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-DERECHO INTERNACIONAL PRIVADOCONCEPTO.

El derecho internacional privado, desde una perspectiva compleja integralista,


tridimensionalista y trialista se define: *Como el conjunto de casos **jusprivatistas con
***elementos extranjeros (dimensin sociolgica), captados casos y soluciones por
normas basadas en una pluralidad de mtodos (dimensin normologica) y valorados los
casos, las soluciones y las normas por un complejo axiolgico que culmina en una
especial exigencia de justicia que consiste en el respeto positivo al elemento extranjero.
(dimensin axiolgica)
Se refiere a 3 dimensiones:
Dimension Sociologica: Se refiere a la realidad de los hechos, referido a conductas
humanas.
*Se entiende por casos las controversias actuales o eventuales sobre repartos de potencia e
impotencia de lo que favorece o perjudica al ser.
**Carcter Jusprivatista hay que analizar que con la globalizacin las fronteras entre lo
publico y privado se hacen mas difusas. Pero es caracterstico la clara
EXTRATERRITORIALIDAD clsica del derecho privado a diferencia de la territorialidad
del derecho publico.
***Elementos Extranjeros: para determinar si el caso es internacional o mixto (con
elementos nacionales y extranjeros). Pudiendo ser clasificados en: personales
(nacionalidad, domicilio, residencia habitual, residencia, lugar donde se encuentra o de
transito, lex fori); reales: (lugar de situacin del bien, lugar de registracin) o conductistas:
(autonoma de las partes, lugar de celebracin, lugar de cumplimiento, lugar de comisin).
Muchas veces estos elementos son utilizados para la determinacin de la jurisdiccin
internacional y del derecho aplicable.

AUTONOMIAS.
La autonoma principal, esta dada por la propia exigencia de justicia, que en el caso del
DIPr, consiste en la realizacin de un complejo valorativo que culmina en la especial
exigencia de justicia de respetar positivamente el elemento extranjero.

Autonomias secundarias:
Autonomia cientfica: Referido a objeto y metodos propios, asi como la sistematizacin de
los problemas de la materia.
Autonoma legislativa: Referida a que la rama tenga leyes propias y cdigo propios. En
Argentina, no hay leyes especificas, sino que se encuentran dispersas en diversas fuentes.
Al carecer de dicha autonoma, no hay autonoma judicial, ya que no hay jueces que se
dediquen especficamente del tema.
Autonoma Acadmica: Refiere a la existencia de ctedras propias de la materia, que tienen
por finalidad la contribucin a la mejora del educando, del jurista pleno.

HISTORIA.
En la Edad antigua no haba diversidad de estados, sino comunidades polticas que estaban
bajo la orbita imperial. Y para que surga el DIPr, se requiere diversidad de estados y
diversidad jurdica. En esa edad, estaba el derecho romano, que abarcaba todo.
En la Edad Media: surge el derecho interregional privado, a partir del S. XIII, cuando
comienza a haber algo de diversidad legislativa en las diferentes regiones.
La primera fecha estelar del DIPr: ocurre con la glosa de Acursio en 1228, por la que
afirmo que en Mdena no haba que aplicar un caso vinculado con Bolonia el derecho de
Mdena. (Igualmente un siglo antes, Aldrico haba sostenido la aplicacin del derecho ms
favorable a la validez del acto.)
Prosiguieron las escuelas estatutarias de los Posglosadores: Enunciando la existencia de
estatutos personales, que seguan a las personas y eran extraterritoriales, y estatutos reales
que seguan a las cosas y territoriales. El conflicto era que en ultima instancia todos los
estatutos son personales.
En la Edad Moderna ya con diversidad jurdica y estatal aparece la escuela francesa,
territorialista y nacionalista, para afirmar la estatalidad. Esa territorialidad se mantiene con
la escuela holandesa y flamenca. En dichas escuelas solo se aplicaba derecho extranjero por
cortesa o conveniencia internacional.
En la Edad Contemporanea: Se publica la obra de Story.
La segunda fecha estelar del DIPr: Ocurre con Savigny con su obra Sistema de Derecho
Romano actual quien afirma que la comunidad internacional jusprivatista se encuentra
lista para aplicar la obligatoriedad del derecho extranjero (en materia personal el derecho de
domicilio, en materia real la ley del lugar de situacin del bien, y lo que refiere a contratos,

el derecho objetivo del lugar de cumplimiento). La excepcin a esta aplicacin del derecho
extranjero, es lo que Mancini, luego denomina orden publico (primer problema del DIPr
clsico). Luego aparecern, el fraude a la ley, calificaciones y la cuestin previa.
La tercera fecha estelar del DIPr: Werner Goldschmidt, cuando sistematizo estos
problemas, con base en la estructura de la norma, dando origen a la concepcin
normologica de la ciencia del DIPr.

OBJETO DE LA CIENCIA DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO


Goldschmidt era partidario de la Teora unitaria, de corte germnico (conflicto de leyes)
Teoras Bipartitas: clasificadas en formales (conflicto de leyes y conflicto de
jurisdicciones) y materiales (conflicto de leyes y derecho privado uniforme o conflicto de
leyes y derecho privado unificado). El derecho privado uniforme y unificado, son
manifestaciones de la globalizacin e integracin.
El derecho privado uniforme, o derecho dbil o soft law, es no vinculante, un derecho
que no obliga, directamente a los particulares y que tiene como fin equilibrar a las partes,
llenar lagunas.
Algunas manifestaciones de derecho privado uniforme:
*Leyes modelo uniforme: que contienen definiciones, procedimientos y directrices sobre
cuestiones, para ser incorporadas al derecho interno. (Ejemplo, las surgidas de la ONU:
sobre insolvencia transfronteriza, sobre firmas electrnicas, sobre comercio electrnico)
*Los principios de la UNIDROIT: dirigidos a las partes en un contrato o a los operadores
jurdicos para interpretar o complementar instrumentos internacionales de derecho
uniforme.
*Las recomendaciones de Naciones Unidas: por ejemplo, la de 1985 sobre el valor jurdico
de la documentacin informtica.
*Las notas de la CNUDMI: por finalidad ayudar a los profesionales del arbitraje en la
preparacin del procedimiento que se vaya a seguir, sobre temas o asuntos que el tribunal
arbitral desee pronunciarse, y otros datos como idioma, lugar y confidencialidad.
*Las guas de la CNUDMI: por ejemplo: sobre operaciones de comercio compensatorio
internacional; sobre las operaciones garantizadas; sobre el rgimen de insolvencia;

*Las directivas de la Unin Europea: imponiendo estndares mnimos de proteccin,


debiendo sus resultados ser traspuestos al derecho nacional por los medios o formas que
consideren adecuados para no producir incoherencia interna.
Mientras que el derecho privado unificado, est representado por el llamado derecho
fuerte o hard law de los tratados y los reglamentos.
Sus manifestaciones se dan en:
*Los tratados de derecho privado, como por ejemplo, la Convencin de Viena sobre
compraventa internacional de mercaderas
*Los Reglamentos de la Unin Europea (el reglamento es ley porque es general, obligatorio
y directamente aplicable)
Teora tripartitas:
Habiendo 3 teoras: Latina, Contempornea y la Integral.
Teora Tripartita Latina: Comprende en su objeto el conflicto de leyes, el derecho de la
nacionalidad y el derecho privado de extranjera.
La nacionalidad en nuestro ordenamiento no objeto de estudio, sino propio de los pases
europeos.
Un ejemplo de derecho privado de extranjera es el Art. 3470, Cdigo Civil, que dispone
que si en un pas, un argentino no heredara lo que le correspondiera en virtud del derecho
aplicable a causa de xenofobia, la vctima, puede compensarse del perjuicio sufrido en
bienes relictos en nuestro pas, a costa de nacionales del pas xenfobo.
Teora Tripartita Contempornea: Comprende en su objeto el conflicto de leyes, las
leyes de aplicacin inmediata y las soluciones materiales
Las leyes de aplicacin inmediata o normas de polica o de aplicacin inmediata, creadas
por Francescakis, agrupando al orden pblico a priori, son de aplicacin inmediata,
independientemente si hay elemento extranjero o no. Son normas tan importantes para la
salvaguarda de la organizacin poltica, social o econmica de un pas que no pueden ser
dejadas de lado. Ejemplos podran ser reglas en materia de competencia, proteccin del
consumidor, del trabajo, de la salud, de la seguridad de los productos, etc. En Argentina
fueron introducidas por Boggiano y algunos ejemplos son los Art. 121 y 124 L.S.C.
Los jueces se ven tentados de utilizar estas normas, por la facilidad que acarrean, pero
deberan ser solo utilizadas en cuestiones importantes. Las mismas son soluciones
territorialistas extremas, sin embargo en un mundo ms globalizado y ms integrado, ya se
han dejado un poco de lado. Hay 3 clases de normas de aplicacin inmediata: (las super

normas de polica, casi publicas, (Ej: competencia comercial); las leyes de aplicacin
inmediata lisa y llanamente, (Ej. como proteccin del consumidor o trabajador); y reglas de
aplicacin semi o casi necesarias (sin el contenido rigido de otrora)
Por otro lado las soluciones materiales, pueden ser judiciales surgidas de la autonoma
material, o universal (en este caso cuando las partes crean el derecho en el contrato)
Teoria Tripartita Integral: integra y vincula los problemas actuales de la jurisdiccin
internacional, el derecho aplicable y la cooperacin interjurisdiccional internacional.

FUENTES.
Las fuentes de las normas se distinguen en reales (de acceso directo) y de conocimiento
(acceso indirecto).
Fuentes Reales:
Se dividen en. Materiales (que estn constituidas por la realidad misma) y las formales (que
son las que realizan los autores).
Las Fuentes Materiales son:
*La Costumbre, de mucho significado, especficamente del derecho comercial, en especial
la Lex Mercatoria.
*La Jurisprudencia, la mayora de los problemas tericos, surgen de fallos y a veces llenan
lagunas.
Las Fuentes Formales: Hay que ver la jerarqua, que comienza con.
1.- La Carta Magna: El Art. 116 de la CN, dice que corresponde a la justicia federal el
conocimiento de causas cuando una de las partes es un elemento extranjero,
constituyndose el fuero de extranjera, interviniendo la justicia federal. Otro ejemplos
coinciden con principios constitucionales en materia de igualdad ante la ley.
2.- La fuente que sigue es el tratado internacional, de fuente convencional, los convenios
internacionales multilaterales.
Los que se encuentran vigentes para nuestro pas son:

I) TRATADOS DE MONTEVIDEO:

a) Tratado de Montevideo de 1889 (ratificados por Bolivia, Paraguay, Peru y Uruguay) que
incluyen los siguientes temas:
- Tratado de derecho civil internacional
-Tratado de derecho comercial internacional
-Tratado de derecho procesal internacional
-Tratado de derecho penal internacional
-Tratado sobre propiedad literaria y artstica
-Tratado sobre patentes de invencin
-Tratado sobre marcas
-Protocolo adicional al tratado.
b) Tratado de Mont+evideo de 1939 (ratificados por Paraguay y Uruguay) que incluyen los
siguientes temas:
-Civil Internacional
-Comercial terrestre internacional
-Navegacion comercial internacional
-Procesal internacional
-Protocolo adicional al tratado
II) CIDIP
a) CIDIP I: Que trata sobre.
-Conflictos de leyes en materia de letras de cambio, pagares y facturas
-Recepcion de pruebas en el Extranjero
-Regimen legal de poderes para ser utilizados en el extranjero
-Arbitraje Comercial Internacional
-Exhortos o Cartas Rogatorias
b) CIDIP II: Que trata sobre.
-Conflicto de leyes en materia de Sociedades Mercantiles
-Normas generales de DIPr
-Eficacia extraterritorial de las sentencias y laudos extranjeros
-Cumplimiento de medidas cautelares
-Prueba e informacin acerca del derecho extranjero
-Protocolo adicional, sobre exhortos o cartas rogatorias
c) CIDIP III: Que trata sobre.
-Protocolo adicional, sobre recepcin de pruebas en el extranjero.
d) CIDIP IV: Que trata sobre.
-Restitucin internacional de menores
-Obligaciones alimentarias
e) CIDIP V: Que trata sobre
-Trafico internacional de menores

III) CONVENCION APROBADAS POR LA CONFERENCIA DE DIPr DE LA HAYA:


Que trata sobre.
-Supresin de exigencia de legalizacin de los documentos pblicos extranjeros.
-Procedimiento civil
-Convenio relativo a la comunicacin y notificacin en el extranjero de documentos
judiciales y extrajudiciales en materia civil o comercial
-Convencin sobre la obtencin de pruebas en el extranjero en materia civil o comercial
-Contratos de intermediarios y a la representacin
-Aspectos civiles de la sustraccin internacional de menores
IV) CONVENCIONES DE NACIONES UNIDAS.
-Reconocimiento y ejecucin de la obligacin de prestar alimentos en el extranjero.
-Reconocimiento y ejecucin de las sentencias arbitrales extranjeras
-Consentimiento, edad minima y registro para/del matrimonio
-Prescripcion en materia de compraventa internacional de mercaderas
-Contratos de compraventa de mercaderas
-Prescripcion de compraventa internacional de mercaderas enmendada con su protocolo
3. En jerarqua sigue, la ley en sentido amplio, es decir la fuente de derecho internacional
privado de fuente interna. En nuestro caso que se encuentran dispersos en todo el sistema
normativo como en el Codigo Civil, de Comercio, Ley de Navegacion, Ley de Contrato de
Trabajo, Ley de concursos y quiebras, Codigo Procesal Civil y Comercial de la Nacion,
Resoluciones de IGJ, etc.
Fuentes de Conocimiento: Son de acceso indirecto o mediatas a las normas, referidas a la
doctrina.
En caso de Doctrina Nacional: Boggiano, Goldschmidt, Feldstein de Cardenas, Weimberg,
Soto
En el caso de Doctrina Extranjera: Francescakis, Savigny, Alfonsin
Pero tambin hay recopilaciones y revistas: Revista de DIPr, el dial express
AMBITOS DE LAS FUENTES.
*Pueden ser Material: referidas a la materia que refiere la fuente, mbito objetivo.
*Personal: personas abarcadas.
*Espacial y temporal: En un espacio y tiempo determinados. Pudiendo ser el mbito activo
y pasivo. Activo desde la perspectiva de la fuente y el pasivo de las perspectiva del caso.
Ambito Espacial Activo:
Dnde se aplican las fuentes? y Quines aplican las fuentes del DIPr Arg.?
Por ejemplo: En arg. Y cualquier otro pas por autoridades argentinas. El consulados,
tambin pueden aplicar las autoridades extranjeras por reenvio o por convenio de remisin
mbito Espacial Pasivo:

Se refiere a la pespectiva del caso. Dnde debe haber ocurrido el caso para que se aplique
determinada fuente?
Debe haber un contacto procesal en Arg. El contacto de fondo debe estar en un pas
diferente a Arg. que haya ratificado el tratado.
mbito Temporal Activo:
Desde cuando y hasta cuando rige una fuente? Se aplica las reglas generales respecto al
comienzo y el fin de la vigencia de los tratados.
mbito Temporal Pasivo:
Cundo deben haber ocurrido los casos para que se aplique una fuente?

JURISDICCION INTERNACIONAL.
Jurisdiccion internacional es la distribucin de competencias entre estados en los casos
jusprivatistas internacionales.
Hay distintas clases:
1- Por la Actividad:
*Directa: cuando el juez pregunta por su propia competencia.
*Indirecta: cuando controla la jurisdiccin de otro tribunal, sea para afirmar su propia
jurisdiccin o en materia de cooperacin interjurisdiccional
2- En razn del Tribunal:
*Judicial
*Arbitral
*Administrativa
3- Por la cantidad:
*Jurisdiccion nica: dentro de la cual esta la jurisdiccin exclusiva (norma de polica
jurisdiccional)
*Concurrentes, simultaneas o plurales.
La jurisdiccin exclusiva, son asi porque tienen necesidad de proteccin de intereses
estatales que no pueden entrar en conflicto con jurisdiccin extranjeras, por ej: respecto los
casos de acciones que versen sobre inmuebles sitos en el pas; otro caso es cuando hay
autonoma de la voluntad, que se pacta.
El riesgo de la jurisdiccin nica, es la denegacin de justicia porque limita al actor las
posibilidades de litigar, o ser hasta ineficaz.
4- Por el carcter:

*Jurisdicciones unilaterales, o llamadas contactos, que son indicaciones nominativas,


estables y determinadas del juez competente. Ej: Art. 1215 Cod Civ. Que todos los
contratos deben tener su cumplimiento en la Republica.
Jurisdiccion multilaterales, o llamadas puntos de contacto, que son indicacin abstracta,
genrica y determinable del juez competente. Ej: Art. 1216 Cod Civ. Si el deudor tuviera
domicilio en la republica, y el contrato debe cumplirse afuera, el acreedor puede
demandarlo ante los jueces de su domicilio, o ante el domicilio del juez del lugar de
cumplimiento del contrato.
5- La mas importante se da por la VINCULACION ESTRECHA ENTRE LA CAUSA
Y LA JURISDICCION.
*Jurisdicciones Personales: Nacionalidad; Domicilio del demandado (general para las
cuestiones personales, no reales. Favorece la defensa del demandado, pero tambin la
eficacia de la sentencia, porque supone que all tiene bienes); Domicilio del actor (no muy
utilizable, porque puede perjudicar al actor); Domicilio de persona fsica para cuestiones de
capacidad e incapacidad; En materia de menores e incapaces se prefiere la jurisdiccin de
los tribunales del domicilio de padres curadores o tutores; Domicilio del causante;
Domicilio del fallido; Residencia habitual, es un punto de contacto subsidiario; lugar donde
se encuentra la persona para medidas urgentes; Lex fori en el caso de funcionarios
extranjeros.
*Jurisdicciones Reales: Lugar de situacin de los bienes en sentido amplio, refiriendo al
lugar fsico y el registral asi como el de la bandera de buque; Cuando el lugar de situacin
fija la jurisdiccin en materia que no es de contenido real, se habla de foro de patrimonio,
con la variante de foro de garanta y frum arresti. Foro de garanta cuando trata de
cuestiones que exceden el carcter real (demandas relativas a contrato de ajuste a bordo del
buque) y frum arresti (cuando es una cuestin de estricto carcter real)
*Jurisdicciones Conductistas:
-NO ES HABITUAL la jurisdiccin del lugar de celebracin del acto, por no guardar
relacin con la causa. NORMALMENTE ES COMPETENTE EL TRIBUNAL DEL
LUGAR DE CUMPLIMIENTO DEL ACTO.
-Lugar de comisin del hecho, normal en el caso de responsabilidad civil por daos,
dndole posibilidad al actor de demandar en mas lugares.
-La mas subjetiva es el ejercicio de la autonoma de la voluntad. Cuando se ejerce antes del
litigio, se llama pacto de sumisin. Si se ejerce una vez surgido el litigio, se llama prorroga
de jurisdiccin.
LA CONFERENCIA DE LA HAYA ESTA ELABORANDO LISTAS (CON CRITERIOS
DE JURISDICCION). Su utilidad es para el reconocimiento total o parcial de sentencias
como o si es rechazada.
Lista Blanca o Verde: Universalmente admitidas.
Estan incluidas las jurisdicciones personales (domicilio del demandado, domicilio
conyugal, ultimo domicilio del ausente, domicilio del fallido),

Reales (solo lugar de situacin de bienes)


Conductistas (lugar de cumplimiento, segn el fallo Exportadora Bs As c/ Holliday Inn;
Lugar de comisin del hecho, para el caso de responsabilidad civil; Autonomia de la
voluntad,
Lista Negra o Roja: No hay proximidad con la causa. Es una jurisdiccin exorbitante.
-Jurisdiccion del lugar de situacin de bienes, cuando refiere a cuestiones que no son de
cuestiones estrictas de carcter real, es decir de foro de patrimonio.
-Jurisdicciones Personales: Nacionalidad
-Conductistas: El lugar de celebracin
Lista Gris o Amarilla:
Jurisdiccion Personales: Domicilio del actor
No hay jurisdicciones conductistas dentro de estas listas
SOLUCIONES Y METODOS DEL DERECHO APLICABLE.
Dimension Sociologica:
La dimensin sociolgica del concepto de DIPr se completa con las soluciones de los casos
jusprivatistas con elementos extranjeros. Las soluciones pueden ser Territorialistas,
Extraterritorialistas y no territorializadas.
Soluciones Territorialistas: (Las territorialistas usan el METODO DIRECTO)
-Territorialistas Extremas: Refieren a la aplicacin de normas locales del juez, como si el
caso fuese solo nacional, despreciando al elemento extranjero. (Ej: Normas de polica)
-Territorialistas Mitigadas: refieren a la aplicacin de derecho privado local pero solo para
extranjeros o de un derecho local uniformado con el de los dems, o de un derecho privado
unificado entre los pases parte de la convencin.
Soluciones Extraterritorialistas: (Las extraterritorialistas usan el METODO INDIRECTO)
-Limitada: son las soluciones clsicas del DIPr con el limite del orden publico internacional
del juez, a posteriori.
-Ilimitada: son soluciones que recepcionan y aplican el derecho extranjero, adaptndolo al
local, aunque lo afecte
Soluciones No territorializadas: (Las no territorializadas usan el METODO DIRECTO)
No se aplica el derecho local ni extranjero, sino que se crea un nuevo derecho para el caso.
La puede crear el juez en el caso de los rbitros, que es poco usual, o la pueden crear las
partes en los supuestos de autonoma material o universal.
Dimension Normologica:
La dimensin normologica del concepto de DIPr que las normas captan los casos y las
soluciones a travs de mtodos.

La estructura bimembre de la norma, que distinge entre antecedente y consecuencia


jurdica, capta el caso y la solucin.
Hay una pluralidad metodolgica. Pero se distinguen
-Metodo directo: La norma soluciona directamente el caso. Es propio de las soluciones
territorialistas y no territorializadas.
-Metodo indirecto: La solucin del caso se da a travs del derecho indicado por el punto de
conexin de la norma indirecta.
El mtodo indirecto, a su vez, requiere el auxilio de los mtodos:
-Analtico-analogico: Se refiere a un anlisis del caso internacional utilizando
analgicamente las categoras del derecho interno, aunque ello pueden traer incoherencias,
que se solucionen con el mtodo sintetico-judicial.
-Sintetico judicial: es la armonizacin que se hace a posteriori por el juez del caso concreto.
Dimension Axiologica
La dimensin axiolgica refiere al complejo valorativo que culmina en la especial
exigencia de justicia que consiste en el respeto positivo del elemento extranjero. Dicho
respeto se da en las soluciones extraterritorialistas. En las soluciones territorialistas
extremas, hay un nacionalismo extremo que puede desembocar en chovinismo o xenofobia
y en las soluciones no territorializadas se ve una suerte de universalismo abstracto.
PROBLEMAS GENERALES DEL DERECHO APLICABLE: CALIFICACIONES
El problema de calificaciones consiste en la determinacin del ordenamiento jurdico, que
en ultima instancia va a definir los vocablos de la norma indirecta. Se encuentran en toda la
estructura de la norma, salvo en las caractersticas negativas de la consecuencia jurdica.
Hay lagunas del derecho que deben llenarse.
La calificacin se clasifican en:
La calificacin directa (material): es mas frecuente, propia de un mundo de definiciones
unificadas del derecho comercial y de la integracin, que pueden estar dada a) por el DIPr
del juez y b) por las partes cuando se ponen de acuerdo en definir concretamente el
significado de los vocablos en un contrato.
La calificaciones indirectas (formal) se encuentran las siguientes.
-Indirecta simple
-Lex civilis fori (los trminos son definidos por el derecho privado del juez)
-Lex Civilis Causae: (los trminos son definidos, en ultima instancia, por el derecho
privado aplicable a la causa)
-La comparatista (se remite al derecho comparado)
-Iusnaturalista

La opcin de Lex civilis fori, es la mas comoda, pero no es respetuosa del elemento
extranjero. En cambio, si se elige definir, en ultima instancia, por el derecho aplicable en
virtud del punto de conexin, Lex civilis causae, es mas respetuosa.
Las calificaciones segn la lex civilis causa, opera asi.
-1ro: Se califica el punto de conexin, por el derecho privado del juez (Lex civilis fori)
-2do: Se debe calificar el resto de la norma, salvo las caractersticas negativas de la
consecuencia jurdica, que se definen por la Lex fori.
Las otras (iusnaturalista y comparatista) no son muy difundidas.
JURISPRUDENCIA:
CASO DE LA VIUDA MALTESA:
Dos ciudadanos anglo-malteses se casan en Malta, y establecen domicilio conyugal,
sometindose al rgimen patrimonial de "comunidad de bienes" (Codigo de Rohan).
Posteriormente, se traslada a Argelia (colonia de Francia), y all el marido adquiere
numerosos bienes inmuebles y muere sin dejar testamento.
La esposa reclamo su parte en los inmuebles franceses, contra otra herederam quien rechaza
la existencia del matrimonio, sosteniendo que la pretensin de repartir los inmuebles,
constituye el ejercicio de un derecho de sucesin, rechazado por el derecho francs. Le dan
razn a la viuda y la heredera apela. El tribunal, acredito la calidad de esposa de la viuda, y
que al momento de celebracin del matrimonio, se encontraban bajo la tutela del derecho
maltes. Y el derecho maltes deca que en cuanto a materimonio y sociedad conyugal,
establece que los bienes adquiridos durante el matrimonio pertenecen de pleno derecho por
mitades. El tribunal de Argelia, definio la institucin como perteneciente al rgimen de
matrimonio y no de sucesin, aplicando la ley maltesa.
Otros casos: Testamento olgrafo holands y Letras de Cambio de Tennessee
CASO ARGENTINO: ESTABLECIMIENTO VITIVINICOLA SULIM MELMAN.
Trata sobre una orden de pago librada en uruguay contra un banco de Nueva York,
endosada en la Argentina, por el establecimiento.
La duda era cual era el ordenamiento que en ultima instancia iba a definirlo como letra de
cambio (donde el derecho uruguayo encuadraba a la orden de pago) o como cheque (segn
el derecho comercial argentino). Si se trat de una letra de cambio se partia de la autonoma
de cada obligacin cambiaria segn el tratado de Montevideo de 1940, vigentes entre Arg. y
Uru. La sentencia califico a la orden conforme al derecho comercial uruguayo y termino
aplicando al endoso el derecho argentino

LAS CARACTERISTICAS POSITIVAS DEL ANTECEDENTE: LA CUESTION


PREVIA
La cuestin previa se configura cuando nos interrogamos por el derecho aplicable a cada
cuestin, en el caso de cuestiones vinculadas de tal manera que de la solucin de una
dependa la de la otra. La solucin de una condiciona a la otra.
Lo mas respetuoso del elemento extranjero seria aplicar la teora de la equivalencia o
equiparacin, tratar ambas cuestiones aplicndoles a cada una de ellas el derecho que
correspondiera en virtud del derecho internacional privado del juez. Pero como se cree que
son dos cuestiones tan vinculadas, habra que aplicarles el mismo derecho jerarquizando a
una de ellas (teora de la jerarquizacin), que no es respetuosa del elemento extranjero y se
aleja de la voluntad del autor de la norma.
La teora de la Jerarquizacion pueden ser:
Ideales o Logicas: Priorizan la cuestin anterior, la cuestin previa, condicionante y el
mismo derecho aplicable es aplicado a la otra, la condicionada.
Reales o Procesales: Consiste en aplicar a la cuestin previa, el mismo derecho que se le
aplica a la condicionada.
Asimismo ambas pueden ser con primacia del derecho interno o con primacia del derecho
internacional privado de la cuestin jerarquizada.
El Art. 7 del proyecto del Cdigo de DIPr adopta la teora de la equiparacin.
JURISPRUDENCIA:
Ponnoucanamalle c Nadimoutoupoulle:
Hechos: Una familia de nacionalidad inglesa, con domicilio en India, adopta
all un hijo (llamado Socalingam) teniendo otros hijos legtimos. Luego traslada
su domicilio a Francia y adquiere all Inmuebles. El hijo adoptivo fallece antes
que su padre adoptante, dejando un hijo legtimo. El padre adoptante hace
testamento desheredando al nieto (adoptivo), basndose en la ley francesa
segn la cual no se puede adoptar teniendo otros hijos matrimoniales.
Al morir el padre adoptante, se inicia la sucesin en Francia y se presenta el
mencionado nieto (representado por su madre, porque era menor de edad),
alegando derecho de representacin en la sucesin de su abuelo, y pidiendo
que se declare la nulidad del testamento que lo desheredaba.
Problema: la cuestin Previa.
Hay 2 cuestiones: la adopcin y la vocacin sucesoria.
Fallo: El tribunal aplic la Teora de la Jerarquizacin Real con primacia del
derecho interno.
Estableci que la cuestin principal es la que constituye el tema de peticin en
la demanda, es decir, la vocacin sucesoria. Como los problemas sucesorios se

rigen por la ley del lugar de situacin de los bienes y los bienes estaban en
Francia, entonces se aplica el Derecho Francs.
Ese Derecho, aplicable
tambin a la cuestin secundaria (la adopcin), establece la misma es invlida
porque no se puede adoptar teniendo otros hijos matrimoniales.

CASO ARGENTINO: GRIMALDI


Hechos: El causante, Miguel A. Grimaldi, de nacionalidad y domicilio italiano, haba
adoptado en 1937 en Italia a Concepcin Di Paola Grimaldi, tambin italiana y domiciliada
en Italia. En 1943 fallece Grimaldi, con ltimo domicilio en Italia, siendo conforme al
Derecho Italiano, su nica heredera su hija adoptiva, Concepcin Di Paola Grimaldi (art.
567 CCI). El causante deja en la Argentina un inmueble y una cuenta corriente,
probablemente un subproducto de aqul. Ambos bienes relictos son reclamados por el
Consejo Nacional de Educacin.
Fallo: El juez de 1 Instancia declara nula la adopcin por estimarla contraria al orden
pblico argentino que en aquella poca no la admita, era una institucin desconocida. Ya
cuando va a Camara ya haba ley de adopcin y aplica a la adopcin el Derecho Italiano, la
considera vlida por el domicilio del adoptado y compatible con el orden pblico argentino
Mientras que a la sobre los inmuebles aplico derecho argentino segn Art. 10 Cod. Civil y a
la cuenta bancaria el derecho italiano del domicilio del causante. Segn el derecho
argentino, no correspondia que la hija adoptiva heredara respecto el inmueble, ya que si
bien haba ley de adopcin, no se haba modificado el cdigo civil, para que los incluyera a
los hijos adoptivos como herederos forzosos. Mientras que aplicando el derecho italiano,
con la cuenta bancaria si tenia vocacin sucesoria.
La Camara parecera utilizar la teora de la equivalencia, pero termino siendo irrespetuosa
del elemento extranjero, porque no supo aplicar el mtodo complementario sinteticojudicial.
En resumen: Se reconoce una adopcin, pero se rehsa reconocer derechos sucesorios
invocando el art. 10 del Cdigo Civil, que se considera de Orden Pblico (Los bienes
muebles situados en el territorio de la Repblica son regidos por las leyes del Estado
exclusivamente...).