Base de Dictámenes

FFAA y de orden y seguridad pública, respecto conducto regular,

inaplicabilidad peticiones acceso a la información

NÚMERO DICTAMEN FECHA DOCUMENTO

E72679N21 29-01-2021
NUEVO: REACTIVADO:
SI NO
RECONSIDERADO
RECONSIDERADO: PARCIAL:
NO NO
ACLARADO: ALTERADO:
NO NO
APLICADO: CONFIRMADO:
NO NO
COMPLEMENTADO: CARÁCTER:
NO NNN
ORIGEN:
DIVISIÓN JURÍDICA
CRITERIO:
GENERA JURISPRUDENCIA

DICTAMENES RELACIONADOS

Aplica dictámenes 18096/2011, 15878/2015, 78299/2016, 13849/2017,

78154/2015; Reconsidera parcialmente dictámenes 12716/2018, 60449/2005,
59750/2011, 953/2012, 63446/2014
Acción Dictamen Año
Aplica 018096N 2011
Aplica 015878N 2015
Aplica 078299N 2016
Aplica 013849N 2017
Aplica 078154N 2015
Reconsidera 012716N 2018
parcialmente 060449N 2005
Reconsidera 059750N 2011
parcialmente 000953N 2012
Reconsidera 063446N 2014
parcialmente
Reconsidera
parcialmente
Reconsidera
parcialmente

FUENTES LEGALES

DTO 900/67 inter art/53 DTO 900/67 inter art/54 DTO 1445/51 defen art/4 inc/1
DTO 1445/51 defen art/4 inc/fin POL art/19 num/14 ley 18575 art/8 ley 10336 art/5
ley 10336 art/6 ley 20285 art/primero art/10 ley 20285 art/primero art/2 ley 20285
art/primero art/11 lt/f ley 20285 art/primero art/11 lt/h ley 20285 art/primero art/5
ley 20285 art/primero art/10

MATERIA

El conducto regular no se opone al derecho de petición, sin perjuicio de que aquel

solo rige al interior de las Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad Pública y no
aplica para las peticiones de acceso a la información. Reconsidera en lo pertinente
el oficio y los dictámenes que se indican.

DOCUMENTO COMPLETO

Nº E72679 Fecha: 29-I-2021

Se han dirigido a esta Entidad de Control el General Director de Carabineros de

Chile y el Comandante en Jefe de la Fuerza Aérea de Chile, para solicitar la
reconsideración del oficio N° 12.716, de 2018, del Departamento de Previsión
Social y Personal de esta Contraloría General, el cual estimó ilegal la decisión de
Carabineros de Chile de sancionar a un funcionario que no respetó el conducto
regular, al dirigirse directamente a una autoridad del organismo, para exponer
inquietudes respecto de su traslado, sin informar a su superior jerárquico, por
estimar que ello importaba desconocer el derecho de petición contemplado en el
artículo 19, N° 14, de la Constitución Política de la República.

Expone, la primera de esas reparticiones, en lo que importa, que el conducto

regular no atenta contra esa prerrogativa constitucional, sino que solo la canaliza
acorde a la estructura organizacional de la institución, por lo que estima que el
referido proceder encuentra su fundamento en la normativa que detalla y, en
consecuencia, en su concepto, se impuso correctamente la sanción por no dar
cumplimiento a aquella instrucción.

Por su parte, la Fuerza Aérea indica que en razón de los principios de jerarquía, no
deliberación y obediencia, el respeto del conducto regular corresponde a un deber
de los funcionarios de las Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad Pública, por lo
que, salvo los casos que dispone la ley, no resulta pertinente desconocer su
que, salvo los casos que dispone la ley, no resulta pertinente desconocer su
aplicación.

Sobre el particular, es dable manifestar que el artículo 53 del decreto N° 900, de

1967, del ex Ministerio del Interior, modificado por el decreto N° 1.592, de 2015,
Reglamento de Disciplina N° 11 de Carabineros de Chile, establece que el
conducto regular es el procedimiento a que deben atenerse los funcionarios de la
Institución para dirigirse a sus superiores y llegar hasta la más alta autoridad
institucional, para exponer sus reclamos o apelaciones, siendo dable agregar que,
a su vez, el artículo 54 del mencionado texto reglamentario establece que, salvo
las excepciones contempladas en el mismo cuerpo normativo, el referido conducto
regular debe observarse en orden ascendente, de menor a mayor jerarquía, siendo
obligatorio su cumplimiento por parte de todo el personal de Carabineros de Chile,
especialmente en las presentaciones escritas de carácter oficial que deban elevar
los subalternos para conocimiento y resolución de sus superiores.

Por su parte, el artículo 4°, inciso primero, del decreto N° 1.445, de 1951, del
Ministerio de Defensa Nacional, Reglamento de Disciplina para las Fuerzas
Armadas, dispone, en lo pertinente, que el conducto regular se encuentra
conformado por la serie de jefaturas directas, jerárquicamente escalonadas, que
forman el camino normal que deben seguir las noticias, reclamaciones y, en
general, todas las tramitaciones de asuntos relativos al servicio o interés de las
Fuerzas Armadas, añadiendo su inciso final, que si se mantuviere la negativa, el
inferior tendrá derecho a presentarse al superior de aquel ante el cual le fue
denegado el conducto regular.

Además, el artículo 2°, del capítulo IX, de la Orden General N° 874, de 1986 -
Reglamento de Normas de Procedimientos de la Policía de Investigaciones de
Chile-, establece que “todo el personal de la institución está obligado a observar el
conducto regular, especialmente en las presentaciones escritas de carácter oficial
que eleven los subalternos a los jefes superiores de más alta jerarquía”.

Enseguida, es menester señalar que el citado artículo 19, N° 14, de la Constitución

Política, asegura a todas las personas el derecho de presentar peticiones a la
autoridad, sobre cualquier asunto de interés público o privado, sin otra limitación
que la de proceder en términos respetuosos y convenientes.

Luego, el artículo 8° de la ley N° 18.575 prevé que “Los órganos de la

Administración del Estado actuarán por propia iniciativa en el cumplimiento de sus
funciones, o a petición de parte cuando la ley lo exija expresamente o se haga uso
del derecho de petición o reclamo, procurando la simplificación y rapidez de los
trámites”.

Asimismo, debe hacerse presente que de conformidad con los artículos 5° y 6° de

la ley N° 10.336, corresponde exclusivamente al Contralor General informar por
medio de dictámenes solicitados a petición de parte o de las autoridades y
jefaturas de servicio, en general, sobre los asuntos que se relacionen con el
estatuto administrativo y con el funcionamiento de los servicios públicos
sometidos a su fiscalización.

De las normas reseñadas se debe resaltar que si bien los citados reglamentos de
disciplina institucional tienen pleno vigor y su infracción puede ser objeto de
disciplina institucional tienen pleno vigor y su infracción puede ser objeto de
sanción, el conducto regular que en ellos se regula debe matizarse cuando se
ejerce el derecho de petición ante esta Contraloría General, de conformidad con lo
sostenido en los dictámenes Nos 18.096, de 2011; 15.878, de 2015; 78.299, de
2016 y 13.849, de 2017, todos de este origen -sobre Carabineros de Chile, el
primero, y Fuerzas Armadas, los otros-, toda vez que su aplicación irrestricta
podría importar restringir el ejercicio de las facultades constitucionales y legales
de esta Entidad Fiscalizadora.

En este punto debe considerarse que, en todo caso, si bien conforme a la citada
ley N° 10.336, compete a esta Entidad de Control pronunciarse acerca de la
preceptiva que rige a los funcionarios públicos, es del todo conveniente que
tratándose de consultas o reclamos relativos a derechos u obligaciones de los
funcionarios, como feriados, remuneraciones, permisos, viáticos, prohibiciones,
incompatibilidades, etc., estos sean previamente conocidos y resueltos por el
propio organismo, en este caso a través del señalado conducto regular, de manera
que la revisión que corresponda a esta Contraloría General se haga en relación a la
decisión final que se adopte al interior de la respectiva rama castrense.

Diversa es la situación cuando el funcionario efectúa una denuncia por hechos que
podrían constituir faltas a la probidad, caso en el cual podrá aquel dirigirse
directamente ante esta Entidad de Control o ante cualquier organismo competente
para conocer de estas materias, sin sujetarse al señalado conducto regular.

A la misma conclusión debe arribarse respecto de peticiones deducidas ante otras

autoridades que no forman parte del organismo a que pertenece el solicitante,
como el Ministerio de Defensa Nacional o la Presidencia de la República, acorde
con lo sostenido en el anotado dictamen N° 78.299, de 2016.

Luego, y en lo referente al ejercicio del derecho de acceso a la información, el

artículo 10 de la Ley de Transparencia de la Función Pública y de Acceso a la
Información de la Administración del Estado -en adelante Ley de Transparencia-,
aprobada por el artículo primero de la ley N° 20.285, previene que toda persona
tiene derecho a solicitar y recibir información de cualquier órgano de la
Administración del Estado -la que comprende a las Fuerzas Armadas y a las de
Orden y Seguridad Pública, acorde a su artículo 2°-, en la forma y condiciones que
establece esa ley.

De esta forma, respecto de las solicitudes de este tipo prevalecen las normas de la
Ley de Transparencia, en especial los principios de facilitación y oportunidad
recogidos en las letras f) y h) de su artículo 11, por lo que el conducto regular debe
ser contemplado, regulado y aplicado en armonía con sus disposiciones y esas
directrices, sin que sea posible dilatar o entorpecer el acceso a la información
requerida por los funcionarios, conforme a lo resuelto por el dictamen N° 78.154,
de 2015, de este origen, por lo que no procede sancionar a los servidores que, en
el marco de esta clase de requerimientos, prescinden del conducto regular para
dirigirse a una autoridad de la entidad.

En este punto es necesario destacar que conforme se desprende de lo resuelto por

el Consejo Para la Transparencia, por ejemplo en sus causas rol C2687-17; C339-13
y C352-11, y de conformidad con lo prescrito en los 5° y 10 de la Ley de
y C352-11, y de conformidad con lo prescrito en los 5° y 10 de la Ley de
Transparencia, las solicitudes de acceso a la información pública, para que sean
consideradas como tales -y, por lo mismo, afectas a dicho cuerpo normativo-,
deben requerir en forma clara y precisa la entrega de un determinado acto,
documento o antecedente que se encuentre en poder del órgano.

Por ello, corresponde que, de manera primaria, el organismo requerido analice si la

solicitud es o no una que deba ser atendida como de acceso a la información
pública, debiendo quedar al margen del conducto regular en el evento de poseer
dicha condición. En caso contrario, esto es, cuando no sea propiamente un
requerimiento de acceso a la información regulado por la señalada Ley de
Transparencia, tal solicitud debe someterse al referido conducto regular.

Finalmente, en lo que respecta a la solicitud de reconsideración del oficio N°

12.716, de 2018, del Departamento de Previsión Social y Personal de esta Entidad
de Control, se debe manifestar que si bien el artículo 19, N° 14, de la Constitución
Política, garantiza el derecho de presentar peticiones a la autoridad, sobre
cualquier asunto de interés público o privado, sin otra limitación que la de
proceder en términos respetuosos y convenientes, la misma establece en su
artículo 101 que las Fuerzas Armadas y Carabineros, como cuerpos armados, son
esencialmente obedientes y no deliberantes, añadiendo que las fuerzas
dependientes de los Ministerios encargados de la Defensa Nacional y de la
Seguridad Pública son, además, profesionales, jerarquizadas y disciplinadas.

En dicho contexto, el conducto regular representa, al interior de las ramas de las

Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad Pública, la forma en que los funcionarios,
en el contexto de la jerarquía y disciplina propia de esos organismos, deben
realizar sus peticiones, con las prevenciones y salvedades ya desarrolladas en el
presente pronunciamiento.

En consecuencia, los funcionarios de las Fuerzas Armadas y las de Orden y

Seguridad Pública están obligados a respetar el conducto regular, con las
salvedades y prevenciones que se han expuesto previamente, por lo que se
reconsidera en los términos anotados el citado oficio N° 12.716, de 2018, del
Departamento de Previsión Social y Personal de esta Entidad d e Control, como
asimismo los dictámenes Nos 60.449, de 2005; 59.750, de 2011; 953, de 2012 y
63.446, de 2014, de este origen.

Saluda atentamente a Ud.,

JORGE BERMÚDEZ SOTO

Contralor General de la República