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I) TIPOS DE REGISTRO
A lo largo de la historia se han establecido distintos sistemas para proteger al dueño de una
propiedad, que buscan que el propietario tenga una seguridad jurídica o seguridad económica, eso
es lo que se ha buscado, para que el propietario de un bien no se vea afectado por ejemplo frente
a una evicción o frente a otra titularidad de dominio. ¿Cómo el sistema va a proteger a ese titular
registral en caso de haber registro, o a ese titular de dominio en caso de no haber registro?
b) Problema del sistema: las compañías de seguros para poder hacer estos negocios
tienen muchos profesionales, notarios, investigadores privados, abogados, arquitectos,
analistas de riesgo, para poder investigar toda información que tenga relación con el
inmueble. Para tal fin van a los juzgados, municipalidades, ayuntamientos y recopilan
toda la información posible para hacerse la idea de si el que vende es el dueño y cuál
es el riesgo de este negocio. Como hablamos de riesgo se debe pagar una determinada
prima, el problema es que mientras más riesgo más alta la prima. Así, si el riesgo es
mínimo es el 0.3% del valor del negocio, en cambio si el riesgo es mayor puede llegar
hasta el 2.5% del negocio. Esta prima se paga sólo una vez. Entonces el inmueble se
encarece producto del riesgo, y lo segundo es que el negocio puede ser tan riesgoso
que la compañía no quiera asegurar. Las compañías comparten entre ellas la
información, y cada compañía tiene prácticamente un registro propio de los negocios
que han hecho, entonces si hay un negocio que es demasiado riesgoso y como
compañía no estamos dispuestos a asegurarlo, se corre el riesgo de que el inmueble
salga del mercado porque la información al final se comparte.
b.2) Carácter documental del asiento público: esto es lógico, si hablamos de registros
jurídicos, el asiento que se practique debe tener el carácter de instrumento público y
deberá ser confeccionado por el funcionario que la ley encomiende, con las
formalidades que exija para que pueda tener este carácter de asiento registral con
características de documento.
b.3) Tracto sucesivo: que exista una conexión entre los asientos registrales. Los
registros jurídicos deben cumplir con el requisito de una inscripción previa para que se
pueda practicar el asiento siguiente, si no se tiene el asiento, el sistema debe proveer
los medios para que se pueda hacer la primera inscripción, y en los casos de folio real,
la inmatriculación.
b.5) Cognoscibilidad del asiento registral: es la posibilidad que tiene todo usuario para
poder acceder a la publicidad que otorga el registro. Esta cognoscibilidad por lo
general la vamos a encontrar como publicidad formal. ¿Cómo se hace esto
normalmente? En Chile se va al oficio del CBR y se consultan directamente los
registros, pero en registros más evolucionados que el nuestro, piden que este tercero o
usuario que solicita información al registro de propiedad tenga un interés legítimo, y
por lo tanto el registrador va a calificar este interés legítimo de aquel que pide la
información (España, Suiza). Este interés legítimo lo califica el registrador y se
manifiesta por medio de certificaciones que emiten los registradores. Esta certificación
es la forma en que uno de mejor manera puede acceder a la información del registro,
porque además liga al registrador con quien ha solicitado la certificación y acarrea
también la responsabilidad de los registradores.
1) Desde el punto de vista del rol que juega la inscripción en la mutación jurídico se puede
distinguir:
Entonces si yo voy a una notaría en España (que es una de las formas en que puedo
adquirir el dominio de un inmueble) y firmo ante un notario y adquirí el inmueble, si ya soy
dueño del inmueble entiendo que mi derecho de dominio (que es real) es oponible erga
omnes, por qué voy a tener mi derecho supeditado al registro, si el derecho de dominio
que es un derecho real que por definición es oponible erga omnes. Hay una discusión
dogmática en España a propósito del Art. 32 (oponibilidad registral) y Art. 34 LHE
(protección del tercero adquirente o de fe pública registral).
La discusión es si este tercero del artículo 32 es el mismo tercero que también queda
protegido en el artículo 34. Algunos dicen que es el mismo, otros autores dicen que son
distintos. Los que señalan que son distintos (posición de Godoy) ven a esta singularidad
que tiene el sistema español como una excepción, en el sentido de que cuando yo adquirí
este inmueble que es cuando fui al notario y firmé la compraventa, mi oponibilidad es erga
omnes con una a excepción; el titular registral, esto es así porque la ley lo dice. Entonces si
usted como comprador no lleva la compraventa al registro, a efectos de este registro y para
la sociedad el dueño es el vendedor y no usted, entonces mientras no sea modificado el
registro, el dueño es el vendedor (principio de exactitud del registro Art. 38 LHE), y por lo
tanto yo seré dueño con oponibilidad erga omnes con la excepción del titular registral.
Para los que entienden que es una teoría unitaria, es necesario para que se configure o se
termine de configurar este derecho real, llevarlo al registro, sería un sistema de tres
marchas. Los registralistas en España se suman a la tesis de García García, es configuradora
o conformadora del derecho real, los civilistas lo ven como una excepción.
a) Folio real: aquellos que abren o tienen una hoja (España) de registro en particular o un
cuaderno (Alemania 3 horas como cuadernillo) de registro (depende del sistema la
cantidad), exclusivo para el inmueble, por tanto, toda la historia y toda la cargas y
mutaciones de dominio sobre el inmueble están en esa hoja del registro. El núcleo del
registro es el inmueble.
b) Folio personal: lo primero que uno entiende es que el centro del registro es la persona,
pero lo importante son los negocios jurídicos que se registran, y esto se va a ver reflejado
en el registro y en una serie de índices que se llevan para ese efecto, y por tanto puedo
ubicar el inmueble en el índice en virtud de estos negocios jurídicos y encontrarlo. El único
registro de folio personal sería el de comercio, porque cuando se constituye una sociedad,
se abre una hoja a propósito de la constitución y toda la historia de la sociedad
(nacimiento, modificación, extinción) está en la hoja del registro y se lleva la historia de esa
persona jurídica. Nuestro sistema sería de corte negocial cronológico.
b) Causalista: la doctrina dice que en esencia son todos causales, ya que todos tiene un
origen o una causa.
b.1) Causales abstractos: Alemania: el vínculo obligacional se desliga completamente
del asiento registral, por tanto, la nulidad del vínculo obligacional no afecta a la
inscripción.
b.2) Corte causal causal: si existe el vínculo, por tanto, la nulidad del vínculo
necesariamente lleva la nulidad de la inscripción.
a) Calificación autentica: la ley ha de exigir que los títulos que acceden al registro consten
en instrumentos públicos o auténticos. Art. 1801 CC y los del RCBR: CV por EP para que
se perfeccione.
b.1) Exclusiva del CBR: el titular de esta función calificadora es el funcionario a cargo
del registro, registrador o conservador, de manera tal que cuando éste ejerce la
facultad calificadora, lo que hace efectivo es el principio de legalidad. Asó lo establecen
los artículos 7, 12,13 y 14 del RCBR.
b.4) Protectora de derechos de las partes, de terceros y del interés público: desde que
la ley establece la necesidad de negar el acceso al registro a los actos nulos o que en
algún sentido sean legalmente inadmisibles. Es protectora así mismo, desde que el
conservador está obligado a negarse a practicar los asientos requeridos por personas
que según el registro no son sus titulares, y lo es también de los interés públicos, desde
que la ley le obliga a negarse a practicar una inscripción cuando el título que se le
presenta adolece de algún vicio de nulidad absoluta. Todo de conformidad a los
artículos 13 y 14 del RCBR.
3) Procedencia de la inscripción:
Lo primero de lo que hablamos es de aquellos actos que se permiten inscribir, en ese
sentido no podemos dejar de tener presente que las normas que informan al registro son
de orden público, entonces las partes y el CBR no tiene permitido modificar estas normas.
Por tanto, lo que tiene que acceder al registro es aquello que tenga una trascendencia
jurídico real inmobiliaria, o que esta trascendencia jurídico real inmobiliaria sea
importante para la sociedad, esto quiere decir que hay ciertos actos que acceden al
registro que no tiene una trascendencia jurídico real inmobiliaria, pero si una
trascendencia jurídico real social por ejemplo el arrendamiento que se puede hacer
oponible incluso al acreedor hipotecario.
Cuando hablamos de la generación de derechos reales, hay sistemas que se clasifican en
sistemas de numerus apertus y clausus, el nuestro es de numerus clausus, establece cuales
son los derechos reales que existen por ley, no se pueden crear derechos por las partes.
Otros sistemas permiten libertad contractual, generando derechos de carácter real con
oponibilidad erga omnes. Pero cuando hablamos de registros de propiedad también se
puede hablar de esos sistemas, en cuanto a qué se puede registrar, y vamos a tener
sistemas como el alemán que establece una lista taxativa y otros como el nuestro que se le
denomina de numerus apertus moderado. Se establece una cantidad importante de
derechos reales que pueden ser inscritos o que deben ser inscritos (Art. 52 y 53), pero
existen otro tipo de actuaciones; Art. 53 N°2 y 53 N°3 serían según Godoy sistema de
numerus apertus moderado.
- 53 N°2 cuando habla de la servidumbre, de algún modo hace referencia a cualquier otro
gravamen semejante, ahí se abre una puerta a otro tipo de gravámenes. Algunos como
Alessandri dice que un ejemplo serían los servicios que se constituyen, o la servidumbre
del buen padre de familia (servicio entre predios propios)
- 53 N°3 todo acto convencional legal o judicial que limite o embarace la libre enajenación
del inmueble. Todo acto que pueda embarazar la libre circulación del bien. Entonces existe
una suerte de competencia residual, por eso es apertus moderado.
- Caso uso y goce copropiedad en el marco de los reglamentos: Godoy dice que son
cuestiones entregadas a los reglamentos, entonces la condiciones de este uso y goce están
en el reglamento, y la inscripción se hará en el registro de hipotecas (si se ve como un
gravamen) o se hará una mera referencia en el dominio (como titularidad a propósito de
reglamento de copropiedad) (dependerá del CBR, Godoy lo ve más como una titularidad).
a) Teoría minoritaria: los títulos que son nulos son injustos, por qué deberían acceder al
registro títulos que son injustos, CBR debe calificar estos títulos injustos y se les debe negar
el acceso al registro aquellos títulos que adolezcan de nulidad relativa. Esto asociado a la
circunstancia de que el registro al ser público se va a presumir como una verdad oficial,
una verdad jurídica oficial, esa verdad debe ser por tanto lo más exacta posible. La
calificación registral es la que permite filtrar si es que los actos que acceden al registro van
a tener eficacia o no, y por lo tanto si va a tener eficacia o no el registro. La otra razón es
que el Art. 13 señala que deberá negarse el CBR si el título es en el algún sentido
legalmente inadmisible, cómo no va a ser inadmisible un título nulo relativamente.
b) Godoy: una cosa es la ley y otra el ideal normativo. En cuando al ideal normativo
coincide con Sepúlveda, se debiese calificar la nulidad relativa. Pero si analizamos los
elementos de la publicidad registral y el registro, nos damos cuenta que es coherente con
la legislación, cuando vemos y analizamos las nulidades, si bien los efectos son los mismos
para ambas nulidades, las personas encargadas de poder ejercer las acciones son distintas,
las relativas son de interés privado y las absolutas son de interés público, entonces al
parecer el legislador ha dejado de lado las calificaciones de las nulidades relativas, en
virtud de que las considera menos importantes, ya que al ser acciones de interés privado
van a permitir la no calificación y la libre circulación de los bienes. Además, si analizamos
los artículos 78 y 81 del reglamento, cuando nos vamos al titular registral o las partes, en el
78 solamente tenemos que colocar el nombre y el domicilio, no el estado civil ni el
régimen económico patrimonial, por tanto, es otro argumento que el legislador en su
momento decidió que el registrador chileno sólo calificara la nulidad absoluta. Otro
argumento es que el Art. 13 da sólo ejemplos que conducen a la nulidad absoluta del
título, o eventualmente de la inscripción.
c) Obligación social del CBR: como buen oficio el CBR podría noticiar al requirente de que
eventualmente se puede anular el acto o contrato por un período de 4 años. Más que una
cuestión de ley es algo de manejo.
d) Fallos: hay escasos fallos que han determinado la calificación de la nulidad relativa, pero
qué son casos extremadamente discutibles. Por ejemplo, no sólo faltó la firma de una
mujer, sino que no se acreditaron varias cosas más, por ejemplo, el RUT. Si bien una
inscripción no es necesario que indique el RUT, no hay forma de individualizar con certeza
si no mediante el RUT.
6) Plazo para calificar: no hay plazo. En España sí establecen un plazo de 15 días para calificar,
si la calificación es compleja puede prorrogar por 15 días más. Si se pasa de los 30 hay
rebaja de aranceles.
- Sepúlveda: tesis de la unidad del procedimiento registral; las reclamaciones que se hacen
en contra del CBR deben hacerse dentro del periodo que protege el libro del repertorio,
este repertorio otorga fecha de ingreso, y establece que es una anotación presuntiva que
puede convertirse en inscripción. Por tanto, se tiene un periodo de dos meses de
protección y de prioridad, entonces esa acción debiese interponerse dentro de ese plazo.
El problema es que no hay plazo para calificar, entonces el registrador o conservador
chileno podría perfectamente frente al plazo que tiene en el registro calificar
negativamente en el día 58. En este caso se dejaría en la indefensión al usuario porque no
podría reclamar. Lo segundo es que cuando se interpone una acción de reclamación, el
asiento en el libro de repertorio no bloquea el registro, da la prioridad mientras el
repertorio esté vigente, después de eso caduca.
7) Tipos de calificación: Cuando el CBR califica tiene dos opciones, dar una orden de pronto
despacho u observar y negarse a hacer la inscripción. Hay dos negativas:
b) Calificación denegatoria: si son tan graves que no puede llevarse a cabo la inscripción es
calificación denegatoria. Art 15 hace la distinción entre subsanables y no subsanables, pero
no habla de los efectos de un caso u otro. En otros sistemas la denegatoria mata el
registro, en Chile nada se ha dicho respecto de esto.
- Cómo se reclama: artículo 18, acción de reclamación que se hace ante el juez. Lo
interesante es tratar de establecer cuál es la naturaleza jurídica, algunos señalan que es de
naturaleza administrativa, casi una facultad de control de los tribunales respecto del CBR,
casi una facultad económica. Esta tesis ha sido desechada por la mayoría de los autores.
Otra teoría dice que la naturaleza jurídica de la acción es de carácter no contencioso,
voluntaria, muchas veces el CBR ni siquiera es oído, tampoco el 18 establece que deba ser
oído, bastaría la mera negativa para resolver, el informe no es obligatorio. Godoy difiere: es
una acción sui generis, o una acción de reclamación registral a secas, que está regulada por
el 18 y ss. y además por la práctica registral, pues no hay resoluciones en asuntos no
contenciosos que sean casables. En la naturaleza no contenciosa no hay casación. Entonces
es sui generis, porque que se tramita como voluntaria y puede ser casable, entonces es
una acción sui generis, distinta, especial y que se tramita bajo su propio procedimiento.
8) Idoneidad y responsabilidad: el sistema para ser Conservador debiese ser más orgánico.
a) Responsabilidad: Art. 96 del RCBR, no hay otra norma, es responsable por los errores,
por lo que haga o lo que no haga y perjudique a un tercero tiene responsabilidad. Es
necesario que la responsabilidad administrativa, civil y penal sea más clara. El CBR
responde por su peculio propio.
b) Reflexión: Art. 57 RCBR: necesariedad ¿quién la califica? ¿El CBR? Es por eso que
cuando hablamos de las nulidades relativas este artículo permite a los CBR calificar estas
nulidades y otro tipo de documentos que se le presenten, por ejemplo, si no estoy seguro
si está casado o no, por tanto, se debe acompañar un certificado de matrimonio. Todos
esos documentos permiten hacer una calificación más certera, sean públicos o privados, en
virtud del artículo 57 se está facultado para ello, es una buena herramienta para poder
calificar
20/05/2023
Generalidades: es un principio bastante clave, principalmente por lo práctico que resulta en cuanto
a la claridad que nos otorga en los elementos de la publicidad inmobiliaria. Por lo mismo en el
mundo se ha discutido mucho el alcance de este principio.
b) Godoy: es más clarificador seguir la postura de García García, este último se basa en
que debe contener este principio todos los elementos de la publicidad inmobiliaria,
siendo su concepto el siguiente: “aquel principio hipotecario en virtud del cual todos
los elementos de la publicidad inmobiliaria, la finca, el derecho, el titular, el título, y el
asiento registral, están sujetos a la idea de claridad, de tal modo que han de estar
perfectamente identificados y clarificados”. Entonces siguiendo a García, vamos a ver
cada uno de estos elementos de la publicidad registral.
a.1) Finca material (física, el inmueble en sí) : diremos que es aquel bien raíz que está
delimitado por una poligonal cerrada, identificándolo o clarificándolo por medio de sus
deslindes, medidas y superficie, en ese sentido podemos decir que tenemos un
concepto clave de lo que es la finca y por tanto debiésemos tener reflejado este
concepto de finca en nuestro registro.
Frente a lo anterior y ya como una cuestión de orden práctico, muchas veces uno se
encuentra en la práctica en el registro con cuestiones que son como las descritas (no
hay medidas ni superficies), y eventualmente la gente quiere salvar esto o
complementarlo. Entonces generan o elaboran elementos de planimetría para dar
luces de la singularización del inmueble, Cuando pasa esto normalmente lo que exigen
los CBR es que el plano vaya con las declaraciones o comparecencia de los vecinos que
consten registralmente, y se procede a la protocolización del plano en cuestión. A
diferencia de lo anterior, la situación es más limpia cuando el inmueble tiene
mencionada su superficie y medidas, en ese caso para el CBR ya la situación es mucho
más fácil, porque tenemos un elemento clarificador importante, entonces ya con el
plano que contenga o la medida o la superficie y esté certificado por el profesional
responsable, podría protocolizarse y darle especialidad o certeza al inmueble,
obviamente previa calificación y contrastación con el registro.
a.2) Finca registral: este concepto es bastante singular y más amplio que finca
material. García García lo define como; “bien inmueble consistente en el espacio
suficientemente delimitado y susceptible de aprovechamiento independiente, con una
titularidad unitaria y objeto de tráfico jurídico como unidad, y por ello susceptible de
adquirir folio registral conforme al principio de especialidad”.
* ¿Por qué hacemos una diferencia entre finca material y registral? La diferencia se
hace porque la finca registral es algo distinto a la finca material, normalmente se
entiende a la registral en sentido abstracto, total y absolutamente distinto de un
inmueble normal, de una finca material, pero que tiene una singularidad e
independencia, una existencia distinta a la finca material.
Estas hipotecas especiales que se llevan al registro civil, deben anotarse al margen
sobre el bien respecto al cual se realizó la concesión en el Registro de Propiedad. Estas
no aparecen en el certificado de hipotecas y gravámenes, por tanto, cuanto se analice
el registro siempre hay que tener la precaución de revisar la inscripción y no solamente
los certificados, pasa algo similar con la constitución de los bienes familiares: la ley
manda a anotar al margen de la inscripción la provisoria de bien familiar, pero nada
dijo a propósito de la definitiva, muchos creen que debería constar por inscripción,
pero como nada dice la ley, es de práctica registral es que se hagan ambas al margen,
por eso hoy en día se piden aparte del juego de certificados, la certificación de estar o
no afecto a bien familiar..
a.3.1) Folio Real: técnica de registración que toma como base o centro del registro al
inmueble, a la finca material, por tanto su organización gira en torno a este inmueble,
para aquello se le da una matrícula o número o identificación alfa numérica,
dependiendo como lo defina la ley, que va a permitir identificar la finca dentro del
registro. Tendrá los datos que identifican a la finca material; medidas, deslindes,
superficies, lugar, región o comuna por ejemplo. Entendido esto, van a haber distintas
formas de llevar el folio real:
La finca material puede dividirse o fraccionarse, en ese sentido hay que observar todos
y aquellos procedimientos que la ley establezca para poder fraccionarla. Algunos
señalan que la copropiedad puede ser una forma de fraccionar una finca, Godoy dice
que más que segregación se debe hablar de una especie de propiedad especial, porque
no se crea un inmueble diferente con la copropiedad, a diferencia de las subdivisiones
urbanas o rurales, en las que de un inmueble nacen otros inmuebles. A efectos de
llevanza respecto a esto, no hay diferencia casi entre folio real o folio personal. En
España que es de folio real, se tiene una finca que tiene su hoja en el registro, si este
inmueble se somete a la propiedad horizontal este inmueble queda inmediatamente
gravado con el reglamento, y se abren tanto folios como unidades contenga el
reglamento, si se tenemos un edificio con 100 departamento, se abren 100 folios, con la
particularidad de que en la inscripción matriz quedan los bienes comunes. En caso de
segregación pasa lo mismo en España, dividimos el predio urbano o agrícola y también
se abren tantos folios como señale el instrumento de planificación. En los registros
personales y en nuestro caso, se anota una nota que descuenta de la segregación, pero
no se abre el folio en virtud de que llevamos un sistema que es distinto, y a partir de
esta inscripción madre se harán cada una de las enajenaciones que digan relación con
esos nuevos inmuebles. ¿En el sistema nuestro qué pasa con los bienes comunes? La
ley señala que los derechos sobre bienes en común son anejos al dominio sobre la
unidad, la misma inscripción dará cuenta de los dos, no quedan en la inscripción del
bien matriz.
Se debe precaver que se cumplan con las normas necesarias para fusionar inmuebles.
Urbanos: que sean del mismo dueño, que se mejore un 25% el porcentaje de
constructibilidad del inmueble (lo evalúa el DOM). Es importante ver que sea el mismo
titular, por vía de fusión no se puede crear comunidad. Se deben singularizar las
inscripciones.
- José Manuel Rodríguez Quiroz: artículo sobre la fusión de lotes, hace una distinción
que se aplica bastante en la práctica.
a.5.1) Fusión de fincas: Cuando se presenta la fusión y se presentan los datos de los
inmuebles que se pretender fusionar, normalmente lo que hace el CBR es anotar al
margen de cada inscripción que el inmueble que se encuentra fusionado a fojas tanto, y
se da una inscripción del inmueble fusionado, haciendo mención al plano de fusión
protocolizado. Eso ya constituye la fusión del inmueble en sí, es una cuestión más o
menos declarativa, la fusión se produce por la autorización de la DOM (predios
urbanos), a partir de ahí se entiende incorporado al plano regulador, en el Registro de
hace oponible a sociedad.
b.1) García García: el titular registral debe aparecer en los títulos y estar
perfectamente identificado en los asientos registrales.
b.2) Chile Art. 78 RCBR: señala que en el caso de las inscripciones de dominio, se
individualizará al titular por el nombre y el domicilio. En la práctica se añade el número
de cédula de identidad como un requisito indispensable para la identificación del
titular registral, como algo esencial por más que no aparezca en el reglamento.
b.4) El titular debe estar determinado: Otra cosa importante es que el titular registral
esté determinado, y que esté determinado con claridad. No se pude hacer una
inscripción respecto de alguien que no existe o que puede que exista o que se pueda
determinar en un tiempo eventual, debe estar claramente determinado quien es el
titular registral y quien va actuar ante el Registro.
- CBR Santiago: existe una práctica que dice relación con la estipulación en favor de
otro, y en esta existe un promitente y un beneficiario (a efectos de lo que aquí
importa). Algunos CBR no piden la aceptación del beneficiario para poder inscribir, por
tanto la pregunta obvia que uno se hace es quién es el titular registral, ¿el promitente
o el beneficiario? Mas aún si hablamos que el Registro debe tener la claridad a
propósito de quién debe ser el titular. ¿Si se practica esa inscripción y soy acreedor de
alguno de esos dos, a quien embargo? El promitente nunca dijo que adquiría para él
sino que para un tercero, y el tercero a lo mejor no ha aceptado lo estipulado por tanto
tampoco puedo identificarlo como el titular registral. Mientras el beneficiario no
acepte conforme al Art. 1449 CC, el promitente y el estipulante pueden dejar sin
efecto la estipulación o modificarla, en ese caso debe volver al propietario original. No
se debería entender bajo ningún caso que el inmueble está a nombre de uno o de otro
si no ha mediado la aceptación del beneficiario. Respecto de esta situación es
relevante el artículo 13 RCBR, nuestro sistema es dual, título y modo, la inscripción es
la tradición, lo que hace el registrador es calificar el título, si hay en él conformidad se
debe inscribir, no se califica la procedencia de la tradición, conforme el título se debe
inscribir. Lo que pasa aquí es que no se podría señalar que no hay tradición porque no
está el adquirente consintiendo a propósito de la tradición. Finalmente el problema es
que no está determinado el adquirente, y es un problema de especialidad, quien es el
adquirente y quien va a estar legitimado para actuar ante el registro.
c.1) Comunidades: cuando hablamos de las comunidades romanas, los derechos de las
partes, salvo el silencio en que se entienden que son alícuotas, deben estar
perfectamente determinados y reflejados el registro. Es decir, si compran 3, en cuotas
de 30%, 30% y 40%, debe verse reflejado en el cuerpo la inscripción. De la forma
anterior queda claramente delimitado cuáles son mis derechos que tengo en esta
comunidad.
- Lo anterior es distinto respecto de las comunidades hereditarias (Art. 688 del CC que
se replica en el RCBR), porque en estas comunidades hereditarias el dominio efectivo
sobre las cosas que componen la herencia, se determina una vez que esta se disuelva y
los bienes se adjudiquen, por tanto tengo derechos eventuales sobre una cosa y no
determinados. Por eso el At. 688 CC ordena en el numeral 2 que si una comunidad
hereditaria quiere vender un inmueble deben hacerlo los herederos de consuno,
porque es toda la herencia, todos los representantes, todos los comuneros, los que
están de acuerdo en vender una de las especies que componen la herencia. Mientras
eso no esté determinado no se puede hablar de derechos individuales sobre las cosas
que componen la herencia. ¿Entonces cuál es la solución para poder lograr este tráfico
jurídico? Lo que se hace en la práctica es ceder el derecho real de herencia para evitar
esto. Si bien es cierto la ley claramente señala que la adquisición del derecho real de
herencia se hace mediante escritura pública, por tanto la adquisición de este derecho
real de herencia es extra registral, si yo la llevo al registro, este asiento que yo haga va
a ser de corte declarativo. Estos actos son registrables (opinión generalizada) en la
medida que el tracto sucesivo sea correcto, en cuanto se hayan hecho las inscripciones
de posesión efectiva y la especial de herencia correspondiente (o la judicial y el
testamento). Teniendo estos requisitos y siendo el o los titulares registrales los que
enajenan su derecho real de herencia, se hace inscripción de la enajenación de este
derecho real de herencia, y se tomará nota al margen de la posesión efectiva y de la
especial de herencia.
c.2) Hipotecas: la referencia que hace el Art. 81 respecto de la hipoteca habla del título
al que accede, a la obligación a la cual accede, y con suerte se coloca el monto a la cual
está ligada esta hipoteca. Es importante que el monto garantizado por la hipoteca esté
muy bien especificado en cuanto al plazo, tiene que estar claramente establecido el
capital que se garantiza por la hipoteca, los intereses que genera este mutuo (esta
obligación que se garantiza con la hipoteca), los intereses moratorios e incluso las
costas, de manera tal que todos y cada uno de esos ítems estén delimitado en cuanto
a su cantidad, y por lo tanto la suma de estos 4 ítems será el monto total que está
garantizando la hipoteca. Normalmente en Chile cuando se hacen las inscripciones de
hipotecas con cláusula de garantía general, solamente se señala que esa hipoteca es a
propósito de las obligaciones actuales o futuras que tenga la persona con tal acreedor,
y por tanto está obligando al inmueble completo respecto de estas obligaciones. Por lo
general no hay monto específico ni plazo respecto de este tipo de hipotecas.
En caso de dos instrumentos que contengan hipotecas, manda aquel que ingresa
primero al repertorio. Si existe una hipoteca anterior, tampoco puedo establecer el
establecimiento de una primera hipoteca en otro instrumento, pues esto no es
determinable por las partes, el rango queda determinado por el registro, salvo que en
el mismo instrumento se constituyen dos hipotecas, en ese sentido en virtud de la
libertad contractual se le puede dar el orden a esas hipotecas. El mismo RCBR
establece que si un requerimiento tiene dos derechos compatibles y constan en el
mismo instrumento, ambos se anotarán bajo el mismo número y hora, y si hay
problema de rango se estará a lo que digan las partes, y si nada dicen, los tribunales.
c.2.2) Otros sistemas (germanos o de puestos fijos): son sistemas que toman el rango
hipotecario a partir de criterios técnicos, por tanto estos criterios establecen cuantas
cargas hipotecarias puede sufrir un inmueble. Por ejemplo, se establece que un
inmueble puede sufrir X cantidad de hipotecas, pero con la singularidad de que se le
establece inmediatamente el rango hipotecario a cada una estas parcelas de valor. La
particularidad es que no requiero constituir la primera hipoteca para constituir la
segunda, se tiene la libertad como titular registral del inmueble para negociar por
ejemplo por 20 mil euros sobre un inmueble vale 1 millón de euros, entonces en este
caso no se justificaría una primera hipoteca atendido los valores, y ahí se negocia el
rango.
- Opinión José María Chico y Ortiz: sostenía que el sistema de puestos variables es
injusto por dos cosas, primero porque no permite la negociación de rango hipotecario
(Godoy está de acuerdo), y segundo lo critica por la base de puestos, es decir, si se
cancela la deuda de la primera hipoteca, desaparece en consecuencia esta, y el
segundo acreedor hipotecario mejora su rango y pasa a ser primer acreedor
hipotecario. Godoy respecto de esto último y conociendo el sistema, dice que es algo
propio de este, pero no es un tema de injusticia o no.
- Escritura pública con fecha 1 de mayo, llega al oficio y hay un embargo que es
posterior. En este caso no hay nulidad en ningún momento, porque se firmó la
escritura sin ningún impedimento registral, incluso yendo más al extremo, la
notificación del requerimiento de pago fue posterior al 1 de mayo. Aun así el embargo
llegó antes que la escritura al Conservador, esta escritura no se puede rechazar por
nulidad absoluta, pero sin embargo, en virtud del embargo el CBR está obligado a
negar su inscripción, pero la negativa no es por una causal de nulidad absoluta porque
no la hay, sino que es porque existe un impedimento registral.
d) Título inscrito (cuarto elemento). Cuando hablamos del título hablamos del acto
jurídico, circunstancia o hecho que nos hace adquirir un determinado inmueble o
derecho real, por tanto, el titulo debe tener todas las menciones y todos los requisitos
que debe tener todo acto jurídico, tanto en términos generales como en términos
especiales (por ej. CV debe indicar vendedor, comprador y precio). Tenemos que
preocuparnos primero que todo que este título tenga estas menciones. En segundo
lugar hay que ver que se cumpla con los requisitos formales que requiere el título, los
que va más allá de su titulación autentica, sino que tenga y contenga todos los
antecedentes que sean necesarios para la práctica de la inscripción, no solo los
requisitos que informan el Art. 78 y 81 del RCBR, sino que los antecedentes que en su
integridad se necesiten para practicar la inscripción. Por ejemplo: certificado de avalúo
fiscal para saber si está exento o no de contribuciones; en caso posesiones efectivas y
especiales de herencia se debe acompañar el certificado de exención de impuesto a la
herencia o comprobante de pago si está afecto. Respecto de otra cosa que se
emparenta con el derecho en sí, también tenemos que tener claro en que el titulo se
establezcan los caracteres que son propios al derecho, así, si hablamos de la hipoteca
que exista garantía, que exista la accesión a una obligación determinada, que esté
claramente identificado el acreedor, los representantes legales. En definitiva cumplir
con todos los requisitos legales y que estos estén incorporados en el título.
e.2) Chile: en Chile no tenemos esta claridad, si revisamos nuestro Código y nuestro
RCBR nos vamos a encontrar con dos tipos de asientos generales; las inscripciones y
subinscripciones, más el asiento de presentación (la nota presuntiva en el repertorio).
¿Qué problemas trae esto? Trae el problema que nosotros catalogamos o englobamos
todo tipo de asiento que lleve un folio y un número como inscripción, y estas
inscripciones van a tener la complejidad de ser inscripciones constitutivas o
inscripciones declarativas, o si hablamos de la fusión inscripciones de corte
administrativo, o de corte rectificatorio, etc. La complejidad viene dada porque cada
vez que hagamos una inscripción hay que hacer el análisis de qué tipo de inscripción
estamos practicando en el registro (constitutiva, declarativa, administrativa,
rectificatoria). Lo segundo más complejo, es respecto de las subinscripciones, porque
cuando el reglamento las trata es en el Art. 88 y ss., lo primero que manda es señalar
que conforme al artículo Art. 88 se podrán hacer las rectificaciones a petición de parte
o de oficio de aquellas omisiones o errores que haya cometido el CBR en la inscripción
en virtud del título inscrito. Si el título decía Manuel Godoy y en la inscripción
indicaron Muriel Godoy, en ese caso y en virtud del Art. 88 se hará una subinscripción
al margen de la inscripción modificada, señalando en qué sentido se modifica, todo
siempre en virtud del título inscrito. Si hay una omisión por ejemplo del segundo
apellido lo mismo.
*** Importante: siempre el artículo 88 va a ser en referencia al título que se presentó
para inscripción, ni más ni menos.
e.3) Artículo 89 RCBR: Señala que, si además la rectificación que se solicitara es
mediante un nuevo título, se hará mediante una inscripción en la cual se señalarán los
datos de la inscripción rectificada, con la salvedad de que, si esta modificación es por
medio de una resolución judicial, será siempre por medio de una subinscripción.
¿Cómo interpretar este artículo? Godoy: primero es clave señalar el “si además” y el
“título nuevo”. De manera que se está pidiendo una rectificación, pero si esta
rectificación es en virtud de un título nuevo, la mención que se modifica se hará por
medio de una inscripción rectificatoria. ¿Qué menciones merecen inscripción? Aquí
hay que volver al principio de especialidad, Arts. 78 y 81 RCBR.
V) PRINCIPIO DE INSCRIPCIÓN:
Generalidades: para tratar esta materia hay que tener una amplitud de criterio, sobre todo a
propósito de la distinción entre derecho civil y derecho registral y la tensión existente con la teoría
de la posesión inscrita.
Cuando se habla de este principio y antes de definirlo, decimos que es relevante porque está
directamente relacionado con los efectos que pueda tener la inscripción; la publicidad material.
Por lo tanto, en virtud de este principio hay que analizar la oponibilidad registral (cuestiones de
corte material), la legitimación y la protección del tercer adquirente o fe pública registral. El
principio de inscripción siempre va a estar relacionado con alguno de estos efectos o bien con los
tres. Es importante tener clara la noción de la inscripción en virtud del principio de inscripción,
porque eso nos va a dar mayor claridad en cuanto al análisis material o sustantivo del efecto de la
misma.
b) Artículo 686 CC: de acuerdo a este debemos entender que la inscripción en Chile es de
carácter constitutiva, sin la inscripción conservatoria no podemos adquirir derechos
reales inmuebles a excepción de la servidumbre. Esta cuestión ha sido ampliamente
rebatida, primero por la teoría de la posesión inscrita, pero antes de ello por la
Fundación Fueyo. Esta última cuando hace su análisis llega a la conclusión de que la
inscripción en Chile es declarativa sui generis, una declaratividad especial, y es especial
porque tiene visos constitutivos. Sin perjuicio de que cuando hace el primer análisis a
propósito de inscripción en Chile y del principio de inscripción, señala claramente que
el sistema es constitutivo, por tanto, entra en una evidente contradicción. Por lo tanto
es importante entender que cuando hablamos del principio de inscripción, si bien es
cierto que está relacionado con la publicidad material, no es más que eso, una relación
pero no una dependencia Por lo tanto, no puedo sujetar los efectos de la inscripción al
tipo de inscripción que yo haga o que tenga en el registro, son cosas separadas. Esto
último lo dice Godoy porque para las Fundación Fueyo Chile carece de legitimación
registral en virtud de la teoría de la posesión inscrita y que garantiza solamente
posesión (Godoy está en desacuerdo con esto). Esta es la primera crítica que se le
debe hacer a la óptica civilista respecto del registro y también a esta óptica que
plantea la Fundación Fueyo. La circunstancia de que la inscripción esté ligada a la
oponibilidad, legitimación y fe pública registral no significa que esté determinada por
estos. Respecto de esto Godoy dice que vuelve a ser purista y si en virtud del principio
de inscripción nos preguntamos por el rol que cumple la inscripción, esta es la forma
de efectuar la tradición de manera tal que sin inscripción no hay derecho, la inscripción
es constitutiva. Llegada a esta conclusión hay que analizar esto respecto de tres ejes;
rol inscripción, efectos inscripción y la relación del registro con la usucapión.
e) Relación del registro con la usucapión: ver qué relación tienen las inscripciones a
propósito de la usucapión, y para esto se debe distinguir; si es constitutiva hablaremos
de usucapión tabular, y en caso de ser inscripción declarativa hablaremos de usucapión
conforme inscripción o secundum tabulas. Este análisis hay que hacer para poder
entender las inscripciones constitutivas y declarativas, y entender en globalidad la
inscripción y cómo funciona esta en los distintos sistemas registrales.
Oponibilidad
Usucapión conforme inscripción o secundum
De corte declarativo Legitimación
tabulas
Fe Pública Registral