CLASE 10

LA POSESION
1) La posesión, es un instituto jurídico antiquísimo, sobre el cual, podemos señalar que se trata
de un poder de hecho [señorío de hecho] que el hombre ejerce sobre las cosas.

Este instituto, el de la posesión, es anterior al similar de propiedad, pues el poder de una

persona [sujeto de derecho] si bien no llegará a configurar el derecho de dominio [Dominus -
señorío-propiedad], al menos se presentará como posesión.

El propietario o el titular de cualquier otro derecho real [como las servidumbres], tiene sobre la
cosa propia o ajena un poder jurídico, es decir ciertos atributos reconocidos por ley, que
existen con independencia de lo que pueda hacer su titular.

Suele ocurrir, que el propietario, por circunstancias de hecho, no ejerce su derecho, no tiene
influencia material alguna sobre la cosa objeto del derecho. No por ello, deja de gozar de su
facultad jurídica, de defender ese derecho [si es real, sobre la cosa, si es obligacional, sobre el
deudor]

Puede ocurrir que una persona carente de todo Poder Jurídico, detenta sobre una cosa un
poder de hecho que se exterioriza [se da a conocer] en actos materiales de aprehensión [tomar
la cosa] o de disposición [disponer de la cosa a su manera] conduciéndose como un
propietario.

Por ello, estudiamos este tema:

a) El Poder o Señorío de derecho sobre la cosa

b) El poder o señorío de hecho

La persona que goza del primero, es el que ejerce el segundo

Así el propietario del bien, es quien tiene el dominio del mismo con los atributos legales

a) Derecho de Uso [Ius Utendi]

b) Derecho de percibir sus Frutos [Ius Fruendi]

c) Derecho de disponer de la cosa [Ius Abutendi] y perseguirla de quien quiera perturbar su

ejercicio

La Posesión es el señorío de hecho

La Propiedad, el Usufructo o cualquier otro derecho real, es el señorío de derecho

2) ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LA POSESIÓN
Deriva de POSSESSIO [Sedere – y Prefijo Pos] [poder sentarse o fijarse]

¿Qué entendían los Romanos?

Un estado de hecho, por medio del cual, una persona tenía una cosa en su poder, y disponía de
ella según su voluntad, como si fuese un propietario

Valorado, dicho señorío, con independencia que fuera valorado o no conforme a derecho.

Dificultades tuvieron los Juristas para resolver los problemas de reglamentar la misma y
organizar sus medios de protección.

TEÓFILO dice: “posesión es la tenencia de una cosa corporal, con ánimo de señorío”

SAVIGNY dice: “los tratadistas sostienen que se está en posesión de una cosa, cuando se tiene
la posibilidad, no solo de disponer de ella físicamente, sino también de defenderla contra toda
acción extraña”

Se presentan en la posesión, 2 elementos que fueron distinguidos por los jurisconsultos

clásicos.

1) Externo y Material, que entraña el contacto o poder físico que el sujeto respecto de la cosa

2) Interno, subjetivo y espiritual, con la intención de someter la cosa al ejercicio del derecho
de dominio de dicha cosa, como si fuera un verdadero propietario

El primer elemento, externo y material, los romanos lo definen como Corpus.

El segundo elemento, subjetivo y espiritual, le llaman sencillamente Animus

La concurrencia de Animus y Corpus, era el requisito necesario para que se le reconociese a la

posesión consecuencias jurídicas y su debida protección.

DIGESTO DE PAULO, dice “Alcanzamos la posesión con el cuerpo y el ánimo, y no solamente

con el cuerpo o el animo” [debían concurrir ambos elementos]

SAVIGNY, “El animus, es un factor de la posesión que se presume, en una presunción que
admite prueba en contrario. Cuando una persona deriva su poder sobre una cosa de un título
incompatible con la idea de propiedad -arrendamiento, depósito, etc.-, no hay posesión, sino
detención [de detentar…Retener lo que manifiestamente no le pertenece. Der. Diccionario
RAE], ya que entonces queda comprobado que falta el animus domini” [Tratado de la
Posesión – 1803]

3) NATURALEZA JURÍDICA DE LA POSESIÓN

Da lugar a una discusión, ya que, para algunos, la posesión es un hecho, y para los otros un
derecho

Contó con mayor adhesión entre los glosadores romanistas, el que le atribuye a la posesión la
calidad de simple hecho
SAVIGNY, sostiene que la posesión es un hecho, partiendo de la base de que la misma se
funda en circunstancias materiales [corpus] sin las cuales no se podría concebir.

IHERING, sostiene “que la posesión ha sido reconocida como un interés que la ley tutela, y
debe recibir del jurista el nombre de derecho, considerando como institución jurídica el
conjunto de los principios que a tal interés se refieren. La posesión como relación jurídica de
la persona con la cosa, es un derecho; como parte del sistema jurídico, es una institución de
derecho”

3a) DIFERENCIAS ENTRA LA PROPIEDAD Y LA TENENCIA

Corrientemente, la propiedad y la tenencia, están reunidas en un mismo titular, y lleva a pensar
que a la possessio como imagen exterior o posición avanzada de la propiedad.

En cambio, la posesión puede estar desunida de la propiedad, y viceversa.

Por eso el Derecho romano, señaló que eran cuestiones ampliamente distintas

La Propiedad, era denominada Res Iuris [Derecho sobre la Cosa], significaba un señorío sobre
la cosa

La Posesión, era la Res Facti [Hecho sobre la cosa] significaba un señorío o relación de hecho.

DOMINIO: máximo poder de una persona, sobre alguna cosa que otorga al propietario
derechos absolutos sobre ella, que le permiten llegar a degradarla bajo su arbitrio, mientras no
perjudique a terceros [ius abutendi]

POSESIÓN: solo concede al poseedor el derecho de tener el bien bajo su poder y usarlo y
aprovecharlo como lo juzgue más conveniente.

PROPIEDAD: Se adquiere por modos, solemnes o no; expresamente establecidos por la ley o
no

POSEEDOR: basta la simple aprehensión de la cosa, para convertirse en poseedor.

DOMINIO es PERPETUO, y no se pierde por el transcurso del tiempo, ni por la falta de ejercicio,
únicamente se extingue por designio de su titular [intención de vender o donar, por ejemplo] o
por causa de la cosa misma [incendio, destrucción]

POSESIÓN, cesa por el hecho de un tercero.

¿Cómo se tutela la propiedad?

Por medio de acciones “in rem” o petitorias [también las posesorias]

¿Como se tutela la posesión?

Por medidas extra judicium [extra judiciales] otorgadas por el Magistrado, los denominados
INTERDICTOS POSESORIOS.

POSESIÓN: El titular actúa sobre la cosa, como si fuera su propietario, teniendo materialmente
su disponibilidad [corpus] e intelectualmente la voluntad de conservarla y defenderla [animus]
TENENCIA: por ejemplo el Locatario, dispone de la cosa, dentro de los límites de [tiempo y
espacio] convenidos con el Propietario.

El tenedor, no se conduce como si fuera titular de dominio.

Mientras el USURPADOR posee en cuanto usa y goza del bien como si fuera dueño, el
LOCATARIO detenta, ya que admite que otro le concede la posesión. Esto lo evidencia, cuando
paga su arriendo [canon, alquiler, etc.]

El tenedor, reconoce que posee en nombre de otro.

3b) EFECTOS DE LA POSESIÓN

Para los Romanos, la posesión, nacía como una relación de hecho, que apenas adquiría vida se
convertía en relación de derecho, ya que inmediatamente producía efectos jurídicos.

La POSESIÓN se presentaba como el “objeto o contenido de un derecho”, al abarcar uno de los

fines del dominio, al posibilitarle al titular del derecho.

a) El IUS FRUENDI

b) El IUS UTENDI

c) El IUS ABUTENDI

La POSESIÓN era un REQUISITO PARA EL NACIMIENTO DE UN DERECHO

¿Porqué? Porque se adquirían los derechos por la “tradición” o entrega efectiva de la cosa, lo
que exigía en el propietario su previa condición de poseedor.

Además, la POSSESSIO, era requisito permanente o indispensable para adquirir la propiedad

por USUCAPION [poseer el bien, en forma pacífica, como si fuera el dueño, de buena fe, y
continua por el transcurso establecido por ley -Prescripción Adquisitiva]

Al tener la POSESIÓN, le daba derecho al poseedor, el derecho de reclamar la tutela interdictal.

Si el verdadero PROPIETARIO [Dominus] vencía en el juicio petitorio al POSEEDOR, estaba

obligado a resarcir los gastos necesarios y útiles realizados en beneficio del bien poseído.

DISTINTAS ESPECIES DE POSESIÓN

De acuerdo con la forma como había sido adquirida la posesión

1) Justa la que había tenido una fuente legítima de posesión.

2) Injusta, la que había nacido por efecto de un vicio o por lesión para el anterior poseedor
[violencia; Clandestinidad; procedimientos ocultos para obtener la posesión.

De acuerdo con los efectos jurídicos

3) Posessio ad usucapionem [posesión por usufructo] De Buena Fe, lo que lograba que el
poseedor, lograba la propiedad del bien

4) Possessio ad interdicta [posesión por interdicto] no lograba lo mismo que la anterior [más
allá de incluir la posesión de Mala Fe, más allá que se le podía otorgar un interdicto posesorio
ADQUISICIÓN Y PÉRDIDA DE LA POSESIÓN
ADQUISICIÓN: se deben encontrar reunidos ambos elementos, la Aprehensión y la Intención.
“Alcanzamos la posesión con el cuerpo y con el ánimo, y no solamente con el animo o el
cuerpo” [Paulo, Dig.41]

La aprehensión, de una cosa inmueble cuando el que desea adquirir la posesión, entra en el
fundo o solamente en parte de él, y de las cosas muebles si el poseedor las tiene entre sus
manos, si las toma bajo su custodia, si pone su marca, etc.

La Intencionalidad, demuestra que quien no tuviera voluntad, no podía adquirir la posesión

[infantes, dementes, etc.]

PÉRDIDA: cuando cesaban el corpus y el animus, se perdía la posesión.

PROTECCION DE LA POSESIÓN
Una discutida postura, es la que admite que hasta la posesión del usurpador, que cualquier
especie de posesión goza de la protección del derecho.

SAVIGNY E IHERING, sostienen que se debe defender la posesión como un medio de evitar una
perturbación del orden público, o entender que la posesión es un complemento necesario de
la defensa de la propiedad.

Para proteger la posesión de la privación o de las perturbaciones ilícitas, se creó una defensa
especial LOS INTERDICTOS

Procedimiento Estatal Administrativo, que habría aparecido en la época de las XII Tablas, con el
objeto de proteger las cosas privadas, pero sobre todo las públicas.

Se desenvolvía en una sola instancia, ante el Pretor.

Examinaba los requisitos procesales, y en ejercicio de su imperium, intimaba al demandado

una prohibición, o expedía una orden con el objeto de hacer efectivas, las pretensiones del
peticionante.

Era un procedimiento rápido, y en el que el Magistrado presumía eran válidas [ejemplo de hoy,
el Amparo o Medida Cautelar]

“Fumus Bonis Iuris” [Humo de Buen Derecho, o verosimilitud del derecho], Peligro en la
Demora, Contracautela [Juratoria o Real]
CLASES DE INTERDICTOS
1) Interdicta Retinendae Possessionis [Interdicto para retener la posesión] Protegían al
poseedor que hubiera sufrido o tuviera temores de sufrir molestias o perturbaciones en su
posesión.

INMUEBLES: El Pretor, prohibía toda perturbación o molestia contra la persona, que al

momento de pedir el interdicto estuviera en posesión del inmueble, sin violencia,
clandestinidad, etc. Servia para quien gozara de una posesión justa.

MUEBLES: se denominaba Utrubi, atribuia la posesión al que hubiera poseído la cosa por más
tiempo. Era necesario que no estuviera la cosa poseída como sin violencia, sin clandestinidad y
sin precariedad.

2) Interdicta Recuperandae Possessionis.

Estaba designado a quien había sido despojado por el hecho violento o ilícito de un tercero.

Se trataba de hacer readquirir la posesión a quien gozaba de este señorío de hecho.

Se perseguía la restitución y el resarcimiento de los daños provocados por el despojo.

3) Interdicta Adipiscendas Possessionis [para adquirir la posesión]

NO eran medios de protección, sino medidas procesales destinadas a hacer adquirir la

posesión de cosas aún no poseídas.

Entre ellos se cuentan:

a) el Interdictum Quorum Bonorum, otorgado al heredero pretoriano o bonorum possessor

[dueño de bienes], para reclamar la posesión efectiva de la herencia concedida por el
Magistrado.

b) El Interdictum Quod Legatorum, conferido al heredero civil y al pretoriano, para obtener la

entrega de las cosas, de que el legatario se hubiera apoderado sin el consentimiento de ellos.

c) Interdictum Salvianum Dado al arrendador de un fundo a quien no se le hubiese pagado el

arriendo a su vencimiento, para hacerse poner en posesión de los objetos que el Colono o
arrendatario hubiese introducido en la finca.

d) Interdictum Possessorium credado a favor del Bonorum Emptor [comprador de bienes] con
el fin de que pudiera entrar en posesión del patrimonio que se le hubiera adjudicado a
consecuencia del concurso de un deudor insolvente.