Universidad Nacional Jorge Basadre Grohmann – Tacna

ASESORÍA LEGAL

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EXPEDIENTE : 1570-201.4
ESPECIALISTA: Tapia Ramos Lelia
CUADERNO : Principal.
SUMILLA : APELACION.

SEÑOR JUEZ DEL PRIMER JUZGADO ESPECIALIZADO DE TRABAJO

TRANSITORIO DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE TACNA:

UNIVERSIDAD NACIONAL JORGE BASADRE

GROHMANN, representada por su apoderado
MARIO ESPINOZA PALZA identificado con DNI
No. 00419674, con domicilio legal y procesal en la
Av. Miraflores S/N (Ciudad Universitaria) frente a
Registros Públicos; con casilla electrónica Nº
13430, en el proceso de Acción Contenciosa
Administrativa seguido por la ANTONIO
CRISTOBAL CACHI SACARI; ante usted con el
debido respeto me presento y digo:

Dentro del término de Ley establecido por el Articulo 478 numeral 13 del
Código Procesal Civil presento RECURSO DE APELACION en contra de la
Resolución Nº 09- Sentencia notificada a la Universidad el 22 de marzo del
2016, por la cual se declara FUNDADA la demanda de Acción Contenciosa
Administrativa en el reajuste de Bonificación Personal Diferencial y las
Bonificaciones Especiales dispuestas por los D.U. Nº 090-96, 073-97, 011-99 y
otras que corresponder al D.U. Nª 105-200; asimismo al pago de intereses. Sin
costas ni costos del proceso; sentencia que la impugno; por no contener una
adecuada fundamentacion, por quebrantar el debido proceso; solicitando que
sea declarada NULA en vías de revocación, Y/O EN SU DEFECTO SEA
DECLARADA INFUNDADA; toda vez que la Sentencia causa agravio a la
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Universidad perjudicándola al condenarla con una obligación que ha cumplido

y por afectación a sus derechos procesales; a cuyo efecto me permito
fundamentar en las siguientes consideraciones que paso a exponer:

1. El Objeto del recurso de Apelación es que el órgano jurisdiccional

superior examine, a solicitud de parte o de tercero legitimado, la
resolución que les produzca agravio, con el propósito de que sea anulada
o revocada, total o parcialmente. (Articulo 364 C.P.C.); asimismo el
Recurso de Apelación contiene intrínsicamente el de nulidad (Articulo
382 del C.P.C.); por lo que la afectación al debido proceso constituye un
elemento que el juzgador debe verificar si ha acontecido en todos los
filtros del proceso, incluso en el de la Sentencia; a efecto de mantener el
principio de igualdad entre las partes.

2. El Aquo, no ha resuelto y tomado en consideración que los administrados

si bien gozan del derecho de petición de conformidad con el Artículo 1
numeral 20 de la Constitución Política del Perú, cuando estos se sienten
lesionados en sus derechos e intereses, Deben ejercer la contradicción
administrativa a través de los recursos establecidos por el Artículo 207º
de la Ley 27444 “Ley del Procedimiento Administrativo General”; y
agotar la vía administrativa de conformidad con lo señalado por el
Artículo 218º de la acotada. Y sobre el plazo de prescripción para el
pago de beneficios sociales conforme lo señala el Informe Legal Nº 379-
2012-SERVIR/ GPGRH, Que señala: Respecto al plazo de prescripción
para el inicio de acciones por derechos derivados de la relación laboral
nos remitimos al Informe Legal Nº 565-2011-SERVIR/GG-OAJ,
disponible en nuestro portal Institucional (www.servir.gob.oe), en el que
se concluye que es aplicable en sede administrativa el plazo prescriptorio
de cuatro años contenidos en la ley Nº 27321, para la exigibilidad de
derechos o beneficios derivados de la relación laboral con el Estado,
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cualquiera sea el régimen laboral del trabajador. En ese sentido, luego

de haber finalizado la relación laboral, el trabajador tiene cuatro años
para iniciar cualquier acción legal tendiente al cobro de los beneficios
sociales que pudiera adeudarle la entidad a la que presto servicios. El
demandante tiene la condición de cesante desde el 01 de marzo del 2007,
acreditado con la Resolución 3309-07-UNJBG.

3. Conforme se desprende que Aquo, en su considerando DECIMO

PRIMERO no ha tomado en cuenta que: “al respecto que mediante el
artículo 1 del D.U N° 105—2001, se fija a partir del 01.09.2001, en S/.
50.00 la remuneración básica de los siguientes servidores públicos: (...).
B) servidores sujetos al régimen laboral del Decreto Legislativo N° 276,
cuyos ingresos mensuales en razón de su vínculo laboral, incluyendo
incentivos, entregas, programas o actividades de bienestar que se les
otorguen a través del CAFAE del Pliego, sean menores a S/.1250.00.
Asimismo, mediante DS N° 196—2001—EF, se dictan normas
reglamentarias y complementarias para la aplicación del D.U N° 105-
2001, en cuyo acápite ii) de su artículo 3 precisa que, los ingresos
mensuales en razón del vínculo laboral a que hace referencia el inciso b),
comprende entre otros, las asignaciones, primas, ditas, bonificaciones,
bonos, compensaciones en dinero o en especie, racionamiento, movilidad
así como en general, toda retribución permanente y de similar naturaleza
que perciba el servidor al 31 de agosto de 2001. En consecuencia, se
tiene que el incremento remunerativo de cincuenta (S/. 50.00) resulta
aplicable solo en aquellos caos en que los servidores inmersos en la
resolución, perciban por todo los conceptos señalados en la normativa
señalada, importes menores o iguales a mil doscientos cincuenta nuevos
soles (S/. 1250.00); lo cual no ha sido acreditado en autos requiriéndose
la actuación de medios probatorios para ello, así mismo, no se ha
adjuntado los respectivos cuadros de los ingresos mensuales totales que
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demuestren el total que perciben, que los demandantes no perciben el

aludido incremento o que se les haya fijado sus remuneraciones básicas
en dicho monto; por tales razones la Universidad Nacional Jorge
Basadre Grohmann, que a pedido del Aquo, remitió solo las planilla de
haberes, más no por todo los ingresos mensuales que percibe el
demandante que el Aquo a obtenido en forma parcial la información
requerida es decir, las remuneraciones y otros ingresos totales,
incluyendo entre estos, el incentivo por productividad ,que percibían los
servidores a la entrada en vigencia del D.U N° 105—2001, toda vez que
no estaban informando dicho incentivo; y , para nuestra sorpresa, los
importes de los ingresos que percibían los servidor a dicha fecha,
superaban el importe de S/. 1250.00.

4. Que, en la sentencia expedida en el expediente N.° 059-2003-AAH'C se

indicó que: “El artículo 6° del Decreto Supremo N.° 196-2001-EF -
mediante el cual se dictaron normas reglamentarias y complementarias
para la aplicación del Decreto de Urgencia N.° 105—2001— precisa que
el reajuste de las pensiones derivadas del Régimen del Decreto Ley
N.° 20530 a que se refiere el numeral 4.1 del artículo 4° del citado
Decreto de Urgencia, sólo les corresponderá a los pensionistas que no
hayan percibido el incremento en la remuneración básica otorgado por la
aplicación del inciso a) del artículo 1° del mencionado dispositivo. En
concordancia con ello, se tiene que el incremento remunerativo de
cincuenta nuevos soles (S/. 50.00) resulta aplicable sólo en aquellos
casos en que los pensionistas comprendidos en el Decreto Ley
N.° 20530, al 31 de agosto de 2001, perciban pensiones menores o
iguales a mil doscientos cincuenta nuevos soles (S/ 1,250.00); lo cual no
ha sido acreditado en autos, requiriéndose la actuación de medios
probatorios para ello; asimismo, no se han adjuntado las respectivas
boletas de pago que demuestren que los demandantes no perciben el
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aludido incremento o que se les haya fijado sus remuneraciones básicas

en dicho monto; por tales razones, la demanda no puede ser amparada en
este extremo."

5. Que, mediante resoluciones N° 10807—2011-SERVIR/TSC-Primera Sala;

N° 5964-2011—SERVIR/TSC—Segunda Sala; N° 6284-2011-
SERVIRlTSC—Segunda Sala; N°1284-2011-SERVIR/TSC-Primera Sala;
N” 129-2010—SERVIR/TSC-Primera Sala de SERVIR (art. 17. del D.Leg
N° 1023) se señaló que: "el literal b) del artículo 1 del D.U N° 105—
2001 fija, a partir del 01.09.2001, en S/. 50.00 (Cincuenta
y 00/100 Nuevos Soles) la remuneración básica de los servidores
públicos sujetos al régimen laboral del D. Leg N° 276, cuyos ingresos
mensuales en razón de su vínculo laboral, incluyendo incentivos,
entregas, programas o actividades de bienestar que se les otorguen a
través del CAFAE del Pliego, sean menores o iguales a S/. 1250. 00”. Del
análisis de esta norma se observa que para el cálculo del monto tope
para la aplicación de la remuneración básica mensual de
S/. 50.00 (Cincuenta y 00/100 Nuevos Soles) se deben distinguir dos
conceptos bien diferenciados: i) Los ingresos mensuales en razón de su
vínculo laboral. ii) los incentivos, entregas, programas o actividades de
bienestar que se otorguen a partir del CAFAE.

6. Esta distinción adquiere una especial relevancia cuando se considera que

los incentivos y beneficios que se pagan por el CAFAE no tienen
naturaleza remunerativa; tal como ha sido señalado por el Tribunal
Constitucional, en adelante el TC, en los términos siguientes: “los
beneficios o incentivos que los trabajadores perciben a través del CAFAE
no forman parte de sus remuneraciones, porque los fondos que se
transfieren para su financiamiento son administrados por el propio
CAFAE, organización que no tiene la calidad de empleador y es distinta
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a aquella en la que los servidores prestan servicios (...) Sobre el

particular, cabe señalar que este Tribunal ha señalado explícitamente
que, conforme se desprende de los artículos 1 y 4 del D.S Nº 006—75—
PM—INAP, de los artículos 2 y 3 del D.U N° 088—2001, del artículo 3
del D. Ley N°22404, del artículo 43 del D. Leg N° 276 y del artículo 1 del
DS N° 110—2001-EF,‘ los incentivos laborales están excluidos de los
alcances de la remuneración correspondiente a cada nivel de la carrera
administrativa y son intrínsecamente heterogéneos en su otorgamiento.

7. A la luz de estas consideraciones, es posible determinar que la referencia

contenida en el literal b del artículo 1 del DU N° 105-2001 con respecto
a los incentivos, entregas, programa o actividades de bienestar otorgadas
por el CAFAE obedece a la voluntad de la norma de incluir tales
conceptos en el cómputo del monto tope, además de aquellos que se
generan en el vínculo laboral y que por tanto, si tienen naturaleza
remunerativa. En este contexto, el numeral ir) del artículo 3 del DS
N° 196—2001-EF precisa que para efectos de la aplicación del artículo 1
del DU N° 105—2001 “los ingresos mensuales en razón del vínculo
laboral, a que hace referencia el inciso b), comprende entre otros, las
asignaciones, primas, dietas, bonificaciones, bonos, compensaciones en
dinero o en especie, racionamiento, movilidad, así como, en general, toda
retribución permanente y de naturaleza similar que perciba el servidor al
31 de agosto de 2001.
8. La precisión efectuada por esta norma reglamentaria se orienta, entonces
a establecer los alcances del otro concepto considerado para el cálculo
del monto tope para la aplicación de la remuneración básica fijada en el
D.U N° 105—2001-constituido por los ingresos mensuales percibidos en
razón del vínculo laboral, sin que tenga como efecto jurídico la exclusión
de los incentivos y beneficios que se pagan por el CAFAE”.
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9. Que, la interpretación de las Salas del Tribunal de SERVIR, resultan

aclaratorias, respecto a los presupuestos de adquisición del derecho
reconocido en el D.U N° 105-2001, conforme al D. Leg N° 1023. En tal
sentido, se concluye que el beneficiario, carecen de los presupuestos
objetivos para la obtención de los conceptos reconocidos mediante el
D.U N° 105-2001 y su Reglamento.

10. Que, el Tribunal Constitucional en los expedientes N.° 1254-2004-ANTC.

LIMA; 01446-2011-AA, 01904-2011-AA, 03638-2011-AA, 03227-2011-
AA, 02687-2011-AA, 01701-2011-AA y 02574-2011-AA, a estos efectos,
máximo intérprete de la Constitución y de la Ley, ha dispuesto lo
siguiente : “la alegación de poseer derechos adquiridos presupone que
estos hayan sido obtenidos conforme a ley, toda vez que el error no
genera derechos; por consiguiente cualquier otra opinión vertida con
anterioridad en que haya estimado la prevalencia de la cosa decidida,
sobre el derecho legalmente adquirido, queda sustituida por los
fundamentos precedentes". En tal sentido, para el Tribunal
Constitucional, la alegación de existencia de cosa decidida ylo poseer
derechos adquiridos, carece de amparo y procedencia, cuando los
derechos en discusión, no fueron adquiridos en el procedimiento
establecido por ley y en los supuestos preestablecidos normativamente.
Esta disposición resulta vinculante y debe ser interpretado bajo los
alcances del Principio de Legalidad en la Ejecución Presupuestaria de la
entidad.
11. Que, el artículo 26 de la Ley N° 28411 dispone: “26.1 El crédito
presupuestario se destina, exclusivamente, a la finalidad para la que haya
sido autorizado en los presupuestos, o la que resulte de las
modificaciones presupuestarias aprobadas conforme a la Ley General.
Entiéndase por crédito presupuestario a la dotación consignada en el
Presupuesto del Sector Público, así como en sus modificaciones, con el
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objeto de que las entidades puedan ejecutar gasto público.26.2 Las

disposiciones legales y reglamentarias, los actos administrativos y de
administración, los contratos ylo convenios así como cualquier actuación
de las Entidades, que afecten gasto público deben supeditarse, de forma
estricta, a los créditos presupuestarios autorizados, quedando prohibido
que dichos actos condicionen su aplicación a créditos presupuestarios
mayores o adicionales a los establecidos en los Presupuestos. Bajo
sanción de nulidad y responsabilidad del Titular de la Entidad y de la
persona que autoriza el acto”. Asimismo el artículo 65 de la misma Ley
dispone que: “El incumplimiento de las disposiciones establecidas en la
Ley General, las Leyes de Presupuesto del Sector Público, así como las
Directivas y disposiciones complementarias emitidas por la Dirección
Nacional del Presupuesto Público, da lugar a las sanciones
administrativas aplicables, sin perjuicio de la responsabilidad civil o
penal a que hubiere lugar
12. El Aquo, no tuvo en cuenta no interpreto el Decreto Supremo N° 196-
2001-EF, por el cual se hacen precisiones al artículo 2° del Decreto de
Urgencia N° 105-2001, estableciéndose que: “la Remuneración Básica
fijada en el Decreto de Urgencia N° 105-2001 reajusta únicamente la
Remuneración Principal a la que se refiere el Decreto Supremo N° 057-
86-PCM. Las remuneraciones, bonificaciones, beneficios, pensiones y en
general toda otra retribución que se otorgue en función a la
remuneración básica, remuneración principal o remuneración total
permanente, continuarán percibiéndose en los mismos montos, sin
reajustarse, de conformidad con el Decreto Legislativo 847”.

FUNDAMENTO DEL AGRAVIO:

La presente resolución me causa agravio en el sentido de que se me ordena algo
que no se puede cumplir conforme en lo ha dispuesto el Ministerio Economía y
Finanzas en razón a que mi representada carece de presupuesto para hacerlo.
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Además se debe señalar que el apercibimiento que se me hace se ejecuta sin

haber cumplido con el procedimiento que señala la propia ley contenciosa
administrativa en su artículo 47 del D.S. 03-2008-JUS

FUNDAMENTOS DE DERECHO:
De conformidad con lo dispuesto por el artículo 364. del C.P.C. aplicado de
manera supletoria al proceso contencioso administrativo.

OTROSI DIGO: De conformidad con el Articulo 47 de la Constitución 1993 el

Estado esta Exonerado de Gatos Judiciales, concordante con el Articulo 413 del
C.P.C. que establece que las Universidades Publicas están exoneradas de gastos
del proceso, por ello no presento cedulas ni tasa judicial.

POR LO EXPUESTO:
Pido a usted, conceder el recurso de apelación, y elevarlo en la forma y estilo.
Tacna, 31 de Marzo del 2016.