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Origen;
D. Romano
Edad Media
2. etapas:
a) personalidad absoluta,
b) territorialidad absoluta.
- Glosadores y postglosadores
- Escuela Italiana
- Bártolo de Saxoferrato
- Charles Dumolin
a) Escuela angloamericana
b) Italia
c) Savigny (Alemania)
e) Lainé (Francia)
3. Labor gubernamental
1. (Antonio Boggiano)… Es el sistema normativo destinado a realizar las soluciones justas de los
casos jusprivatistas multinacionales en el ámbito de una jurisdicción estatal, de una pluralidad de
jurisdicciones estatales o de una jurisdicción internacional.
3. (Arthur Nussbaum)… Puede ser definido en forma amplia, como la parte del derecho privado
vinculada a las relaciones con el extranjero. …
4. (Carlos Arellano García)… Es el conjunto de normas jurídicas de Derecho Público que tiene por
objeto determinar la norma jurídica aplicable en los casos de vigencia simultánea de normas
jurídicas de más de un Estado que pretenden regir una situación concreta.
6. (Enrique Muñoz Meany y otros)… Es el conjunto de principios que determinan los límites a la
competencia legislativa de los Estados, cuando ha de aplicarse a aquellas relaciones de la vida real
que pueden estar sometidas a más de una legislación estatal.
7. (Federico Duncker Biggs)… Aquella rama de las ciencias jurídicas que, en los casos en que
concurran varias legislaciones, determina cuál debe ser aplicada.
8. (Saracho Cornet – Dreyzin de Klor)… Aquella [rama del derecho] cuya misión es resolver los
conflictos entre legislaciones o entre leyes de diversos Estados que pretenden tener aplicación en
una relación jurídico-privada; es decir, como una parte de la ciencia jurídica que, sin intervenir en
la sustancia de la relación, decide una cuestión previa de competencia legislativa jurisdiccional.
9. (Stella Maris Biocca y otras) -Insisten en que lo siguiente es una noción; no una definición o un
concepto- …es aquél que comprende las relaciones jurídicas que tienen un elemento ostensible u
obscuro, extraño al derecho local, sin analizar previamente su naturaleza esencial, no importa que
ella sea de carácter civil, comercial o penal; es suficiente que el interés comprometido sea de una
persona privada y que a su respecto se plantee el problema de la ley que la reglamenta y de la
jurisdicción competente.
Estudio dirigido por Elisa Pérez Vera)… Es la rama del Derecho que, en cada sistema jurídico,
regula aquellas relaciones o situaciones de los particulares que, en su formación o evolución, no
agotan sus efectos en una sola esfera jurídica, al conectarse, a través de algún elemento relevante,
con otros ordenamientos.
El planteamiento del problema del Derecho Internacional Privado, puede realizarse desde diversos
puntos de vista, en esta oportunidad, lo realizaremos desde los tres puntos de vista siguientes:
1. jurídico,
2. sociológico y
3. económico
Los problemas relacionados con la aplicación de leyes que tienen diferente ámbito temporal de
vigencia se le denomina conflicto de leyes en el tiempo, estos conflictos suelen resolverse
mediante la manifestación soberana del Estado, que mediante norma ordinaria decide la solución
al problema que plantea este conflicto, ejemplo de ello lo tenemos en la Ley del Organismo
Judicial, CAPITULO III (Aplicación de las leyes en el Tiempo) en su Artículo 36 (Ámbito temporal de
validez de la ley). “Los conflictos que resultaron de la aplicación de leyes dictadas en diferentes
épocas se decidirán con arreglo a las disposiciones siguientes…” quien a través del ejercicio de su
soberanía legislativa, da solución al referido conflicto de leyes en el tiempo.
En principio, las leyes vigentes en un Estado se crean para ser aplicadas en un espacio
determinado, es decir, el territorio de dicho Estado. Lo que en Derecho público se llama territorio,
no es otra cosa que el ámbito normal de vigencia espacial del orden jurídico de un Estado. Se dice
normal, porque en ciertos casos se admite la posibilidad de que la ley obligatoria en el territorio de
un Estado se aplique en el territorio de otro Estado (“norma jurídica de exportación”), o que una
ley extranjera tenga aplicación en el territorio nacional (“norma jurídica de importación”).
Por lo tanto, los llamados conflictos de leyes en el espacio se reducen siempre a establecer el
carácter territorial o extraterritorial de determinado precepto jurídico.
Por lo que, ésta ciencia, a criterio de algunos autores, debe tratar tres cuestiones fundamentales, a
saber:
a. problema de la nacionalidad
A raíz del avance jurídico y tecnológico a que se ha llegado, las relaciones entre las personas
jurídicas de diferente nacionalidad es algo que se da a diario y abundantemente, lo que hace
necesario que estas relaciones sean reguladas, y que exista un grado de seguridad y certeza
jurídicas que haga posible la convivencia y las relaciones entre ellas. Esta función reguladora la
cumple el Derecho Internacional Privado, quien sin intervenir directamente en la esencia misma
de la relación jurídica, la circunscribe de eficacia en su modo o forma, ejecución y consecuencias.
La persona humana, a diferencia de los demás seres vivos de la creación, posee dos elementos el
material, que constituye su manifestación corporal, ocupando un tiempo y un espacio
determinado; y el elemento racional, que lo hace consciente de su existir, de su trascendencia
tridimensional en el tiempo (con un pasado, un presente y un futuro) y en el espacio.
Y como individuo racional, conscientemente posee independencia y libertad frente al medio que le
circunda, amén de tener conciencia de su ser; y por ello puede modelar libremente su vida y
objetivar todos sus procesos psíquicos, reprimiendo o alimentando sus impulsos, sus pasiones, y
construir así su propia existencia según los dictados de su razón, sus intereses y sus posibilidades
objetivas.
Pero también es un ser social que no puede vivir ni desarrollarse aisladamente, necesita de otras
personas para poder hacerlo; por lo que, desde un principio es imperativo que se relacione con sus
semejantes, organizándose de tal forma que se asegure su existencia y su crecimiento individual.
En síntesis, la persona necesita de los demás para el logro de su desarrollo integral, espiritual y
físico, es decir “vivir en sociedad”. Inicia su vida compartiendo con un grupo social específico y
reducido (la familia) donde adquiere el conocimiento de los primeros valores, y se identifica con
ellos; posteriormente amplía su entorno social al barrio, a la escuela, al municipio, al
departamento, y al país, compartiendo y reforzando una serie de intereses y valores comunes que
refuerzan la convivencia del grupo, y que hacen nacer en él el principio de pertenencia; naciendo
el concepto de “lo local”, “lo nacional” frente a ”lo extraño” “lo extranjero” .
Ningún país del mundo puede vivir aisladamente de los demás, y que en su territorio pueda negar
o evitar la aplicación de la norma jurídica extranjera, cuando esta proceda, o que no quisiera en
ningún caso la aplicación en el extranjero de sus disposiciones legales; porque todo país requiere
del concurso de los otros para poder existir y perfeccionarse; en este orden de ideas, todo país
requiere del Comercio Internacional, por muy diversas y valederas razones.
En tal sentido, algunas cosas resultan materialmente imposible producirlas, más que en lugares
muy propicios para ello, que cuentan con las condiciones de clima, suelo, agua, medio ambiente,
etcétera, ideales para ello, incluso personas, infraestructura y posición geográfica. Pero existen
muchas otras cosas que, aun cuando podrían producirse sin dificultad en el país, se importan, sin
embargo desde otros países, porque resulta más barato importarlas que producirlas. En general, el
comercio exterior sirve como mecanismo de división internacional del trabajo, como división
internacional de la producción, así como de división internacional de la distribución de bienes y
servicios (como ejemplo de esto último: Amazon y Ali Baba), permitiendo la especialización en la
producción y el intercambio. En este sentido, el comercio exterior compensa las limitaciones que,
de otro modo, impondría su ausencia.
Los factores, elementos o fenómenos (-sociológicos-) que constituyen la razón de ser o causa de la
La información del presente documento fue obtenida de la obra: “Génesis del Derecho
Internacional Privado en América”. Editorial de la Tipografía Nacional. Autor: Lic. Homero López
Pérez. Que coadyuvan con los temas: El Código de Derecho Internacional Privado. Los puntos de
conexión. Y los subtemas: la norma de conflicto, y sus elementos.
A finales del siglo XIX e inicios del siglo XX confluían cambios muy profundos, de toda índole, de
esa cuenta el derecho y los sistemas jurídicos debían asegurar la continuidad y afianzamiento de
cada nueva realidad que se fuera planteando, tanto para cada uno de los países como para la
humanidad y las personas en particular. Se modificaba el concepto de distancia entre países, y se
multiplicaba en forma exponencial la posibilidad de relacionarse entre individuos de diferente
nacionalidad que exigían una respuesta en donde apoyar su licitud, en pos de la estabilidad y la
seguridad jurídicas, bajo el respeto a la soberanía de los Estados. Destacando el Doctor Antonio
Sánchez de Bustamante y Sirvén, quien se había entregado a la tarea de ir elaborando un sistema
jurídico que atendiera “el conflicto de leyes en el espacio” que tales relaciones jurídicas producían,
dentro de una realidad histórica determinada.
Después de una amplia disertación, el Dr. Sánchez de Bustamante indica que existe la posibilidad,
entonces, de aplicar leyes emanadas del poder soberano de un Estado, en el territorio de otro
Estado. Así pues, las leyes [de un país en otro país] sólo se obedecen en país extranjero, en las
condiciones siguientes:
b. En el orden científico sucede otro tanto, porque cada sistema procura la aplicación
armónica de las diferentes leyes nacionales.
Este constituye uno de los temas capitales desarrollados por Sánchez de Bustamante y Sirvén, y
representa uno de sus aportes más significativos al estudio del Derecho Internacional Privado, tan
influyente hasta nuestros días.
A) El primero de ellos y más discutido de todos en el orden teórico, está constituido por
dos cuestiones sobresalientes:
Eso no puede ser obra del capricho ni de circunstancias que estén en manos de cada Estado
suprimir o modificar arbitrariamente, tan pronto como sepamos que hay una razón justificada
para aplicar el derecho extranjero en ciertos casos y pretender para el nuestro en los mismos,
eficacia extraterritorial; de aquí surge,
B) El segundo problema:
De este modo, se plantea la pregunta: ¿qué clase de leyes tiene eficacia extraterritorial y cuáles
carecen de ella? De lo cual se deriva,
Las razones en que descansa la aplicación en nuestro territorio, de ciertas leyes extranjeras, y que
ciertas leyes nuestras, se apliquen fuera de los límites políticos de nuestro país, se debe a la
sociedad internacional, entendiéndose ésta como la unión que resulta de vínculos cada vez más
intensos entre las personas y los intereses de diversa nacionalidad y origen, y de las exigencias
jurídicas, que imponen la satisfacción de sus necesidades individuales y colectivas.
“El Derecho Positivo no es un uniforme político que sirve a todos los seres humanos por igual, ni un
remedio que alivie todas las necesidades”
El Derecho Positivo como cualquier otro fenómeno social, es un producto de circunstancias y condiciones generales o
especiales, inadecuado para los hechos y para las causas que no lo engendran o que difieren grandemente de sus
elementos creadores.
Respecto a este tema, es preciso apuntar que los Estados viven normalmente en paz y
mutuamente se aceptan como soberanías generadoras del derecho. Su coexistencia jurídica y las
consecuencias de su capacidad legislativa, se reconocen y aceptan bajo el principio de la
reciprocidad, que desemboca en la complementación armónica de sus legislaciones.
Dicha vida internacional de los Estados es lo que se conoce como Comunidad Jurídica de las
Naciones; que produce dos clases de efectos:
b. Los que afectan la aplicación extra nacional o no de las leyes nacionales, y con ello a los
intereses particulares; que corresponde al Derecho Internacional Privado.
No se inspira para ello en un espíritu de estrecha reciprocidad, de tal modo que haga concesiones
para obtenerlas iguales o las consiga bajo promesa de su otorgamiento. Sin esta fórmula de
reciprocidad, no aplica sus leyes, es decir, contiene la acción de sus leyes ante ciertas relaciones
jurídicas, sólo porque no le competen y porque tocan naturalmente a otra soberanía. En eso
consiste el principal resultado de la Comunidad Jurídica: sin alterar en lo más mínimo el poder
soberano de cada Estado, lo obliga a reconocer y respetar facultades idénticas en los otros.
En primer lugar, respecto de los sistemas jurídicos del Estado hacia otros Estados, en el Derecho
Internacional Privado, los mismos se exteriorizan de la forma que se presenta en el esquema
siguiente.
Por otro lado dentro de la sociedad internacional, las normas provenientes de otros Estados, que
representa otra soberanía; reconocerá y aplicará a los nacionales o domiciliados provenientes de
dicho país, sus leyes personales. Respecto las leyes voluntarias, cabe la posibilidad de aplicarlas
solamente mediante la expresión, interpretación o presunción de la voluntad de las partes, o de
alguna de ellas, por ello en el esquema, se representa con línea punteada la relación del país
extranjero con el país nacional donde se aplicarán. Finalmente, las normas territoriales o de orden
público internacional del país extranjero son inaplicables en “nuestro” país, al respecto, ver
esquema siguiente.
En cuanto a su ámbito de aplicación, el Código será aplicable únicamente entre los Estados del
continente americano que lo suscriban y lo ratifiquen, y los que posteriormente se adhieran a él.
Los primeros ocho artículos del referido Código de Derecho Internacional Privado, integran el
denominado “Título Preliminar”, y contienen “las Reglas Generales del Código”, de observancia
transversal en todo el referido cuerpo legal para su interpretación y aplicación.
En atención a sus preceptos, formulamos dos preguntas, con sus respectivas respuestas:
ii. El goce de las garantías individuales idénticas a las de los nacionales (Artículos 2
y 3)
El ejercicio y goce referidos, se garantizan con las reservas y límites que el caso amerite. Es
decir que esas garantías de ejercicio y goce no son absolutamente ilimitadas.
Sánchez de Bustamante afirma que el Código de Derecho Internacional Privado, no se inspira para
todas las soluciones, sino que busca en cada caso la manera de armonizar pareceres distintos o de
ajustarse a la práctica corriente si una u otra cosa no tiene inconvenientes serios o graves.
Para conocer más a fondo las normas o leyes de conflicto, debemos auxiliarnos de la lógica
jurídica, la cual nos proporciona pautas de conocimiento y reflexión muy importantes para éste
propósito. Aquí adquiere relevancia lo referente al juicio dentro de la lógica jurídica, siendo
necesario determinar algunas cuestiones puntuales del mismo.
La Norma Jurídica
Es preciso referirse a la Norma Jurídica en general y definirla para entender con más profundidad
su naturaleza. A tenor del tratadista español Guillermo Cabanellas norma jurídica es la regla de
conducta cuyo fin es el cumplimiento de un precepto legal.
Para el jurista austriaco Hans Kelsen, en el campo de la lógica jurídica, es necesario contextualizar
la norma jurídica como un juicio hipotético que contextualiza un hecho condicionante a una
consecuencia condicionada. También las normas son prescriptivas, siendo estos, imperativos
impersonales, verdaderos mandatos imperativos hipotéticos.
1) El concepto sujeto, señala o refiere al sujeto pasible del deber o al sujeto titular del
derecho, que el juicio jurídico respectivamente impone u otorga.
2) La cópula jurídica, atribuye un derecho al pretensor y/o impone un deber al obligado.
Su función consiste en que la conducta objeto de las obligaciones (deberes) y las
facultades (derechos), sean referidas, a través de ella, al obligado y al pretensor
(facultado).
3) El concepto predicado, determina cuál es la conducta objeto del derecho atribuido
(facultad del pretensor), o del deber impuesto (obligado). Se refiere a lo que la
persona objeto de tal regulación está obligada a hacer o a omitir (dejar de hacer), o a
lo que el facultado pueda lícitamente hacer o a omitir (dejar de hacer).
Tomando el criterio de los tratadistas Carlos Mouchet y Ricardo Zorraquin, 5 entre la hipótesis
jurídica y la disposición se produce una relación de causa a efecto; esto significa que cuando
ocurre el acontecimiento previsto, se origina la consecuencia señalada. En la naturaleza, ésta
relación causal es fatalmente ineludible, pero en el derecho, es contingente, porque puede darse o
no puede darse, toda vez que activarlos o no, hacerlos efectivos en la vida práctica depende tanto
del titular del derecho subjetivo (por ejemplo el alimentista) como del titular de la obligación
jurídica (por ejemplo el alimentante). Puede por ejemplo, que aquél que tiene el derecho a recibir
alimentos no ejerza este derecho (que puede ser a través de quien ejerza su representación),
aunque no reciba dicha prestación de parte del obligado, y puede también que el obligado, no
obstante ser exigido a ello, se niegue a hacer efectiva su obligación; de tal manera que su
cumplimiento depende del albedrío de ambos.
Acorde con lo anteriormente expuesto, el Doctor José Fernando Velásquez Carrera, recordado
profesor de la Universidad de San Carlos de Guatemala, interpretando al ilustre jurista mexicano
Eduardo García Maynez; sustenta el criterio que los principios de la lógica del Derecho se refieren
a normas de conducta y afirman algo de su validez o invalidez porque pertenecen a la lógica del
deber jurídico, en forma de juicios categóricos, no a la lógica del ser, que lo realiza a través de
juicios enunciativos. Por lo tanto, la norma jurídica es un juicio normativo, no un juicio enunciativo,
y el criterio es de validez, no de verdad.
Por lo tanto, la norma jurídica también es un juicio hipotético, mejor dicho, imperativo hipotético
que regula bilateralmente el comportamiento humano; juicios hipotéticos que hacen depender de
la realización de su supuesto, determinadas consecuencias de derecho que consisten en facultades
o deberes.
La norma de Derecho Internacional Privado cuenta con su propia estructura: la hipótesis o tipo
legal, el punto de conexión y la consecuencia jurídica. En la que la hipótesis jurídica o supuesto
jurídico siempre es de derecho, no como en la norma jurídica en general, que puede ser de
derecho o de hecho. Otra diferencia con la norma jurídica en general, radica en que la solución en
la consecuencia jurídica es indirecta, porque la misma queda ubicada en otro derecho distinto de
aquél en donde se plantea el aparente “conflicto de leyes”; para ello, la norma de conflicto se vale
del ya referido “punto de conexión”, y por lo tanto, ésta realiza una tarea de localización.
Para solucionar un caso de Derecho Internacional Privado, la norma de conflicto utiliza el método
analítico porque “disecciona” la relación jurídica para analizar cada parte que la compone,
teniendo en cuenta sus diferentes aspectos; analiza todas sus “posibilidades jurídicas” siendo que,
la regulación de cada uno de ellos, no se encuentra en la misma norma, sino que debe buscarse en
el derecho designado a cada una en particular; y el analógico; porque el procedimiento se realiza
empleando analogías.
De esa cuenta no existe preferencia en cuanto a la elección del derecho nacional (lex fori) y el
derecho extranjero (en esto consiste su bilateralidad), y en este sentido la elección es neutral. Sin
embargo, en cuanto a la aplicación del derecho competente, la lex fori prevalece sobre la ley
extranjera, porque ésta queda sometida a los principios fundamentales del orden público de
aquella.
De ahí que todos los sistemas hacen referencia a cuatro categorías específicas fundamentales: la
persona, los bienes, los actos y el procedimiento. Mientras que los “puntos de conexión” y la
“calificación”, varían de un sistema jurídico a otro.
En este orden de ideas, otra diferencia que consideramos importante a destacar consiste en lo
siguiente:
Desde el punto de vista de la lógica jurídica, podemos contemplar a las normas de derecho
internacional privado, como juicios jurídicos indicativos, pero, una vez el asunto cae en la esfera de
una norma material en particular, este deviene en un juicio imperativo, en la medida que debe
atenderse en forma inexorable a esta ley u ordenamiento jurídico en mención.