprescindible para nuestro tiempo ,

disponible en sitio web ; https://journals.openedition.org/revestudsoc/30167