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AÑO LXXXIII Nº 114 TOMO LA LEY 2019-C

BUENOS AIRES, ARGENTINA - MIÉRCOLES 19 DE JUNIO DE 2019 ISSN 0024-1636

Autonomía progresiva y derecho a

la salud de adolescentes
Un cruce en disputa
Marisa Herrera (*)

SUMARIO: I. Palabras introductorias.— II. Anclaje constitucional-convencional.— III. Autonomía progresiva y legislación civil.— IV. Autonomía progresiva y ejercicio del derecho al cuidado del
propio cuerpo.— V. Actualizando el debate sobre paternalismo justificado a la luz de una sana confrontación de ideas.— VI. Autonomía progresiva e identidad de género: dos conflictos puntuales,
una interpretación sistémica.— VII. Breves conclusiones provisionales.

Î En materia de derechos humanos de el Código Civil y Comercial (Cód. Civ. y Com.)
niñxs y adolescentes, la sublevación vino ensayó un texto en el art. 26 que genera ciertas
inquietudes y, a la vez, permite la riqueza nece-
de la mano del principio de autonomía saria para afrontar una gran cantidad de actos
progresiva . Ruptura que ha sido de tal —de mayor o menor intensidad y gravedad—
que comprometen la salud de una persona me-
envergadura y profundidad que algunas nor de edad.
voces aún se resisten, porque, como es
Una regulación que pretenda receptar un
sabido, los cambios y los consecuentes listado de actos que una persona menor de
movimientos en los pilares o cimientos, edad estaría habilitada o no a ejercer por sí,
de manera autónoma, hubiera sido una deci-
despiertan ciertos temores, críticas e inco- sión de técnica legislativa incorrecta. Máxime,
modidades teóricas. Así son las grandes tratándose de un Código Civil y Comercial que
suele ser un cuerpo normativo reacio a ser
transformaciones socio-jurídicas. modificado de manera periódica (3). La salud
constituye un derecho humano eminentemen-
te dinámico y vinculado con el avance y desa-
I. Palabras introductorias (**) rrollo de la ciencia, por lo tanto es posible que
en los años venideros se deba decidir o tener
Una de las temáticas más complejas y de de- acceso a ciertos tratamientos, procedimientos
bate abierto que genera el cruce entre derechos o actos médicos a los que en la actualidad no
de infancia y adolescencia y legislación civil, gira es posible acceder; incluso, resulta impensa-
en torno al ejercicio del derecho a la salud por ble su alcance. Precisamente, la Corte Intera-
parte de las personas menores de edad, en par- mericana de Derechos Humanos (Corte IDH)
ticular, de lxs (1) adolescentes. reconoce la existencia de un derecho humano
a gozar de los beneficios de la ciencia y desa-
Sucede que esta cuestión involucra dos nocio- rrollo científico (4). En este marco no solo se
nes de interpretación elástica y porosa como lo advierte la pertinencia de receptar conceptos
son: 1) el principio de autonomía progresiva de jurídicos indeterminados, sino también admi-
niñxs y adolescentes (NA) y 2) el derecho a la sa- tir las virtudes de leyes especiales que regulen
lud, partiéndose de la perspectiva integral que por fuera del núcleo duro, que implica un códi-
recepta y defiende desde hace tantísimo tiempo go civil, diferentes temáticas vinculadas con el
la Organización Mundial de la Salud, allá por derecho a la salud que están a la zaga de tales
1948 al sostener que “La salud es un estado de avances científicos.
completo bienestar físico, mental y social, y no
solamente la ausencia de afecciones o enferme- A la par, es dable destacar que existía una
dades” (2). obligación constitucional-convencional —como
se demostrará en el próximo apartado— de re-
¿Cuál es el impacto del principio de autono- ceptar y profundizar el principio de autonomía
mía progresiva en una regulación civil dedi- progresiva en la legislación civil contemporánea
cada, entre tantísimas cuestiones, a regular el y, que tal incorporación generaría cierta y en-
ejercicio del derecho a la salud de niñxs y ado- tendible incomodidad en el campo de los dere-
lescentes? Este no es un interrogante sencillo y chos personalísimos, en particular, el derecho a
la salud donde precisamente, y no por casuali- II. Anclaje constitucional-convencional
dad, se desarrolló la noción de “competencia” a
raíz del resonado caso “Gillik” acontecido en el El principio de autonomía progresiva consti-
derecho británico allá por los años ‘80 [1985 (5), tuye una manda constitucional- convencional y,
para ser precisa]. Esta noción integra el plexo como tal, forma parte de los cimientos de cual-
de nociones consolidadas en el campo del dere- quier regulación que comprometa derechos hu-
cho civil, que ha derramado en otros ámbitos de manos de NA. Esta obligación ha calado hondo
interacción directa con este, como, por ejemplo, en el ordenamiento jurídico nacional, siendo el
y para traer un debate bien actual, se lo observa Código Civil y Comercial un claro exponente de
en el proyecto de ley de interrupción voluntaria esta ineludible interacción; a tal punto que este
del embarazo sancionado el 14/06/2018 [y que principio ocupa un lugar central en el protago-
no alcanzó la mayoría necesaria para ser ley en nismo jurídico-civil de las personas menores de
la cámara restante (6)]; y, en la misma tónica, edad —en especial, de los adolescentes— con
el proyecto de ley presentado nuevamente el fuerte incidencia en el campo de las relaciones
28/05/2019 (7). entre progenitores (8) e hijxs, en lo atinente al
ejercicio de derechos personalísimos.
¿Cuál es el peso y el lugar que ocupa la au-
tonomía progresiva en el ordenamiento jurídico Cabe recordar que el principio de autonomía
nacional? Para responder este interrogante, es progresiva surge del juego entre tres pilares so-
obligatorio comenzar por el principio, es decir, bre los cuales se edifican los derechos humanos
la perspectiva constitucional-convencional. de NA y se sintetizan en el siguiente gráfico:
NA como
sujetos de
derecho
Autonomía
progresiva NA
Derecho a Interés
participar superior del
(ser oído) niñx

DOCTRINA. Autonomía progresiva y derecho a la salud de adolescentes. Un cruce en disputa precio total. Discernimiento del IVA. Términos no confusos. Multa por omisión de publicar
CORREO
ARGENTINO Marisa Herrera ............................................................................................................................. 1 la fecha de inicio de la oferta (CNFed. Contenciosoadministrativo)....................................6
CENTRAL B

NOTA A FALLO
La lealtad en las relaciones de mercado COMPENSACIÓN TRIBUTARIA. Compensación del saldo acreedor en el IVA y en el impuesto a
FRANQUEO A PAGAR
CUENTA N° 10269F1

Graciela I. Lovece ......................................................................................................................... 6 la ganancia mínima presunta con el deudor en el impuesto sobre los bienes personales (acciones
y participaciones societarias). Identidad subjetiva entre el titular del crédito y de la deuda. Aplica-
JURISPRUDENCIA ción del art. 921 del Código Civil y Comercial (CNFed. Contenciosoadministrativo) ..................9
DEFENSA DEL CONSUMIDOR. Desarrollo inmobiliario. Publicidad. Falta de indicación del
2 | MIÉRCOLES 19 DE JUNIO DE 2019
Es evidente que lxs niñxs, a través de su
mayor edad y grado de madurez, cuentan con
discernimiento para poder comprender y, por
lo tanto, ejercer por sí determinados derechos
más allá de que no hayan alcanzado la plena ca-
pacidad civil que está establecida desde el 2009
—al sancionarse la ley 26.579— en los 18 años
de edad. Este argumento de tinte sociológico se
encuentra expresamente reconocido en la Opi-
nión Consultiva 17 de la Corte IDH (9), cuando
en su párr. 101 señala que “Evidentemente, hay
gran variedad en el grado de desarrollo físico e
intelectual, en la experiencia y en la información
que poseen quienes se hallan comprendidos en
aquel concepto. La capacidad de decisión de un
niño de 3 años no es igual a la de un adolescente
de 16 años. Por ello debe matizarse razonable-
mente el alcance de la participación del niño en
los procedimientos, con el fin de lograr la pro-
tección efectiva de su interés superior, objetivo
último de la normativa del Derecho Internacio-
nal de los Derechos Humanos en este dominio”.
Precisamente, sobre razones psicosociales,
son los adolescentes los que ostentan mayor
protagonismo en consonancia con el principio
de autonomía progresiva. Ello es destacado en la
Observación General nro. 20/2016 sobre sobre
la efectividad de los derechos del niño durante
la adolescencia del Comité de los Derechos del
Niño (10) al señalarse que “Los enfoques adopta-
dos para garantizar el ejercicio de los derechos
de los adolescentes difieren significativamente
de los adoptados para los niños más pequeños”
(párr. 1º in fine); y que “la adolescencia no es fácil
de definir y que los niños alcanzan la madurez a
diferentes edades (...). El proceso de transición
de la infancia a la edad adulta está influenciado
por el contexto y el entorno, como se observa en
la gran diversidad de expectativas culturales
que hay en relación con los adolescentes en las
legislaciones nacionales, que prevén distintos
umbrales para comenzar a desempeñar activi-
dades de la vida adulta, y en los diferentes ór-
ganos internacionales, que definen la adolescen-
cia en función de diferentes franjas etarias. La
presente observación general no pretende, por
tanto, definir la adolescencia, sino que se centra
en el período de la infancia que va desde los 10
años hasta que el niño cumple 18 para facilitar
la coherencia en la reunión de datos” (párr. 5º).
De este modo, se profundiza el estudio sobre
el art. 5º de la Convención sobre los Derechos
del Niño (11) que se refiere, precisamente, al
principio de autonomía, alegándose que para
el Comité el “respeto del desarrollo evolutivo”
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(*) Doctora en Derecho (UBA). Investigadora del CONI-
CET. Profesora de la Facultad de Derecho, UBA y la Facul-
tad de Derecho de la Universidad Nacional de Avellaneda.
(**) Una versión reducida y con algunas modificaciones
se publicará en la revista Pensar en Derecho, Facultad de De-
recho, UBA.
(1) El uso de la “X” es un tema de debate actual, tanto
en el derecho comparado como en el derecho argentino en
términos de inclusión y acerca de cómo el lenguaje escrito
debe hacerse eco de la existencia de diferentes identidades
en plural. Como bien se dice, el lenguaje no es neutro, todo
lo contrario, es político. Es por ello que en esta oportunidad,
seguimos esta línea emancipatoria, hábil para movilizar el
statu quo en un campo como el jurídico, en el que la amplitud
y puesta en crisis de sus límites es tan necesario, so pena de
seguir silenciando diferentes realidades sociales. Más allá
de esto, para alivianar la lectura, su uso es espaciado.
(2) “La cita procede del Preámbulo de la Constitución de
la Organización Mundial de la Salud, que fue adoptada por
la Conferencia Sanitaria Internacional, celebrada en Nue-
va York del 19 de junio al 22/07/1946, firmada el 22/07/1946
por los representantes de 61 Estados (Official Records of the
World Health Organization, 2, p. 100), y entró en vigor el 7
de abril de 1948. La definición no ha sido modificada desde
1948” (https://www.who.int/es/about/who-we-are/frequently-
asked-questions, compulsada el 24/05/2019).
(3) Se entiende que no estarían dadas las condiciones y
correlaciones de fuerzas necesarias —políticas, académicas
y prácticas— para la sanción de una nueva reforma integral
del Código Civil y Comercial (conf. dec. 182/2018).
(4) Corte IDH, 28/11/2012, “Artavia Murillo y otros (‘Fe-
implica que: a) “dicha evolución como un prin-
cipio habilitador que aborda el proceso de ma-
duración y aprendizaje por medio del cual los
niños adquieren progresivamente competen-
cias, comprensión y mayores niveles de auto-
nomía para asumir responsabilidades y ejercer
sus derechos” (párr. 18); y b) trata de “asegurar
un equilibrio adecuado entre el respeto al de-
sarrollo evolutivo de los adolescentes y unos
niveles de protección apropiados; se debe te-
ner en cuenta una serie de factores que influ-
yen en la toma de decisiones, como el nivel de
riesgo implicado, la posibilidad de explotación,
la comprensión del desarrollo de los adolescen-
tes, el reconocimiento de que las competencias
y la comprensión no siempre se desarrollan por
igual en todos los ámbitos al mismo ritmo, y el
reconocimiento de la experiencia y la capacidad
de la persona” (párr. 20).
¿Cómo materializar esta complejidad que
encierra el principio de autonomía progresiva en
el plano legislativo nacional, en particular, en el
campo del derecho civil? ¿Cómo lograr una nor-
mativa equilibrada en el marco de un concepto
jurídico indeterminado como es la autonomía
progresiva? Máxime, cuando es sabido que es
tan negativo, o constituye una abierta despro-
tección, negar el ejercicio de derechos cuando
las personas menores de edad estarían habi-
litadas para hacerlo desde el plano psicosocial
como a la inversa, reconocerles el ejercicio de
derechos cuando aún no están preparados para
ello. Ambos extremos, claramente, atentan con-
tra el principio rector en materia de derechos
humanos como lo es el interés superior del niñx.
III. Autonomía progresiva y legislación civil
Desde el punto de vista jurídico-civil y en res-
puesta ineludible a la realidad social descripta
en el apartado anterior, es dable defender la
postura que adopta el Código Civil y Comercial
de diferenciar la noción de niñx (personas has-
ta los 13 años), de la de adolescente (de 13 a 18
años) tal como se lo explicita en el art. 25. Esta
línea legislativa que adoptan varias legislacio-
nes comparadas permite optar por una regu-
lación más acorde con dicha realidad y, por lo
tanto, habilitar el ejercicio de ciertos derechos
a una categoría (los adolescentes) y no a la otra
(niñxs); y más aún, admitir que tal categoría
hace presumir el grado de madurez, pero que
algunos actos no están vedados a una edad por
debajo de los 13 años, si es que se cuenta con
madurez. Sucede que la edad constituye un
elemento indicativo y no rígido para permitir o
cundación in vitro’) vs. Costa Rica” (párr. 150), en: http://
www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_257_esp.pdf,
compulsado el 28/12/2019. La cuestión es analizada en: DE
LA TORRE, Natalia M. - FERNÁNDEZ, Silvia, E., “Derecho
filial. Perspectiva contemporánea de las tres fuentes filia-
les”, Ed. La Ley, Bs. As., 2018, ps. 403-422.
(5) Para profundizar sobre el denominado “Gillik compe-
tence” se recomienda compulsar, entre otros: TORRENS,
María Claudia, “Autonomía progresiva. Evolución de las fa-
cultades de niñas, niños y adolescentes”, Ed. Astrea, Buenos
Aires, 2019, ps. 275 y ss.; ASSANDRI, Mónica - ROSSI, Ju-
lia, “El cuidado del propio cuerpo por el niño, niña o adoles-
cente”, RDF 87, 41 Cita Online: AR/DOC/3550/2018; FER-
NÁNDEZ, Silvia E., “Ejercicio de derechos personalísimos
relacionados con el cuidado de la salud y el propio cuerpo”,
en CARAMELO, Gustavo - HERRERA, Marisa - PICAS-
SO, Sebastián (dirs.), Código Civil y Comercial de la Nación
comentado, Ed. Infojus, CABA, 2015, t. I, ps. 69-72; KEMEL-
MAJER de CARLUCCI, Aída, “El derecho del menor sobre
su propio cuerpo”, en BORDA, Guillermo (dir.), La persona
humana, Ed. La Ley, CABA, 2001, ps. 249 y ss.; y SALITURI
AMEZCUA, Martina M., “¿Quién decide sobre el cuerpo?
Notas sobre el ejercicio del derecho a la salud de niños, niñas
y adolescentes a la luz del nuevo Código Civil y Comercial.
Relaciones entre autonomía progresiva y responsabilidad
parental”, RDF 72, 53; AR/DOC/5383/2015.
(6) Art. 9º sobre “Personas menores de edad” establecía:
“Si se tratara de una adolescente, niña o persona gestante
menor de dieciséis [16] años, la interrupción voluntaria del
embarazo se debe realizar con su consentimiento informa-
do en los términos del artículo anterior y conforme lo dis-
puesto en el art. 26 del Cód. Civ. y Com., en concordancia
vedar el ejercicio de derechos por parte de per-
sonas menores de edad.
En esta lógica, y como síntesis del estado
actual de la cuestión, cabe destacar que en
el Congreso Internacional de Derecho de las
Familias, Niñez y Adolescencia realizado en
Mendoza los días 9 a 11 de agosto de 2018, se
concluyó que “La capacidad de ejercicio de la
persona mayor de 13 años se presume, de con-
formidad con lo dispuesto por el art. 677, en
concordancia con lo establecido en el art. 261,
inc. c) Cód. Civ. y Com., normas que consa-
Primera
Representación
infancia
(según OG
nro. 7,
Adolescencia
Comité
Derechos Presunción
del Niño) de madurez
Falta o escaso Según ciertos
grado de actos
madurez
Es innegable que este gráfico se vincula de
manera directa con la figura de la responsa-
bilidad parental, y así lo establece el art. 639
al disponer en su inc. b) que esta figura se
rige por el principio de “la autonomía progre-
siva del hijo conforme a sus características
psicofísicas, aptitudes y desarrollo. A mayor
autonomía, disminuye la representación de
los progenitores en el ejercicio de los dere-
chos de los hijos”. De este modo, el grado de
madurez, desde el punto de vista sociológico,
es receptado en la legislación civil contem-
poránea a través del principio de autonomía
progresiva y la consecuente flexibilidad que
se deriva de ella al dejar de centrarse en la
edad como elemento objetivo y pétreo, y,
por el contrario, receptar un sistema abierto
mediante el reconocimiento de un elemento
subjetivo y poroso como lo es el de grado de
madurez. Es innegable que ambos —objeti-
vo y subjetivo— tienen vasos comunicantes,
siendo que la edad constituye un fuerte re-
con la Convención sobre los Derechos del Niño, la ley 26.061
y el art. 7º de su dec. regl. 415/2006. En particular, debe res-
petarse el interés superior del/a niño/a o adolescente y su
derecho a ser oído”.
(7) Art. 9º sobre “Niñez y adolescencia” dispone: “a) Si la
interrupción voluntaria del embarazo debe practicarse en
una persona menor de trece [13] años de edad, se requeri-
rá su consentimiento informado con la asistencia de al me-
nos uno/a de sus progenitores/as o representante legal. En
ausencia o falta de ellos/as, se solicitará la asistencia de las
personas indicadas en el art. 4º del dec. regl. 1282/2003 de la
ley 25.673, en el art. 7º del dec. regl. 415/2006 de la ley 26.061
de Protección Integral de los Derechos de las Niñas, Niños
y Adolescentes y el art. 59 del Cód. Civ. y Com. En este su-
puesto no se deberá requerir autorización judicial alguna. b)
Si la interrupción voluntaria del embarazo es requerida por
una persona adolescente de entre trece [13] y dieciséis [16]
años de edad, se presume que cuenta con aptitud y madurez
suficientes para decidir la práctica y prestar el debido con-
sentimiento. En aquellos casos en que esté en riesgo grave
la salud o la vida, por condición preexistente, circunstancia
esta que deberá constar en la historia clínica fundadamen-
te, la persona adolescente debe prestar su consentimiento
con la asistencia de al menos uno/a de sus progenitores/as.
En ausencia o falta de ellos/as, se tendrá en cuenta lo dis-
puesto en el inc. a) del presente artículo. En el caso de exis-
tir intereses contrapuestos entre la persona adolescente y
el/la adulto/a responsable, será el/la profesional o personal
de salud interviniente que deberá decidir de acuerdo con lo
preceptuado en el art. 26 del Cód. Civ. y Com. c) La perso-
na mayor de 16 años tiene plena capacidad para ejercer los
derechos que otorga la presente ley. En todos los supuestos
gran una presunción ‘iuris tantum’ de que
todo adolescente posee suficiente autonomía
para intervenir en un proceso juntamente con
los progenitores, o de manera autónoma con
asistencia letrada” (12).
Ahora bien, siguiéndose con la mirada jurídi-
co-civil, y en atención a la interacción ineludible
entre los conceptos de capacidad y represen-
tación en este nuevo escenario legislativo que
plantea el Código Civil y Comercial, atravesado
por el principio de autonomía progresiva, se po-
dría observar el siguiente esquema:
Asistencia
Autonomía
Adolescencia
16 a 18 años
Ejercicio de
actos para el
cuidado del
propio cuerpo
quisito o primera e importante aproximación
para desentrañar el grado de madurez.
De esta manera existiría una clara retroa-
limentación entre dos conceptos clave del
principio de autonomía progresiva receptados
de manera central en la regulación del Có-
digo Civil y Comercial: la edad (una noción
clásica) y grado de madurez (una noción con-
temporánea y auspiciada por el corpus iuris
internacional y regional), transversalizados,
a su vez, por otra cuestión: el tipo de acto
que se trate. De este modo, el ejercicio de los
actos que comprometen al campo civil se en-
cuentra directamente condicionado por los
mencionados dos elementos cuando se trata
de personas que no alcanzaron aún la mayo-
ría de edad.
¿Qué postura legislativa adopta el Código
Civil y Comercial? Una clara y mayor flexibi-
lidad; por ende, una permisión en el ejercicio
contemplados en los artículos que anteceden serán de apli-
cación la Convención de los Derechos del Niño, la ley 26.061
y los artículos pertinentes del Código Civil y Comercial de
la Nación, en especial en lo que hace al interés superior y el
derecho a ser oído/a de todo/a niño, niña y adolescente y que
su opinión sea tenida en cuenta”.
(8) Pertinente recordar que desde mediados del 2010 se
reconoce el matrimonio a parejas del mismo sexo al sancio-
narse la ley 26.618 y consigo, la aceptación de que un niñx
puede tener progenitores de igual o de diferente sexo, de allí
que se utiliza esta noción de “progenitores” en su carácter de
término neutro, en vez de los conceptos de padre y madre.
(9) Corte Interamericana de Derechos Humanos,
28/08/2002, Opinión Consultiva 17 “Condición Jurídica y
Derechos Humanos del Niño”, en http://www.corteidh.or.cr/
docs/opiniones/seriea_17_esp.pdf, compulsada el 28/05/2019.
(10) Comité de los Derechos del Niño, 06/12/2016, Obser-
vación General 20, en https://tbinternet.ohchr.org/_layouts/
treatybodyexternal/Download.aspx?symbolno=CRC%2fC%2f
GC%2f20&Lang=es, compulsado el 28/05/2019.
(11) Establece esta disposición: “Los Estados Partes res-
petarán las responsabilidades, los derechos y los deberes de
los padres o, en su caso, de los miembros de la familia amplia-
da o de la comunidad, según establezca la costumbre local,
de los tutores u otras personas encargadas legalmente del
niño de impartirle, en consonancia con la evolución de sus fa-
cultades, dirección y orientación apropiadas para que el niño
ejerza los derechos reconocidos en la presente Convención”.
(12) Congreso Internacional de Derecho de las Familias,
Niñez y Adolescencia, Comisión Nº 1, en http://congresodere-
chofamiliasmendoza.com/wp-content/uploads/2018/08/CON-
CLUSIONES-COMISION-1.pdf, compulsada el 28/05/2019.

de ciertos derechos personalísimos, en espe-
cial, del derecho a la salud: ¿De qué manera,
en qué sentido y con qué limitaciones? Para
analizar esta cuestión, es dable analizar el
texto, contexto y ciertos interrogantes que
genera el art. 26 del Cód. Civ. y Com.
Art. 26, 1er. parr.
Regla: La persona menor de edad
ejerce sus derechos a través de sus
representantes legales
Art. 26, 3er. parr.
La persona menor de edad tiene
derecho a ser oída en todo proceso
judicial que le concierne así como
a participar en las decisiones
sobre su persona.
Art. 26, 6to. parr.
A partir de los dieciseis años
el adolescente es considerado
como un adulto para las decisiones
atinentes al cuidado de
su propio cuerpo.
En esta oportunidad nos interesa centrar-
nos en los últimos tres párrafos dedicados al
ejercicio del derecho a la salud, que es, ade-
más, el que más tensión y movimiento han
generado. ¿La razón? La puesta en práctica
de esta clara aptitud legislativa que se inclina
por la recepción de disposiciones flexibles y
no rígidas mediante el uso de términos indeter-
minados.
Así, el Código Civil y Comercial opta por
una postura amplia a partir de las nociones
de “invasividad” y “no invasividad”, como así
también del concepto de riesgo para la vida o
la salud [términos propios del campo de la sa-
lud, como se deriva de lo previsto en el art. 7º
de la ley 26.529 (13)]. Era sabido que conceptos
abiertos traerían sus correspondientes y ne-
cesarios debates interpretativos; de allí que
se trabajó en un documento que fue aprobado
por la res. 65/2015 del entonces Ministerio de
Salud de la Nación en fecha 09/12/2015, pu-
blicado en el Boletín Oficial el 08/01/2016 (14).
Aquí, como nudo interpretativo central, se
asevera que “El criterio de ‘invasividad’ uti-
lizado por el art. 26, Cód. Civ. y Com., debe
leerse como tratamientos de ‘gravedad que
impliquen riesgo para la vida o riesgo grave
para la salud’. Esto se colige a partir de su
ubicación en un listado que no solo califica el
término como ‘invasivo que comprometa el
estado de salud’, sino que además se lo asocia
a tratamientos que ‘provocan un riesgo grave
en su vida o integridad física’. Por tanto es de
comprensión de este Ministerio que ampliar
el tipo de tratamientos contemplados en la
excepción a la presunción de la capacidad es
restrictivo del derecho a la salud integral e
injustificado”.
{ NOTAS }
(13) El art. 7º dedicado a la instrumentación del consen-
timiento informado, establece que “El consentimiento será
verbal con las siguientes excepciones, en los que será por
escrito y debidamente suscrito: a) Internación; b) Inter-
vención quirúrgica; c) Procedimientos diagnósticos y tera-
péuticos invasivos; d) Procedimientos que implican riesgos
según lo determine la reglamentación de la presente ley; e)
Revocación”.
IV. Autonomía progresiva y ejercicio del derecho
al cuidado del propio cuerpo
La esencia del principio de autonomía pro-
gresiva en el derecho civil se lo observa en la
regulación referida al ejercicio del derecho a
Art. 26, 2do. parr., 1ra. parte
la que cuenta con edad y grado de
madurez suficiente puede ejercer
por sí los actos que le son permitidos
por el ordenamiento jurídico
Art. 26, 4to. parr.
Se presume que el adolescente
entre trece y dieciseis años
tiene aptitud para decidir
por sí respecto de aquellos
tratamientos que no resultan
invasivos, ni comprometen
su estado de salud o provocan
un riesgo grave en su vida
o integridad física
Esta resolución ministerial, en lo atinente a
los derechos sexuales y reproductivos de lxs
adolescentes, “considera que las prácticas de
salud sexual y salud reproductiva en general
y todos los métodos anticonceptivos transito-
rios en particular (incluyendo los implantes y
los dispositivos intrauterinos [DIU]) no son
prácticas ‘invasivas que comprometan el es-
tado de salud’ en los términos del art. 26 del
Cód. Civ. y Com. Ello implica que desde los
13 años (salvo en los casos en que fuera de
aplicación una norma especial que otorgase
mejor derecho desde una menor edad) las
personas pueden acceder a los métodos anti-
conceptivos transitorios en forma autónoma,
como también al diagnóstico de VIH y al test
de embarazo. En este sentido es importante
recordar, que el/la adolescente con el aseso-
ramiento del/a profesional determinará, de
acuerdo con las condiciones del caso concre-
to, cuál es el método más adecuado. Esta de-
cisión la tomará sobre la base de los criterios
de elegibilidad (criterios técnicos basados en
la evidencia) y la aceptabilidad de cada méto-
do para el/la adolescente”.
Uno de los debates abiertos que genera
el art. 26 gira en torno a lo que acontece, o
cómo interpretarlo, cuando interactúa con
otras disposiciones especiales dentro del tex-
to civil, como ocurre con el art. 60 relativo a
las “directivas anticipadas”, o con otras leyes
especiales que se dedican a regular determi-
nados actos que comprometen el derecho a la
salud en sentido amplio como la transfusión
de sangre, ligadura de trompas y vasectomía
e identidad de género, por citar algunos. Te-
máticas todas estas sobre las cuales existen
voces disidentes (15).
(14) Ministerio de Salud, Resolución 65/2015, en https://
www.boletinoficial.gob.ar/#!DetalleNorma/139813/20160108,
compulsado el 09/05/2019.
(15) Las voces encontradas en ambos temas son expli-
citadas de manera más reciente por MORENO, Gustavo
D., “El alcance de la autonomía progresiva de las perso-
nas menores de edad en el cuidado de su propio cuerpo.
El caso de la oposición a las transfusiones de sangre” y
la salud, en particular, el derecho al cuidado
del propio. Si bien la redacción del art. 26
del Cód. Civ. y Com. excede esta cuestión, lo
cierto es que todas ellas se entrelazan bajo el
principio de autonomía progresiva y se dividen
de manera gráfica, en las siguientes facetas:
Art. 26, 2do. parr., 2da parte
En situaciones de conflicto
de intereses con sus representantes
legales, puede intervenir
con asistencia letrada
Art. 26, 5to. parr.
Si se trata de tratamientos invasivos
que comprometen su estado
de salud o está en riesgo
la integridad o la vida, el adolescente
debe prestar su consentimiento
con la asistencia de sus progenitores;
el conflicto entre ambos se resuelve
teniendo en cuenta su interés
superior, sobre la base de
la opinión médica respecto
a las consecuencias de
la realización o no del acto médico.
¿Es posible hacer lugar a la negativa explici-
tada por una adolescente de entre 16 y 18 años
testigo de jehová que se niega a ser transfundida
y, por lo tanto, pone en riesgo o decide poner fin
a su vida? Al respecto, Moreno entiende que en
estos casos, por aplicación del art. 26 del Cód.
Civ. y Com., se debería tratar la cuestión como
si se estuviera ante un adulto de conformidad
con lo dispuesto en la última parte de dicho arti-
culado y, por lo tanto, se debería respetar la de-
cisión adoptada por la adolescente. Para defen-
der esta postura, se entiende que la limitación a
la autonomía para decidir en torno a la noción
de “riesgo a la vida” o a la salud estaría previsto
para otro rango etario (13 a 16 años), recalcan-
do que según el art. 23 del nuevo Código: “Toda
persona humana puede ejercer por sí misma
sus derechos excepto las limitaciones expresa-
mente previstas en el Código Civil y Comercial
y en una sentencia judicial” (16).
En nuestra opinión, es cierto que la alusión al
riesgo a la vida y la salud está circunscripta a la
franja que va de los 13 a los 16 años de edad. La
limitación a la libertad para que un adolescen-
te de entre 16 y 18 años adopte decisiones que
pongan fin a su vida reside en que ello excede el
cuidado al propio cuerpo que sí es el elemento
central en esta franja a la que se dedica el último
párrafo del art. 26. En esta línea, consideramos
que estos actos de extrema gravedad, dado el ca-
rácter de “irreversibilidad” que los tipifica, exce-
derían y estarían fuera de lo previsto en el art. 26
en su último párrafo, no fundado en el “riesgo a
la vida” previsto, como bien se señala, para los
adolescentes de entre 13 y 16 años, sino en que
se trata de decisiones que exceden el cuidado al
propio cuerpo, límite que dispone la normativa
en el apartado en análisis. Por otra parte, el mis-
FERNÁNDEZ, Silvia E., “Derechos de niños, niñas y ado-
lescentes y final de la vida. Autonomía progresiva y con-
sentimiento informado; planificación vital y dignidad”,
ambos en GROSMAN, Cecilia O. (dir.) - VIDETTA, Caro-
lina A. (coord.), Los derechos personalísimos de niñas, niños y
adolescentes. En especial sus derechos a la salud y cuidado al
propio cuerpo, Rubinzal Culzoni Edit., Santa Fe, 2019, t. I,
ps. 95 y ss.
MIÉRCOLES 19 DE JUNIO DE 2019 | 3
mo autor agrega que más allá de la autonomía
del adolescente testigo de jehová, “Ello no obsta a
que se establezcan o cumpla con protocolos des-
tinados específicamente a contemplar que en es-
tas situaciones deba comprobarse interdiscipli-
nariamente si el adolescente de dieciséis años —
como también en el caso de una persona mayor
de edad— comprende las consecuencias de su
decisión, máxime cuando se trata de la negativa
a una transfusión de sangre que puede poner en
riesgo su salud o su vida” (17). Aquí se advertiría
una contradicción. Si se afirma que la adoles-
cente es autónoma para decidir al igual que un
adulto, no se puede establecer la necesidad de
intervención de terceros —sea un comité de éti-
ca, de bioética o la justicia—; de lo contrario, no
habría tal libertad. En todo caso, esta interven-
ción debería ser facultativa, pero no obligatoria.
¿No será que considerar que una adolescente de
16 años tiene pleno discernimiento para decidir
no someterse a una transfusión sanguínea y, por
ello, poner en riesgo su vida constituye, en defi-
nitiva, una desprotección? Si se permite la auto-
nomía en el acto de mayor gravedad, como lo es
el fallecimiento de una persona (en palabras del
art. 26 en su última parte, el no cuidado al propio
cuerpo), cabría preguntarse cuál es la diferen-
cia y la consecuente especialidad que recae en
las personas menores de edad con relación a los
adultos. ¿Acaso no es menos gravoso contratar
una prepaga siendo menor de edad —que no
tendría capacidad patrimonial para ello— que
decidir poner fin a su vida?
Precisamente, la falta de autonomía y la con-
secuente intervención de un comité de ética o
bioética, y en aquellos lugares que se carezca de
estas instituciones, la justicia —que en varios
ámbitos suele ser el último eslabón en la protec-
ción de los derechos humanos de las personas—
sería la respuesta institucional más acorde con
los derechos en juego, dada su habilidad para
lograr —o al menos intentar— revertir situacio-
nes o decisiones de extrema gravedad al poner
en crisis el propio derecho a la salud en vincula-
ción directa con el derecho a la vida.
Entonces, he aquí un nuevo interrogante in-
concluso que genera el Código Civil y Comer-
cialy compromete de manera central la noción
de “irreversibilidad”.
Una mirada crítica en este mismo sentido
acontece con la ley 26.130 de ligadura de trom-
pas y vasectomía que exige la mayoría de edad
al disponer en el art. 1º que “Toda persona ma-
yor de edad tiene derecho a acceder a la reali-
zación de las prácticas denominadas ‘ligadura
de trompas de Falopio’ y ‘ligadura de conductos
deferentes o vasectomía’ en los servicios del sis-
tema de salud”; reafirmando en el art. 2º, rela-
tivo a los requisitos, que debe tratarse de una
“persona capaz y mayor de edad que lo requiera
formalmente, siendo requisito previo inexcusa-
ble que otorgue su consentimiento informado”.
¿Se debe sostener esta mayoría de edad regu-
lada en la ley especial o debería ceder, habili-
tándose dichos actos a partir de los 16 años por
tratarse de un acto que compromete los dere-
chos sexuales y reproductivos y, por lo tanto, el
cuidado al propio cuerpo de conformidad con lo
previsto por el art. 26 del Cód. Civ. y Com.?
Antes de intentar responder este interro-
gante, cabe traer a colación el caso resuelto
por la Corte Constitucional de Colombia el
11/02/2014 (18) en el que se abordó, precisa-
mente, este conflicto. Se trata del planteo de
inconstitucionalidad incoado por un grupo de
organizaciones de la sociedad civil que nuclea
adolescentes, en el que se pretende colocar en
(16) MORENO, Gustavo D., ob. cit., ps. 114 y 115.
(17) MORENO, Gustavo D., ob. cit., p. 117.
(18) Corte Constitucional de Colombia, 11/02/2014,
Yuly Ramírez Gómez; Pedro Antonio Cano Álvarez;
Brahiam Daniel Montoya Zuleta; Charles Bohórquez
Zabala y Gloria Rivera Ocampo, en: https://corte-cons-
titucional.vlex.com.co/vid/-513893554, compulsado el
09/05/2019.
4 | MIÉRCOLES 19 DE JUNIO DE 2019
jaque el art. 7º de la ley 1412 de 2010. A saber,
mediante esta normativa “se autoriza la rea-
lización de forma gratuita y se promueve la li-
gadura de conductos deferentes o vasectomía y
la ligadura de trompas de Falopio como formas
para fomentar la paternidad y la maternidad
responsable”; circunscribiendo su previsión a
personas adultas, pues establece que “En nin-
gún caso se permite la práctica de la anticon-
cepción quirúrgica a menores de edad”.
La máxima autoridad judicial colombiana,
en una larga sentencia, rechazó el planteo fun-
dándose en varios argumentos, entre los que se
destacan:
— Que “la Corte ha aceptado que los meno-
res tienen derecho a decidir sobre su propia
sexualidad, en el marco de la autonomía y liber-
tad que se le reconoce a toda persona, pero con-
siderando la importancia del acompañamiento
de la familia, la sociedad y el Estado, quienes
están en deber de advertir los riesgos y respon-
sabilidades de sus decisiones de vida”.
— Que “cuando se trata de menores adultos
o púberes, se hace necesario armonizar el goce
efectivo de sus derechos y el respeto por su li-
bertad de autodeterminación”.
— Que “la Corte estima que la diferenciación
que el Legislador estableció para acceder a la
anticoncepción quirúrgica entre mayores y
menores de edad es constitucional porque no
se sustenta en ningún criterio sospechoso y
porque responde al desarrollo de un mandato
constitucional en materia de progenitura res-
ponsable”.
La respuesta a estos interrogantes concate-
nados en torno a la tensión entre los aforismos
jurídicos ley especial prima ante ley general y ley
posterior ante ley anterior, a nuestro entender,
debería girar sobre un concepto que es perti-
nente traerlo a escena en el tema en estudio.
Nos referimos al “paternalismo justificado” (19)
que es el término que está presente en el intere-
sante debate teórico con claro efecto práctico,
que se sintetiza en el próximo apartado.
V. Actualizando el debate sobre paternalismo jus-
tificado a la luz de una sana confrontación de ideas
Bastante se ha escrito sobre paternalismo
justificado en el campo de los derechos de
niñxs y adolescentes (20). Aquí interesa ac-
tualizar el debate tomando como disparador
voces críticas provenientes del derecho penal
juvenil. ¿Es posible desde el derecho penal
pretender poner en tensión el modo en que la
legislación civil se hace eco del principio de au-
tonomía progresiva?
Veamos, Beloff, Kierszenbaum y Terragni
son críticos del art. 26 del Cód. Civ. y Com. (21).
Para este trío autoral, de manera general “en
los últimos años se ha expandido una visión res-
pecto de la condición de la niñez centrada en la
exaltación de las bondades de los derechos de
libertad característicos de la condición de adul-
tos, producto de una visión sesgada que atribu-
ye una connotación negativa a los derechos de
protección, probablemente influenciada por los
conocidos excesos del tutelarismo clásico”.
Esta afirmación crítica merece ciertas consi-
deraciones más profundas: ¿Por qué se suele ir
directo a las posturas contrarias o a los versus?
¿Acaso defender la noción de autonomía progre-
siva que forma parte, de manera indudable, del
{ NOTAS }
(19) Como síntesis de esta cuestión en el marco, preci-
samente, de la temática en análisis sobre autonomía pro-
gresiva y art. 26 del Cód. Civ. y Com., se recomienda com-
pulsar: VALENTE, Soledad, “Autonomía Progresiva y
Paternalismo Justificado. ¿Una tensión irreconciliable?”,
RDF 84, mayo 2018, Ed. Abeledo Perrot - Thomson Reu-
ters, Buenos Aires, ps. 65 y ss.
(20) Ver, entre otros: FERNÁNDEZ, Silvia E., “La
infancia como escenario universal y sus falacias. ‘Ni-
corpus iuris internacional (y ahora nacional) en
materia de derechos humanos significa, de por
sí, “la exaltación de bondades... producto de
una visión sesgada”? ¿No se parte de supuestos
“versus”, es decir, de una actitud confrontativa
desde el origen y, por lo tanto, difícil para cons-
truir alguna teoría que aporte realmente a un
debate inconcluso iniciado por la propia Con-
vención sobre los Derechos del Niño que este
2019 cumple treinta años? Precisamente, el
problema no reside en la exaltación de la liber-
tad, sino en lograr el equilibrio de tal libertad a
la luz del principio de autonomía progresiva. En
otras palabras, para evitar caer en fundamenta-
lismos (extrema libertad- extrema sustitución),
el principio de autonomía progresiva habría sido
la válvula de escape para salir de esa disyuntiva
que, en definitiva, reafirma la noción de lxs NA
como objetos y no como sujetos de derecho. En
clave de protección, tal como se adelantó, es si-
nónimo de desprotección dar de menos (no fa-
cultar a los NA, en especial a los adolescentes, a
ejercer ciertos actos cuando cuentan con edad
y grado de madurez), como dar de más (habili-
tarlos a tomar decisiones cuando aún no están
preparados para ello). Ese equilibrio es el que
se debe lograr y ello está auspiciado por el prin-
cipio de autonomía progresiva que, justamente,
se sale de la lógica contradictoria que señala el
trío autoral mencionado. En definitiva, utilizán-
dose un concepto de gran desarrollo en el cam-
po de los derechos humanos de NA, se trata de
un claro caso de “paternalismo justificado” (22).
Tras aquella afirmación general —en mi
opinión, también errada— agregan que “Ella
ha conducido en la República Argentina a la
búsqueda de una mayor equiparación, en cuan-
to a los derechos de libertad, entre los niños y
adolescentes respecto de los adultos, la cual ha
transitado un camino de acercamiento gradual
de ambas condiciones jurídicas y que, en la ac-
tual redacción del art. 26 del Cód. Civ. y Com.,
permitiría concluir que ha llegado a asimilar
ambos estatus, al prescribir la mencionada
norma que el adolescente de dieciséis años de
edad es considerado adulto respecto del cuida-
do de su propio cuerpo” (23).
Como se puede observar, habría un salto
entre la generalidad que se asevera a modo de
crítica y lo que después se sostiene, ya que el
art. 26 —como reconocen lxs autores— solo se
refiere al cuidado del propio cuerpo y a los ado-
lescentes entre 16 y 18 años; por lo cual, tal liber-
tad no sería tan exaltada, pues la equiparación
con los adultos se la verifica con determinados
adolescentes (los más cercanos a la mayoría
de edad) y respecto a ciertos actos (aquellos
que se vinculan de manera directa al ejercicio
de cuidado del propio cuerpo) siempre que no
excedan ese campo. De allí que se defienda la li-
mitación que impone la mencionada ley 26.130,
como así también lo que prevé el art. 60 en ma-
teria de directivas anticipadas, o incluso que se
entienda, por interpretación, que las personas
aptas para ser donantes de material genético
sean aquellas mayores de edad.
Por otra parte, continúan afirmando en la
misma tónica Beloff, Kierszenbaum y Terragni
que “podría interpretarse que el Código Civil y
Comercial ha otorgado a los adolescentes ma-
yores derechos de libertad (esto es, mayor au-
tonomía). No obstante, la equiparación del ado-
lescente con el adulto habilitaría la posibilidad
de transitar el camino de la pérdida total de la
condición de la niñez a partir de la menciona-
da merma de los derechos de protección. ¿Fue
esta la intención del Poder Legislativo al apro-
ños’ y ‘menores’: simbolizaciones sociales subyacentes,
replicadas en la mayor edad. Algunas -necesarias- apli-
caciones del principio de paternalismo justificado”, RDF
56, 39; AR/DOC/8216/2012; HERRERA, Marisa - DE LA
TORRE, Natalia, “Biopolítica y salud. El rol del Estado
en la prevención del daño en adolescentes. Autonomía
y paternalismo justificado”, Revista de derecho de daños
2011-3, Rubinzal-Culzoni Edit., Santa Fe, ps. 535-587; y
ZABALZA, Guillermina, “Entre lo dado y lo construi-
bar el Código Civil y Comercial? A primera vis-
ta no lo parece, si se consideran otras normas
relacionadas con el mismo tema. Además, difí-
cilmente podría haberse decidido ingresar a los
niños al mundo adulto desde edades más tem-
pranas, dado el amplísimo y denso entramado
normativo internacional que lo prohíbe” (24).
Es claro que la intención de la legislación civil
y comercial no fue el camino de la pérdida de la
condición de niñez: ello surge evidente de todo
su articulado, que no sólo está en consonancia
con la ley 26.061, sino que además se autoimpo-
ne evaluarse constantemente a la luz del corpus
iuris internacional por aplicación o indicación
de lo dispuesto en los arts. 1º y 2º. Sucede que
el art. 26 del Cód. Civ. y Com., en lo que se re-
fiere a la equiparación con los adultos que es lo
que preocupa a lxs autores, no involucraría la
“condición de la niñez” sino la condición de los
adolescentes, en la cual el principio de autono-
mía progresiva obliga a introducir una mirada
y, por lo tanto, una legislación más compleja
capaz de animarse a salirse de los cánones tra-
dicionales, más fáciles de adaptar cuando se
trata de la “condición de la niñez”. Justamente,
cuando los niñxs son más pequeños, la repre-
sentación por parte de determinados adultos
(progenitores de manera principal, u otros de
carácter o en forma subsidiaria) es la regla; y
ello lo establece bien claro el mismo art. 26 en
su primer apartado: “La persona menor de
edad ejerce sus derechos a través de sus repre-
sentantes legales”.
Agrega los autores en análisis que “Por otro
lado, más allá de las intenciones, los efectos de
tal equiparación son muy graves. En el ámbito
del derecho penal ello es muy notorio. Tanto la
más destacada doctrina como así también el
derecho internacional de los derechos humanos
son muy enfáticos, no solo en sostener la actual
y muy clara separación del adolescente con res-
pecto al adulto a los fines de las consecuencias
penales, sino también en elevar las edades de
separación; sin embargo, la práctica y algunas
reformas legales han generado variados pro-
blemas a partir del paulatino acercamiento de
los procesos para adolescentes y adultos a tra-
vés de la incorporación de institutos provenien-
tes de los modelos acusatorios, como el juicio
abreviado, por citar un ejemplo” (25).
¿Es posible realizar una afirmación tan ex-
trema como la que se denuncia en términos de
“muy grave” cuando se comparan dos ámbitos
jurídicos que ostentan diferencias sustanciales
como el derecho civil y el derecho penal? ¿No
se incurriría en una falacia peligrosa al preten-
der extrapolar una regulación particular —lo
que acontece con los adolescentes en el ejer-
cicio del derecho al cuidado (protección) de
su propio cuerpo— a un ámbito como el penal
que está estructurado sobre principios y reglas
absolutamente diferentes? Siguiéndose esta
lógica, alguien podría estar en contra de la re-
forma introducida al art. 72 del Cód. Penal por
ley 27.455 en tanto establece que, ante los de-
litos de abuso sexual, cuando comprometen a
personas menores de edad, se debe actuar de
oficio —es decir, no se trata de una acción de
instancia privada—, alegándose que si compro-
mete a adolescentes, se estaría conculcando el
principio de autonomía progresiva. No se está
de acuerdo con esta observación. Toda dispo-
sición debe ser leída a la luz de los derechos e
intereses que se encuentren comprometidos,
siempre desde el principio de proporcionali-
dad. En este marco es claro que instar la acción
penal por parte de cualquier persona o el pro-
do... despliegues de la vulnerabilidad”, RDF 86, 175; AR/
DOC/3362/2018.
(21) BELOFF, Mary - KIERSZENBAUM, Maria-
no - TERRAGNI, Martiniano, “Una sensata canti-
dad de liberacionismo: el art. 26 del Cód. Civ. y Com.
frente a las normas penales que involucran a perso-
nas menores de edad”, RDF 84, 17/05/2018, 1; AP/
DOC/184/2018.
(22) Como síntesis de esta cuestión en el marco, precisa-
pio Estado ante una situación de abuso sexual
infantil prima por sobre cualquier otro supues-
to interés en juego. ¿Acaso es posible hablar de
autonomía y de libertad cuando una adolescen-
te es víctima de uno de los delitos más graves
que puede sufrir, como lo es el abuso sexual?
La respuesta negativa se impone; el Estado
como garante último de los derechos humanos
debe estar presente, sin perderse de vista la im-
portancia del modo en que se lleva adelante la
intervención y la empatía que se debe generar
con la víctima para que ella sea una “protago-
nista cuidada” en el proceso penal.
Es clave comprender que el principio de au-
tonomía progresiva y su desarrollo en el campo
civil no tienen nada que ver o presentan aristas
muy diferentes con el “paulatino acercamiento
de los procesos para adolescentes y adultos” en
el ámbito penal y, en especial, con el inconcluso
debate en torno a la edad de punibilidad penal.
A lo mejor, el no poder correrse de la perspecti-
va penal, y que estos sean los lentes con los que
se lee el art. 26 del Cód. Civ. y Com., conduce
a una lectura errada de la legislación civil aus-
piciada por el obligado principio de autonomía
progresiva. ¿Acaso esta normativa no ha sido
central para el debate sobre la legalización de la
interrupción voluntaria del embarazo en lo que
respecta a su acceso por parte de adolescen-
tes? Sucede que, de base, en el derecho penal
está comprometida la libertad ambulatoria de
las personas (en este caso, de los adolescentes);
en cambio cuando se habla de autonomía pro-
gresiva en el derecho civil está comprometida la
libertad, pero vinculada a otros derechos que
nada tienen que ver con la idea y realidad del
encierro. Precisamente, el principio de especia-
lidad constituye un pilar del corpus iuris inter-
nacional y nacional en materia de derechos hu-
manos de NA; y tal principio obliga a fortalecer
y profundizar las diferencias innegables entre
el derecho civil y el derecho penal, como sus
implicancias en el campo en estudio.
En definitiva, se considera que el modo que
ha elegido el Código Civil y Comercial para
materializar —por manda constitucional/con-
vencional— el principio de autonomía progresi-
va de lxs adolescentes (de lxs que cuentan con
mayor edad y grado de madurez dentro de este
grupo social) en el ejercicio de determinados
actos que comprometen el derecho a la salud
constituye una decisión de política legislativa
que cumple con las nociones de razonabilidad
y proporcionalidad.
A la par, es dable destacar que el paterna-
lismo justificado es el que, valga la redundan-
cia, justifica la limitación del ejercicio perso-
nal o autónomo de ciertos derechos cuando el
acto que se trate excede el campo del cuidado
del propio cuerpo y, por el contrario, dicho
cuerpo sea puesto en riesgo mediante deci-
siones irreversibles al comprometer la vida
de la persona menor de edad. Esta postura
también se funda en la aplicación del mencio-
nado principio de especialidad. De lo contra-
rio, si las decisiones más riesgosas también
pudieran ser ejercidas por los adolescentes
de entre 16 y 18 años, no tendría razón de
ser fijar la mayoría de edad a los 18 años. En
otras palabras, sería incongruente restringir
aspectos patrimoniales por considerar que
se carece de discernimiento para ello y, a la
par, habilitar a que se decida sin intervención
de ningún tercero —comité de ética, bioética,
progenitores, justicia— llevar adelante actos
que pueden poner en riesgo o poner fin a la
vida de una persona menor de edad.
mente, de la temática en análisis sobre autonomía progresi-
va y art. 26 del Cód. Civ. y Com., se recomienda compulsar:
VALENTE, Soledad, “Autonomía Progresiva y Paterna-
lismo Justificado. ¿Una tensión irreconciliable?”, RDF 84,
mayo 2018, Ed. Abeledo Perrot - Thomson Reuters, Buenos
Aires, ps. 65 y ss.
(23) Ibidem.
(24) Ibidem.
(25) Ibidem.

VI. Autonomía progresiva e identidad de género:
dos conflictos puntuales, una interpretación sisté-
mica
En esta lógica de dejar planteadas ciertas
inquietudes que genera el entrecruzamiento
entre autonomía progresiva, derecho a la salud
en sentido amplio y Código Civil y Comercial, y
ensayar algunas posibles respuestas, se entien-
de de interés abordar un debate pendiente que
gira en torno a la aplicación de la Ley de Iden-
tidad de Género (ley 26.743) en lo que respecta
a dos conflictos: 1) el cambio de identidad de
género de personas menores de edad, cuando
uno de los progenitores se encuentra ausente;
y 2) las operaciones quirúrgicas que establece
el art. 11 de la ley 26.743, para las cuales exige
autorización judicial.
Comenzamos por la primera situación plan-
teada que compromete el art. 5º de la ley 26.743
que expresa: “Con relación a las personas me-
nores de dieciocho [18] años de edad la solici-
tud del trámite a que refiere el art. 4º deberá
ser efectuada a través de sus representantes
legales y con expresa conformidad del menor,
teniendo en cuenta los principios de capaci-
dad progresiva e interés superior del niño/a
de acuerdo con lo estipulado en la Convención
sobre los Derechos del Niño y en la ley 26.061
de protección integral de los derechos de niñas,
niños y adolescentes. Asimismo, la persona
menor de edad deberá contar con la asistencia
del abogado del niño prevista en el art. 27 de la
ley 26.061. Cuando por cualquier causa se nie-
gue o sea imposible obtener el consentimiento
de alguno/a de los/as representantes legales
del menor de edad, se podrá recurrir a la vía
sumarísima para que los/as jueces/zas corres-
pondientes resuelvan, teniendo en cuenta los
principios de capacidad progresiva e interés
superior del niño/a de acuerdo con lo estipulado
en la Convención sobre los Derechos del Niño
y en la ley 26.061 de protección integral de los
derechos de niñas, niños y adolescentes”.
En primer lugar, como ya lo hemos puesto de
resalto en alguna oportunidad, esta normativa
peca de ciertos defectos, al consignar en primer
lugar a los representantes legales y después a
la “expresa conformidad del menor” (26) cuando
la lógica debería ser a la inversa: el rol princi-
pal está en cabeza de las personas menores de
edad, quienes deben prestar el correspondiente
consentimiento; y los representantes legales, en
todo caso, el asentimiento (27).
Ahora bien, este sería el marco legal es-
pecial, es decir, centrados en lo que dispone
la ley 26.743. Sucede que años más tarde, en
agosto del 2015, entró en vigencia el Código
Civil y Comercial cuyo art. 26 establece para
los casos de adolescentes de entre 13 y 16
años que pueden prestar su consentimiento
para todos los tratamientos que no resulten
invasivos sin la necesidad de contar con el
asentimiento del representante legal; y si se
trata de adolescentes entre 16 y 18 años, se
expone en el último apartado del articulado
en cuestión, que ellos deben ser considerados
como adultos para todos los actos relativos al
cuidado del propio cuerpo. ¿Qué normativa
debería primar? ¿La ley 26.743 y, por ende,
el consentimiento del adolescente (28) y el
asentimiento de uno de los progenitores? ¿O
la decisión autónoma del adolescente entre
13 y 18 años, ya que el cambio de identidad de
género no compromete tratamientos invasi-
vos y, a la par, hacen al cuidado del propio
cuerpo en el sentido amplio del concepto de
salud mencionado, fundado en la legislación
posterior, la civil?
{ NOTAS }
(26) Es dable destacar el perimido término “menor” que
recepta la ley 26.743.
(27) HERRERA, Marisa - DE LA TORRE, Natalia, “El
derecho a la salud desde el derecho civil constitucionalizado:
¿un encuentro revolucionario, un cruce que se las trae o una
perspectiva en construcción?”, en CLÉRICO, Laura - RON-
CONI, Liliana - ALDAO, Martín (coords.), Tratado de Dere-
Esta inquietud fue materia de análisis —de
manera errada a nuestro entender— por el
Juzgado de Niñez, Adolescencia y Familia de
la VI Circunscripción Judicial, J. J. Castelli de
Chaco, en fecha 13/12/2018 (29).
Veamos: Se presenta la Sra. Asesora de Me-
nores en representación de una adolescente
que se autopercibe como: F., B., S., —sexo fe-
menino— y promueve acción a los fines de lo-
grar la rectificación de partida para modificar
el sexo, el nombre de pila e imagen en su acta
de nacimiento.
El juez ordena dar intervención a la Direc-
ción del Registro Civil y Capacidad de las Per-
sonas, intervención al Ministerio Fiscal y fijar
audiencia con los progenitores a la que concu-
rre uno de ellos, el padre.
Se cita a la adolescente a los fines de mante-
ner una entrevista personal, con presencia de
su abogado.
El juez esgrime ciertas consideraciones ge-
nerales que serían correctas, pero que no in-
dagarían en el interrogante en debate. Sucede
que el juez explicita que se va a circunscribir en
“el interés superior de la adolescente y el dere-
cho a la identidad de S., resguardando su pre-
tensión del reconocimiento de su identidad de
género. En segundo lugar, se ponderará el rol
de la Justicia de las Familias en tanto garantía
y aseguro de efectivización de los derechos de
los niños, de las niñas, y de los adolescentes a
peticionar a las autoridades en el marco de la
capacidad progresiva. Finalmente se expondrá
la decisión del presente”. Ahora bien, como se
puede observar, jamás se planteó de manera
previa si era correcta la intervención judicial,
sino que, por el contrario, se da por supuesto
que ella es pertinente.
En este contexto se expresa que:
— “la petición de S. se entronca en un
proceso histórico de reivindicaciones en el
marco de una sociedad que no ha atribuido
equitativamente derechos a todas las perso-
nas. Asumiendo entonces que la pertenencia
al colectivo LGBT de una persona implica
que la dinámica de la labor por el acceso a
la justicia debe traducirse en más y mejo-
res derechos para ellos y ellas; y debe estar
orientada a la destrucción de los obstáculos
de la igualdad. La tarea de este Magistrado,
entonces, debe redundar, en tanto autoridad
del Estado, en la consolidación democrática
por el reconocimiento efectivo de derechos,
en este caso a S.”.
— “el horizonte democrático e igualitario
del reconocimiento al derecho de los niños, las
niñas, y adolescentes a formular peticiones ad-
ministrativas y judiciales en orden al recono-
cimiento de su identidad de género. Es de ley
que, mediando el consentimiento de sus repre-
sentantes legales, no requiere la intervención
judicial, de conformidad con el principio de
políticas públicas para la infancia de desjudi-
cialización”.
— “no existiendo tal consentimiento, se hace
necesaria la intervención de la magistratura
de la Justicia de las familias, para garantizar
el respeto de los derechos que enuncia la ley”.
— “Que aun cuando cuenta con el consen-
timiento del padre, a diferencia de lo referido
en la demanda, no ha sido posible dar con el
de la madre, razón por la cual debo asumir
la resolución de la presente conforme lo es-
cho a la Salud, Ed. Abeledo Perrot, Bs. As., 2013, ps. 373-404.
(28) Aquí se deja de lado por razones de espacio, los ca-
sos que se han presentado en el derecho argentino de niñxs
(de 0 a 13 años), juntamente con sus progenitores, que so-
licitan el cambio de identidad en sede administrativa. Para
profundizar sobre esta cuestión se recomienda compulsar
entre otros: SALDIVIA MENAJOVSKY, Laura, “El reco-
tablece la Ley de Identidad de Género, art. 5º
segundo párrafo”.
La disyuntiva a resolver, ausente en la re-
solución que se sintetiza, se refiere a la vali-
dez del consentimiento que preste el adoles-
cente, sin la necesidad de tener que contar
con el asentimiento de sus progenitores y, por
ende, la negativa de alguno de ellos o ambos,
como la ausencia de uno de ellos o ambos, no
sería relevante.
Esta cuestión fue materia de análisis y re-
suelta en la citada Resolución 65/2015 del en-
tonces Ministerio de Salud de la Nación en el
que se sostuvo, con acierto, que “Los princi-
pios convencionales/constitucionales pro per-
sona y pro minoris implica preferir la aplicación
del art. 26 del Cód. Civ. y Com. que resulta más
protectorio de derechos de NNyA”; y tras esta
afirmación se entiende que “Los procedimien-
tos que prevé la LDIG son constitutivos del
cuidado del propio cuerpo (Cód. Civ. y Com.,
art. 26, último párrafo) a partir de la noción
según la cual la identidad de género necesaria-
mente se encarna en el sentir autónomo de un
cuerpo como propio”.
En esta lógica, al primar la legislación civil
(posterior) por sobre la Ley de Identidad de
Género (especial), no sería necesaria la inter-
vención judicial, sino que solo bastaría con
el consentimiento de la adolescente; incluso
tampoco se necesitaría el asentimiento de los
progenitores, al tratarse del ejercicio de un
derecho que hace al cuidado del propio cuerpo
en un sentido amplio encuadrable en la última
parte del art. 26 del Cód. Civ. y Com.
¿Qué postura debería haber seguido el juez
en esta oportunidad? El rechazo in limine de la
solicitud judicial de cambio de identidad de gé-
nero y, a la par, disponer que en lo sucesivo el
registro civil sea el organismo que debe inter-
venir a los fines de evitar la judicialización de
situaciones que no son judiciales. Justamente
la télesis de la ley 26.743 es de carácter admi-
nistrativo, sabiéndose que ello es lo que mejor
se condice con la rápida y mejor satisfacción
de los derechos humanos comprometidos, tal
como lo asevera la Opinión Consultiva 24 de la
Corte IDH al explicar: “Dado que la Corte nota
que los trámites de naturaleza materialmente
administrativa o notarial son los que mejor se
ajustan y adecúan a estos requisitos, los Es-
tados pueden proveer paralelamente una vía
administrativa, que posibilite la elección de la
persona” (30).
La segunda controversia que rodea a la Ley
de Identidad de Género a la luz del Código Civil
y Comercial se refiere a los supuestos de ope-
ración quirúrgica. Sobre este punto el art. 11
de la ley 26.743 dispone en su parte pertinente:
“Todas las personas mayores de dieciocho [18]
años de edad podrán, conforme al art. 1º de la
presente ley y a fin de garantizar el goce de su
salud integral, acceder a intervenciones qui-
rúrgicas totales y parciales y/o tratamientos
integrales hormonales para adecuar su cuerpo,
incluida su genitalidad, a su identidad de géne-
ro autopercibida, sin necesidad de requerir
autorización judicial o administrativa. Para el
acceso a los tratamientos integrales hormona-
les, no será necesario acreditar la voluntad en
la intervención quirúrgica de reasignación ge-
nital total o parcial. En ambos casos se reque-
rirá, únicamente, el consentimiento informado
de la persona. En el caso de las personas me-
nores de edad regirán los principios y requisi-
tos establecidos en el art. 5º para la obtención
del consentimiento informado. Sin perjuicio
nocimiento del derecho a la identidad de Luana”, PAVAN,
Valeria (compiladora), Niñez Trans. Experiencia de reconoci-
miento y derecho a la identidad, Ed. UNGS, Los Polvorines,
2016, ps. 77 y ss.; GRAFEUILLE, Carolina E., “La rectifica-
ción registral del sexo, prenombre e imagen de un infante
trans”, JA 2018-II, 1247; AR/DOC/3008/2018; y SALDIVIA
MENAJOVSKY, Laura, “Tomándose la despatologización
MIÉRCOLES 19 DE JUNIO DE 2019 | 5
de ello, para el caso de su obtención respecto
de la intervención quirúrgica total o parcial se
deberá contar, además, con la conformidad de
la autoridad judicial competente de cada juris-
dicción, quien deberá velar por los principios
de capacidad progresiva e interés superior del
niño o niña de acuerdo con lo estipulado por
la Convención sobre los Derechos del Niño y
en la ley 26.061 de Protección Integral de los
Derechos de las Niñas, Niños y Adolescentes.
La autoridad judicial deberá expedirse en un
plazo no mayor de sesenta [60] días contados a
partir de la solicitud de conformidad”.
Tal como surge de este texto, las personas
menores de edad —sin diferenciar, si se trata
de niñxs o adolescentes, con o sin madurez
suficiente— necesitan la correspondiente au-
torización judicial para proceder a realizar la
intervención quirúrgica total o parcial. Ahora
bien, el interrogante que se deriva de ello a la
luz de lo previsto en el art. 26 del Cód. Civ. y
Com. gira en torno a cómo debería impactar
esta última normativa en la ley especial. En
otras palabras, si se trata de un adolescente de
entre 16 y 18 años de edad, se debería aplicar
el art. 11 de la ley 26.743 (ley especial y ante-
rior) y, por lo tanto, la intervención quirúrgica
exige intervención judicial o, por el contrario,
debería regir el planteo previsto en el art. 26
del Cód. Civ. y Com. (ley general y posterior)
y, entonces, la intervención es administrativa,
es decir, no debería salir del ámbito de salud.
Esta conflictiva tampoco fue advertida en el
caso resuelto por el Juzgado de Familia Nº3
de San Juan en fecha 12/02/2019 (31). Veamos:
Un adolescente de 16 años, juntamente con sus
progenitores, inicia un proceso de autorización
judicial para realizar una intervención quirúr-
gica consistente en una mastectomía (extirpa-
ción de sus glándulas mamarias), de conformi-
dad con lo previsto en el art. 11 de la ley 26.743.
Progenitores e hijo manifiestan que “desde
niño comenzó a sentir incómodo con su cuer-
po, con su fisonomía femenina, acrecentán-
dose esa situación con el pasar de los años, al
punto tal que decidió dejar de esconderse y
hablar con sus padres para hacerles saber su
decisión de cambiar el género”. Que ello fue
acompañado por una psicóloga que respalda
“el estado psicológico en el que se encuentra”
(sic). Además, se pone de resalto “Que hoy ya
tiene su documento de identidad como varón
(procedimiento previsto por el art. 4º de la ley
26.743), habiendo comenzado su tratamiento
con hormonas a los fines de su masculiniza-
ción, debiendo realizarse a la brevedad la mas-
tectomía referida”.
Toma intervención la Asesoría Oficial Nº 2
y “sugiere que de conformidad a la ley 26.061
de Protección Integral de los Derechos del
Niño, Niña y Adolescentes, se de intervención
al Gabinete Técnico del Juzgado a los fines de
la realización de entrevistas con la psicóloga
particular interviniente y con el menor, consi-
derando su autonomía progresiva y el derecho
constitucional a ser oído”.
Cabe destacar, como ejemplo de la persis-
tente mirada negativa en la temática en estu-
dio, lo que se expone en la sentencia sanjuani-
na: “no obstante haber nacido biológicamente
como mujer se siente hombre, encuadrando lo
mencionado dentro de la clasificación del Ma-
nual de Diagnóstico Estadístico de los Tras-
tornos Mentales en la categoría de ‘Disforia
de Género’, en alusión al “disgusto, desajuste
o molestar con el sexo biológico que le ha co-
rrespondido al sujeto”, y que ello le acontece
en serio: el derecho a la identidad de género de niñxs y ado-
lescentes”, RDF 82, 115; AR/DOC/4110/2017.
(29) JNiñez, Adolescencia, Familia, IV Circunscripción,
Castelli, Chaco, 13/12/2018, “F. S. B. s/ rectificación de parti-
da”, expte. 1735/18, inédito.
(30) Párr. 160, última parte.
(31) JFamilia Nº3, San Juan, 12/02/2019, “F. P. J. y O. M.
6 | MIÉRCOLES 19 DE JUNIO DE 2019
desde los seis años de edad”. A la luz de lo
expuesto por la Corte IDH en la mencionada
Opinión Consultiva 24, y en el ámbito nacional
conforme la ley 26.743, apelar al manual de
enfermedades psiquiátricas para fundar una
sentencia sobre identidad de género constitu-
ye una mirada contraria o incoherente con los
tratados de derechos humanos que ocupan un
lugar central en el ordenamiento jurídico na-
cional, y en particular y de manera elocuente
en la legislación civil y comercial (arts. 1º y 2º).
Si bien se hizo lugar a la petición de inter-
vención quirúrgica, lo cierto es que ello no se-
ría necesario por los argumentos expresados,
los que caben tanto para los cambios de identi-
dad de género sin el asentimiento de los proge-
nitores, como así también en los supuestos de
operaciones quirúrgicas, de conformidad con
el concepto de salud y de cuidado del propio
cuerpo amplios, fundado en varios principios
y derechos constitucionales-convencionales,
entre ellos, el principio pro homine.
VII. Breves conclusiones provisionales
Es sabido que un extenso y revuelto caudal
de agua ha corrido debajo del puente del prin-
{ NOTAS }
C. s/ autorización judicial”, inédito.
(32) STCABA, “Liga de amas de casa, consumidores
NOTA A FALLO
Defensa
del consumidor
Desarrollo inmobiliario. Publicidad. Fal-
ta de indicación del precio total. Discer-
nimiento del IVA. Términos no confusos.
Multa por omisión de publicar la fecha de
inicio de la oferta
Hechos: La Dirección Nacional de Co-
mercio Interior impuso dos multas a una
empresa por la realización de una publi-
cidad de un emprendimiento edilicio, sin
haber indicado la fecha precisa de su co-
mienzo y finalización, así como el precio
total en dinero efectivo que debía pagar
La lealtad en las relaciones de mercado
Graciela I. Lovece (*)
SUMARIO: I. Introducción.— II. La publicidad y su fuerza vinculante.— III. Los profesionales libe-
rales y la normativa de consumo.— IV. El mercado y la integración normativa.— V. Los incumpli-
mientos formales de deslealtad.— VI. El poder sancionatorio. La multa.— VII. Conclusión.
I. Introducción
Distintos son los aspectos que se abordan en
el fallo en comentario (contenido publicitario,
publicidad profesional, lealtad comercial, etc.),
en virtud de que la dinámica y la complejidad de
las relaciones de mercado hacen necesario un
tratamiento integral de la temática, por lo que
haremos referencia sólo a algunos de aquéllos.
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(*) Doctora en Derecho, UBA. Profesora Titular
regular de Contratos Civiles y Comerciales (Derecho,
UBA). Profesora Adjunta regular de Elementos de De-
recho Civil (Derecho, UBA). Profesora Titular regular
cipio de autonomía progresiva de NA desde la
vigencia de la Convención sobre los Derechos
del Niño que en el 2019 cumple treinta años
de existencia, en especial, su art. 5º; alentado
por hitos jurisprudenciales como lo ha sido
el reconocido caso “Gillick vs. West Norfo-
lk and Wisbech Area Health Authority” de
1985; o, en el ámbito nacional, el caso “Liga
de Amas de Casa, Consumidores y Usuarios
de República Argentina y la Asociación Pro
Familia c. CABA” del Superior Tribunal de
Justicia de la Ciudad de Buenos Aires en fecha
14/10/2003 (32), animándose a poner en crisis
en el campo del derecho civil clásico el binomio
capacidad-incapacidad jurídica y admitir que
puede no haberse alcanzado la plena capaci-
dad jurídica, pero que ello no es obstáculo para
ejercer por sí determinados actos relativos a
los derechos personalísimos, en particular, el
derecho a la salud.
El art. 26 del Cód. Civ. y Com. constituye un
buen ejemplo normativo al desafiar la regula-
ción rígida, conservadora y cerrada en la que
las personas menores de edad estaban signa-
das, en general, por la idea de incapacidad de
hecho. Es evidente que esta noción debía ser
puesta en crisis, en particular, tratándose de
y usuarios de la República Argentina y otros c. Ciudad de
Buenos Aires”, AR/JUR/3606/2003.
el consumidor. Contra dicha resolución,
la parte sancionada apeló y expresó agra-
vios. La Cámara revocó únicamente la
sanción aplicada con relación a la indica-
ción del precio.
1. - La multa aplicada a la empresa por la
falta de indicación en la publicidad de
un desarrollo inmobiliario del precio
total en dinero efectivo de contado que
debía abonar el consumidor debe revo-
carse, ya que no es posible concluir de
manera asertiva que los términos en
los cuales se publicó el precio del bien
ofrecido —con la expresión “+IVA”—
puedan ser confusos o sean aptos para
inducir el error del consumidor final,
pues es razonable que el precio de ese
II. La publicidad y su fuerza vinculante
El conocimiento generalizado de un bien,
una actividad o servicio está dado en la ac-
tualidad por la trascendencia que los me-
dios masivos de comunicación le brinden; el
espacio que se ocupe dentro de su diagra-
mación habrá de determinar la mayor o me-
nor posibilidad de intercambio.
de Derecho Económico I (Facultad de Ciencias Eco-
nómicas, UBA). Profesora del Doctorado Intensivo en
Derecho (UBA). Profesora de Posgrado (UBA, UNLZ,
UNC). Profesora en la Maestría de Derecho Privado
(UNR). Profesora del Doctorado en Derecho (UCES).
adolescentes por obra y fuerza del principio de
autonomía progresiva.
La legislación civil, desde el obligado pris-
ma constitucional-convencional, tuvo que
dar un vuelco de 180 grados en varias temá-
ticas. Ello se ha visto de manera elocuente en
el campo de las relaciones de familia y de los
derechos de NA, existiendo entre ambos ítem
vasos comunicantes innegables. Así como la
noción de pluralidad de formas de organiza-
ción familiar, atravesada por el principio de
igualdad y no discriminación, revolucionó
el derecho de las familias, a tal punto de ser
más adecuado referirse a este campo con la
“s” final; en materia de derechos humanos de
NA, la sublevación vino de la mano del princi-
pio de autonomía progresiva. Ruptura que ha
sido de tal envergadura y profundidad que al-
gunas voces aún se resisten porque, como es
sabido, los cambios y los consecuentes movi-
mientos en los pilares o cimientos despiertan
ciertos temores, críticas e incomodidades
teóricas. Así son las grandes transformacio-
nes socio-jurídicas.
Ya lo dijo hace tanto el genio de Albert
Einstein: “Es más fácil desintegrar un áto-
mo que un prejuicio”. Todavía quedan cier-
tos prejuicios sobre las personas menores
de edad, en especial, sobre los adolescentes,
porque son ellos —más que ningún otrx—
quienes traccionan y tensionan en acto las
virtudes y emancipaciones que genera el
bien esté discriminado del Impuesto al
Valor Agregado.
2. - La multa aplicada a la empresa inmobi-
liaria debe confirmarse, pues si bien hizo
referencia a que la oferta del producto se
encontraba limitada en el tiempo, omitió
indicar la fecha concreta de su comienzo.
3. - La Ley de Defensa del Consumidor se
debe aplicar a la empresa desarrollado-
ra de proyectos inmobiliarios, ya que,
aunque su actividad propia sea el corre-
taje profesional, la llevó a cabo por me-
dio de una publicidad en un medio gráfi-
co, y es precisamente en esa publicidad
en la que infringió las leyes de lealtad co-
mercial y defensa al consumidor.
Publicitar o publicitarse implica cumplir
con las exigencias del mercado, fomentando
el desarrollo de la libre competencia y el trá-
fico negocial e impactando en los receptores
del mensaje, al generar un comportamiento
global de adquisición de bienes y servicios.
Sin embargo, el derecho a publicitar un
bien o servicio no es ilimitado, en tanto el
mensaje transmitido debe adecuarse a pará-
metros de razonabilidad y verosimilitud; por
tanto, no puede emitirse una publicidad sin
ningún riesgo para el que publicita; en caso
contrario se estaría consintiendo un ejerci-
cio abusivo (art. 10, Cód. Civ. y Com.) (1).
La existencia de una voluntad condicio-
nada y direccionada por la publicidad in-
Investigadora (Derecho, UBA).
(1) LOVECE, Graciela, “La publicidad engañosa y
sus repercusiones en las interrelaciones de mercado”,
JA 2013-1-1270.
principio de autonomía progresiva en un Esta-
do democrático. Así de compleja y enigmáti-
ca es la libertad.
Cita on line: AR/DOC/1803/2019
L MÁS INFORMACIÓN
Parodi, María Cecilia - Radcliffe, María Silvina,
“Adolescencia y directivas médicas anticipadas. En-
sayando respuestas desde una interpretación integra-
dora del sistema de fuentes”, RDF 2019-II, 387, AR/
DOC/1138/2019
Urbina, Paola A., “La competencia decisoria de los y
las adolescentes en materia de salud a partir del Códi-
go Civil y Comercial”, RCCyC 2018 (diciembre), 51, AR/
DOC/2391/2018
Gilardoni, Victoria, “La autonomía progresiva de
los niños, niñas y adolescentes a la luz del nuevo Có-
digo Civil y Comercial: un fallo novedoso sobre ciru-
gía de trasplante de médula ósea”, RDF 81, 47, AR/
DOC/3924/2017
L LIBRO RECOMENDADO
Manual de Derecho de las Familias
Autora: Herrera, Marisa
Edición: 2da. actualizada y ampliada (2019)
Editorial: Abeledo Perrot, Bs. As.
121.950 — CNFed. Contenciosoadminis-
trativo, sala V, 19/02/2019. - Toribio P. de
Achával y Cía SA c. DNCI s/ Lealtad Comer-
cial - Ley 22.802 – Art. 22.
[Cita on line: AR/JUR/2502/2019]
L COSTAS
Se imponen según los respectivos vencimientos.
[El fallo in extenso puede consultarse en Aten-
ción al Cliente, http://informaciónlegal.com.ar
o en Proview]
ductiva conforma una limitada libertad de
los consumidores que sólo puede soslayarse
con base en una adecuada información y en
la inexistencia de publicidades engañosas
que induzcan a error o a ignorancia del ver-
dadero estado de las cosas (art. 1101, Cód.
Civ. y Com.).
La publicidad ejerce una enorme influen-
cia en la decisión de contratación de los con-
sumidores o usuarios, tanto en el supuesto
de la prestación individual de un servicio
como en el caso de las empresas, pero estas
publicidades suelen brindar una informa-
ción que luego no guarda coincidencia con
las prestaciones o las características que el
bien o servicio realmente presenta, y esta
falta de adecuación no es casual, sino que
es proyectada desde el inicio de la relación
precontractual.
La publicidad cumple una función de ofer-
ta contractual, y por tanto vincula obligacio-
nalmente a quien la formula, en los términos
manifestados en ella; se trata de esta for-
ma de proteger la confianza que los usua-
rios depositan en los datos contenidos en el

mensaje publicitario desde la oferta misma,
en tanto las razonables expectativas gene-
radas son merecedoras de tutela jurídica.
Esta protección se traduce en la exigibi-
lidad o cumplimiento de la oferta publici-
taria, tal como lo establecen los arts. 8º de
la Ley de Defensa del Consumidor (LDC) y
1103, Cód. Civ. y Com., al consagrar la fuer-
za vinculante de la publicidad, lo que impli-
ca que las informaciones brindadas en el
anuncio publicitario deberán traducirse en
los hechos, al momento de la conclusión y
ejecución del contrato, tal como se ofertó.
Máxime si se lo relaciona con el art. 7º,
LDC, que impone al oferente la obligación
de incluir en la oferta las modalidades, con-
diciones o limitaciones de ésta; frente a la
falta de uno de estos requisitos y unida al
principio in dubio pro consumidor estableci-
do en los arts. 3º, LDC, y 1094, 1095, Cód.
Civ. y Com., debe entenderse la integración
de toda la publicidad al contrato en resguar-
do de la buena fe (arts. 9º y 961, Cód. Civ. y
Com.) y de la confianza generada (art. 1067,
Cód. Civ. y Com.) (2).
Dos son los aspectos a los que alude en su
defensa la sancionada: uno es que la publi-
cidad estaba dirigida a clientes comerciales
y corporativos; y, en este sentido, más allá
del contenido del anuncio publicitario, en
ningún momento se aclara a quién está di-
rigida; por tanto, debe entenderse que es al
público en general, y en tal interpretación
no puede resultar ambigua, pues constituye
una violación a la normativa vigente.
En segundo lugar, sostiene haber cum-
plido con los requisitos del art. 7º, LDC, en
cuanto al plazo de vigencia de la oferta, y
en este aspecto coincidimos con la interpre-
tación de la Cámara, en tanto no basta con
una referencia genérica al plazo, ya que su
fecha de inicio y finalización resulta una in-
formación determinante a efectos de la pro-
tección de los derechos de los receptores
del mensaje publicitario.
III. Los profesionales liberales y la normativa
de consumo
En punto a la aplicación de la Ley de De-
fensa del Consumidor a los profesionales
liberales, sin dudas es una de las temáticas
que mayores controversias ha suscitado
desde el momento mismo de su sanción en
el año 1993, situación ésta que lamentable-
mente no fue subsanada por la ley 26.361,
y cabe mencionar que tampoco lo es en el
Anteproyecto de Modificación de la ley,
perdiéndose una nueva oportunidad de co-
rregir esta distorsión, en tanto su exclusión
del ámbito de aplicación de la norma —lo
que no sucede en otras legislaciones de con-
sumo— marca una situación de desigualdad
y enfatiza el sentido de poder del cual gozan
dentro de la sociedad (3).
{ NOTAS }
(2) WEINGARTEN, Celia, “La confianza en el sis-
tema jurídico. Contratos y reparación de daños”, Ed.
Ediciones Jurídicas Cuyo, Santiago de Chile, 2001.
(3) LOVECE, Graciela, “El Anteproyecto de Refor-
ma a la Ley de Defensa del Consumidor. La noción de
proveedor”, en SANTARELLI, Fulvio - CHAMATRO-
PULOS, D. Alejandro (dirs.), Comentarios al Antepro-
yecto de Ley de Defensa del Consumidor, Ed. La Ley, Bue-
nos Aires, 2019, ps. 61 y ss.
(4) BRUN, Enzo, “El proveedor”, en GHERSI, Car-
los - WEINGARTEN, Celia (dirs.), Consumidores y
usuarios: cómo defender sus derechos, Ed. Nova Tesis,
Rosario, 2015, p. 32. “Nótese que en la frase ‘título uni-
versitario y matrícula profesional habilitante’ el conec-
tor ‘y’ no es accidental. En efecto si el profesional pue-
de prestar sus servicios sin la necesidad de matrícula
profesional (por ejemplo un licenciado en publicidad)
sin duda se vería alcanzado por los efectos de la Ley de
Defensa del Consumidor”.
(5) CNCiv., sala G, 13/03/2007, “D. C. L. c. T. A. s/
Según el art. 2º de la ley 24.240/26.361,
y también el art. 4º del Anteproyecto de
Modificación de la Ley de Defensa del Con-
sumidor, no se encontrarían contemplados
por las disposiciones de la ley los servicios
de los profesionales liberales que requieran
título universitario y matrícula otorgada por
colegios profesionales reconocidos oficial-
mente.
De tal modo, no sólo se plantea una des-
igualdad entre los profesionales universita-
rios y aquellos que no lo son, sino que, ade-
más, entre los mismos profesionales univer-
sitarios existen diferencias, ya que si para
el ejercicio de su actividad no es necesaria
la matriculación en un colegio profesional,
ese profesional se vería alcanzado por la
normativa y por las obligaciones que de ella
derivan, mientras que los otros no (4).
No obstante, consideramos que, a pesar
de esta exclusión expresa, la relación pro-
fesional/cliente-paciente, etc., se encuen-
tra enmarcada en una asimetría cultural y
científica que se concreta en una estructura
contractual de adhesión científica individual y
que por esta vía se hallaría subsumida en el
ámbito de aplicación de la ley.
Asimismo, el Código Civil y Comercial,
al regular el contrato de consumo en el
art. 1093, no excluye a los profesionales
liberales de la calidad de proveedor, plan-
teando una diferencia importante respecto
de la ley vigente y también de la proyecta-
da; y tomando en consideración que dentro
del diálogo de fuentes que se propone en la
actualidad, y desde la perspectiva de la in-
terpretación más favorable al consumidor,
podemos concluir que la relación profesio-
nal/cliente-paciente, etc., se encuentra al-
canzada por la normativa de consumo.
Y, aun cuando no se acepte esta postura,
igualmente existen deberes para el profe-
sional emanados de la legislación de con-
sumo que le son perfectamente aplicables,
como son el deber de información, de segu-
ridad, de trato digno, etcétera.
No obstante, tal exclusión corporativa no
alcanza a la publicidad (5) que se haga de los
servicios profesionales y, según el Antepro-
yecto, tampoco lo hará respecto de las prác-
ticas abusivas, de su actividad comercial o de
toda otra ajena a su incumbencia profesio-
nal. Estos agregados resultan significativos
y reflejan cuestiones que venían siendo re-
ceptadas doctrinaria y jurisprudencialmen-
te, por ejemplo, cuando se trata de estudios
jurídicos que prestan servicios profesionales
estructurados en forma empresarial, o los
médicos de cartilla, etcétera (6).
IV. El mercado y la integración normativa
Dentro del mercado, la libre concurren-
cia es un derecho de los operadores econó-
daños y perjuicios”. “La realización de publicidad im-
porta una suerte de sometimiento voluntario del pro-
fesional al régimen protectorio especial de los consu-
midores, aunque para involucrarlo en el marco de la
ley 24.240 deben quedar excluidos los mensajes de ca-
rácter meramente informativos. Será necesaria una
publicidad relativa a características especiales de la
prestación, que puedan además ser diferenciadas de
las comunes a la actividad. Todo ello deberá ser pon-
derado en última instancia por la Autoridad de Apli-
cación y, en su caso, por el juez. Por otra parte, los
profesionales se desempeñan en áreas de conocimien-
to donde la información a los consumidores es parti-
cularmente escasa. De ahí que en función de la parti-
cular debilidad en que se encuentran los contratantes
de estos servicios (sumado a la autoridad que en cada
materia le asiste al profesional el hecho de contar con
un título y una matrícula), éstos no cuentan con otra
alternativa que depositar su confianza en el presta-
dor. Y otro aspecto de gran trascendencia es que la
micos constitucionalmente reconocido, y
como cualquier otro derecho no es ilimita-
do, en tanto encuentra precisos límites en
la buena fe negocial y en su ejercicio regu-
lar (arts. 9º, 10 y 11, Cód. Civ. y Com.), de
manera tal que el juego concurrencial no
está exento de reglas que cada agente eco-
nómico debe respetar para mantener una
competencia leal y transparente, pues una
conducta desleal ocasiona daños a los com-
petidores, a los consumidores y a la estruc-
tura del mercado como institución base de
los Estados modernos (7).
El normal funcionamiento del mercado
constituye un interés social y general, para
lo cual el Estado cuenta con diversas herra-
mientas tendientes al logro de una previsibi-
lidad y equilibrio de la actividad económica,
abordándola integralmente.
Dentro de ellas podemos mencionar la
ley 27.442 de Defensa de la Competencia,
del 09/04/2018; la ley 22.802 de Lealtad Co-
mercial, hoy derogada por el dec. 274/2019
(no por otra ley), y la 24.240 de Defensa del
Consumidor, a las que actualmente se aña-
den los principios receptados en el Código
Civil y Comercial, sin perjuicio de mencio-
nar que existen muchas más (p. ej., marcas,
patentes, etc.).
El art. 3º, LDC, refleja este criterio in-
tegrador de la actividad económica esta-
bleciéndolo expresamente, y en el art. 37,
LDC, se prevé la nulidad contractual por
violación a las Leyes de Defensa de la Com-
petencia y de Lealtad Comercial, remarcan-
do la situación de minusvalía de los consu-
midores y usuarios en el marco de las rela-
ciones económicas. En el mismo sentido lo
hace el Anteproyecto de Modificación de la
Ley de Defensa del Consumidor (AMLDC)
en el art. 28.
Asimismo, la ley 22.802 de Lealtad Co-
mercial (aplicable en el caso) y hoy el dec.
274/2019 tipifican conductas formales de
deslealtad, tendientes a la protección de la
capacidad subjetiva de apreciación de los
consumidores; su finalidad no se extingue
en la regulación de las relaciones entre
competidores, sino que, por vía refleja,
también protege los intereses económicos
y extraeconómicos de los consumidores (8).
Un dato en común que permite adver-
tir la concepción integral de protección
de las relaciones económicas es que tanto
la ley 24.240 como el AMLDC (art. 157), el
dec. 274/2019 (art. 51) y la Ley de Defensa
de la Competencia (art. 53, ley 27.442) pre-
vén, entre las facultades sancionatorias
de la Autoridad de Aplicación, ordenar la
publicación de la resolución en un medio
de amplia difusión a costa de la sanciona-
da, que reviste importancia como medida
disuasiva, pues pone en conocimiento del
público en general cuál es el real comporta-
asimetría informativa y la confianza pueden llevar a
que los propios profesionales provoquen lo que se de-
nomina inducción de la demanda, que se traduce en
un obrar del profesional tendiente a inducir artificial-
mente al requerimiento de sus propios servicios, con
la única meta de aumentar su volumen de trabajo y
por ende, sus ingresos”.
(6) CCiv. y Com. Rosario, sala I, 08/10/2014, “Pe-
rinat SA c. Lin Te Tou y otro s/ cobro de pesos”. “Es
aplicable al caso la ley 24.240 (ref. por ley 23.361) desde
que si bien ésta excluye expresamente a los profesio-
nales liberales de la normativa protectoria (art. 2º),
refiriendo en este aspecto a los profesionales como
personas físicas en tanto tengan título universitario y
matrícula otorgada para su ejercicio, pero sí abarca la
publicidad que se haga de su ofrecimiento, es aplica-
ble cuando se ejerce la actividad en forma de empresa,
diluyéndose la figura del profesional liberal para con-
formarse la de proveedor y cuando el profesional crea
publicidad destinada a consumidores potencialmente
MIÉRCOLES 19 DE JUNIO DE 2019 | 7
miento empresarial dentro del mercado, ya
que dar continuidad a un comportamiento
transparente y honesto forma parte del ca-
pital social intangible, coadyuvando al nor-
mal desarrollo del intercambio, y establece
un plus distintivo frente a la competencia.
Aun cuando no existe entre las normas
mencionadas una identidad en el bien jurí-
dico tutelado, todas confluyen en una mis-
ma finalidad, consistente en la protección
y coordinación, por vía directa o indirecta,
de los intereses económicos de empresas y
consumidores.
El pilar de la integración normativa se
asienta en la lealtad y la transparencia de
las relaciones económicas, como bien jurídico
protegido en todas las etapas del proceso
económico, para asegurarle al consumidor
la posibilidad de optar entre diferentes bie-
nes y servicios dentro del restrictivo marco
que le impone el propio sistema.
Se garantiza el pleno ejercicio de su de-
recho a la información, base fundamental
sobre la cual descansa una relación de con-
sumo saludable, pues es sólo en virtud de
ella que el consumidor estará en posición
de evaluar el costo de oportunidad que para
él implica la adquisición de un bien o ser-
vicio determinado (art. 3º, LDC; arts. 8º a
16, AMLDC, y art. 1100, Cód. Civ. y Com.).
Asimismo, el resguardo irrestricto de su
seguridad en el intercambio, tanto en lo re-
ferente a la prevención (art. 1710, Cód. Civ.
y Com.), a la exigencia de que los bienes y
servicios guarden las características ofre-
cidas o convenidas, como así también en lo
atinente a la protección de su salud e inte-
gridad psicofísica (arts. 5º y 6º, LDC, y 17 y
18, AMLDC).
El desarrollo por las empresas de una
gestión ética dentro del complejo sistema
del mercado es una demanda social y debe
constituirse en una actitud permanente,
pues de ella dependen el sistema de concu-
rrencia económica y el efectivo ejercicio de
los derechos constitucionalmente reconoci-
dos, de todos y cada uno de los agentes eco-
nómicos que participan en él.
El objetivo fundamental es optimizar las
relaciones de mercado previniendo y san-
cionando —en el caso de existir— conduc-
tas que distorsionen su equilibrio, como
la venta de productos a menos de su cos-
to (dumping) (9); la adquisición de un bien
o servicio subordinada a la utilización de
otro (art. 1099, Cód. Civ. y Com.); fijar,
concertar o manipular en forma directa o
indirecta, en acuerdo con los competidores
o individualmente, prácticas de precios (10);
el abuso de la posición dominante (art. 11,
Cód. Civ. y Com.), etcétera.
La función social que cumple la actividad
empresarial no se agota en la mera venta
indeterminados”.
(7) GHERSI, Carlos (dir.), “Contratos. Complemen-
tación de mercado. Código Civil y Comercial”, Ed. La
Ley, Buenos Aires, 2018.
(8) LOVECE, Graciela, “La publicidad engañosa y
la aplicación de sanciones en la Ley de Lealtad Comer-
cial”, LA LEY, 2016-E, 523.
(9) RICHARD, Efraín H., “Daños producidos por el
dumping”, en GHERSI, Carlos - WEINGARTEN, Celia
(dirs.), Daños. Globalización. Estado. Economía, Rubin-
zal-Culzoni Edit., Santa Fe, 2000, p. 77. “La legislación
antidumping, cuya aplicación es instable por asociacio-
nes de producción, no atiende a intereses particulares
sino a un interés nacional que debería proteger el Es-
tado mismo. La defensa de los particulares deberá ser
canalizada por los sistemas jurisdiccionales corres-
pondientes, dentro de los presupuestos señalados en el
punto VI de este trabajo”.
(10) CNFed. Civ. y Com., sala III, 10/08/2012, “Air
Liquide Argentina SA y otros s/ apelación de resolu-
8 | MIÉRCOLES 19 DE JUNIO DE 2019
del producto, sino que va más allá, como
forma de coadyuvar al imperio de la buena
fe en las relaciones económicas, que es la fi-
nalidad perseguida por el ordenamiento ju-
rídico, como fórmula para el aseguramiento
de la paz social, ya que la falta de una ética
comercial y el excesivo afán de lucro son
contrarios a ella.
V. Los incumplimientos formales de desleal-
tad
Al tratarse de un ilícito de carácter ob-
jetivo, formal y de neto corte preventivo, se
prescinde del análisis de la intencionalidad
del accionar del operador dentro del merca-
do, bastando la existencia de una conducta
contraria a la buena fe negocial para que
se constituya el ilícito; tampoco resulta ne-
cesaria la existencia de un daño efectivo al
resto de los agentes económicos para que
surja el reproche de la conducta, pues de lo
que se trata es de lograr un adecuado fun-
cionamiento de la estructura del mercado,
siendo suficiente la mera existencia de un
potencial perjuicio a los competidores, a los
consumidores o al orden público económico
para poner en funcionamiento la tutela pre-
ventiva y represiva del Estado.
En este orden de ideas, el nuevo ordena-
miento de fondo prevé entre las funciones
de la responsabilidad civil la función pre-
ventiva, imponiendo a toda persona el de-
ber de prevenir el acaecimiento de daños
(art. 1710, Cód. Civ. y Com.), habilitando la
acción preventiva frente a la posibilidad de
producción de un daño, su continuación o
agravamiento, sin que resulte exigible la
concurrencia de ningún factor de atribu-
ción (art. 1711, Cód. Civ. y Com.), bastan-
do, para ser legitimado, la acreditación de
un interés razonable (art. 1712, Cód. Civ. y
Com.).
Así como resulta un criterio unánime en
materia de lealtad comercial la innecesa-
ridad de culpa o dolo del infractor en su
accionar (art. 1724, Cód. Civ. y Com.), ya
que tales contravenciones —como men-
cionamos— revisten como regla el carácter
de formales, pues, para su tipificación, sólo
{ NOTAS }
ción de la Comisión Nacional de Defensa de la Com-
petencia”, AR/JUR/51402/2012. “Corresponde con-
firmar la res. 119/2005 de la Secretaría de Comercio
en tanto multó a las empresas recurrentes por la exis-
tencia de prácticas anticompetitivas en el mercado de
la venta de oxígeno líquido a hospitales y sanatorios,
pues la misma no merece reproche alguno en cuanto
consideró probado que la renuencia a competir entre
las empresas sancionadas —a través de mecanismos
de supresión de oferta o la presentación de ofertas
complementarias en licitaciones—, se debía a la exis-
tencia de acuerdos restrictivos de la competencia con-
sistentes en la manipulación de los procesos de adqui-
sición de oxígeno medicinal; el reparto de clientes con
el fin de abastecerlos de manera exclusiva; y la fijación
de precios”.
(11) CNFed. Cont. Adm., sala II, 26/06/2014,
“Amerilab SA c. DNCI - disposición 75/2013”, AR/
JUR/32854/2014. “Este tipo de infracciones son de
las denominadas formales. Se trata de aquellos ilíci-
tos denominados de ‘pura acción’ u ‘omisión’ y, por tal
motivo, su apreciación es objetiva (conf. esta sala, in
re ‘Navitime SA c. DNCI - disp. 376/2012 [expte. S01
260.927/10]’, del 22/10/2013 y sus citas)”.
(12) KRUGMAN, Paul, “El internacionalismo mo-
derno”, Ed. Crítica, Barcelona, 2004, p. 54. “Imagi-
nemos un mundo sin las complejidades de la econo-
mía global. En este mundo se produce un único bien
que es utilizado para todo fin —vamos a llamarlo
‘chips’— y producido con un único input, trabajo.
Todos los países producen chips, pero el trabajo es
más productivo en unos países que en otros. Cuan-
do imaginamos un mundo semejante, ignoramos dos
factores cruciales acerca de la economía global real:
ésta produce cientos de miles de bienes y servicios
diferentes, y lo hace utilizando muchos factores, que
incluyen el capital físico y el ‘capital humano’ que re-
es requerida su simple constatación (11), el
error de derecho (art. 266, Cód. Civ. y Com.)
tampoco es admitido como causal de exo-
neración del infractor (alegar el descono-
cimiento de alguna de las reglamentacio-
nes integrativas de la norma), pues existe
un deber del proveedor de velar por que
los bienes y servicios introducidos en el
mercado cumplan con las condiciones re-
queridas por la normativa al momento de
llegar al consumidor (información, publici-
dad, etc.).
Asimismo, a partir de un análisis integral
del sistema jurídico tampoco es admisible
el error de derecho como eximente, en vir-
tud de las disposiciones del art. 4º, Cód.
Civ. y Com., que regula la obligatoriedad
de cumplimiento de las leyes para todos los
habitantes, y el art. 8º, Cód. Civ. y Com., ex-
presamente establece el principio de inex-
cusabilidad, disponiendo que la ignorancia
de las leyes no sirve de excusa para su cum-
plimiento si el ordenamiento jurídico expre-
samente no autoriza la excepción.
Completada la norma por alguna regla-
mentación específica y luego de publicada,
su cumplimiento efectivo queda desvincu-
lado del conocimiento de quienes deban
cumplirla, pues estamos en presencia de
profesionales de la actividad, a quienes les
es exigible una mayor diligencia en el cum-
plimiento de sus obligaciones (art. 1725,
Cód. Civ. y Com.), a fin de establecer un or-
denamiento efectivo de las relaciones eco-
nómicas.
La normativa representa una de las fuen-
tes positivas que regulan y legitiman el po-
der de policía económico de los diversos
departamentos ejecutivos a efectos de la
regulación del mercado interno, articulan-
do las relaciones entre las empresas, y en-
tre éstas y los consumidores y usuarios.
Para las relaciones comerciales no exis-
ten hoy fronteras; por tanto, resulta esen-
cial establecer normas federales y de orden
público que atiendan a la protección del
mercado interno, garantizando la equidad
en todo el territorio del país (12).
sulta de la educación”.
(13) CNFed. Cont. Adm., sala II, 13/03/2014, “Uni-
lever de Argentina SA c. DNCI - disposición 87/2013”,
AR/JUR/3339/2014. “No se advierte irregularidad en
la justificación ni exorbitancia en la cuantificación de
la multa aplicada conforme lo previsto por el art. 18 de
la ley 22.802 para quien infringiera las disposiciones
de dicha ley, las normas reglamentarias y resoluciones
que en su consecuencia se dictaran, correspondiéndo-
le una sanción de multa que oscilará entre pesos cien y
pesos quinientos mil, sobre todo cuando los argumen-
tos que la Autoridad de Aplicación resaltó para la de-
terminación de la multa impuesta, tuvo en considera-
ción todos los elementos necesarios para justificar di-
cha sanción, y estos elementos no fueron cuestionados
adecuadamente por la entidad sancionada”.
(14) COOTER, Robert - ULEN, Thomas, “Derecho y
economía”, Ed. Fondo de Cultura Económica, México,
2002, p. 12. “En esta nueva utilización de la economía
en el campo del derecho se formulaban interrogantes
como los siguientes: ¿Alentará la propiedad privada
del espectro electromagnético su uso eficiente?, ¿cuál
sanción del incumplimiento contractual provocará
una confianza eficiente en las promesas?, ¿adoptarán
las empresas la precaución adecuada porque la ley los
considere estrictamente responsables de los daños
causados a los consumidores?, ¿la imposición de cas-
tigos más severos evitará la comisión de delitos violen-
tos? y ¿cómo afecta el bicameralismo al poder discre-
cional de los tribunales?”.
(15) Art. 58: “Graduación de sanciones. La Autoridad
de Aplicación graduará las sanciones con base en: la
gravedad de la infracción; el daño causado a todas las
personas afectadas por la actividad prohibida; el bene-
ficio obtenido por todas las personas involucradas en
la actividad prohibida; el efecto disuasivo; el valor de
los activos involucrados al momento en que se cometió
Por último, se encuentran sometidas a las
disposiciones de las leyes mencionadas todas
las personas físicas o jurídicas que desarro-
llen actividad económica, independientemen-
te de su calidad de pública o privada (arts. 28,
ley 22.802; 5º, dec. 274/2019; 2º, ley 24.240;
4º, AMLDC; 4º, ley 27.442, y 1093, Cód. Civ.
y Com.); esta decisión de política legislativa
encuentra su base en el principio general de
igualdad ante la ley, pues la actuación de las
personas jurídicas públicas dentro del mer-
cado hace que pierdan sus privilegios para
convertirse en un operador económico más.
VI. El poder sancionatorio. La multa
La derogada ley 22.802 de Lealtad Co-
mercial y hoy el dec. 274/2019 tienen como
objetivo primordial —tal como menciona-
mos— poner fin a las conductas viciosas
que afectan el normal funcionamiento de la
concurrencia económica.
Dentro de las facultades sancionatorias
de la Autoridad de Aplicación se encuentra
la posibilidad de establecer multas, para lo
cual dispone de criterios amplios para su
graduación (máximo y mínimo) (13).
Así, el art. 57, dec. 247/2019, establece:
“...b) Multa por un monto equivalente a en-
tre uno [1] y diez millones [10.000.000] de
unidades móviles.
”A los efectos del presente decreto, de-
fínase a la ‘unidad móvil’ como unidad de
cuenta. El valor inicial de la unidad móvil es
el establecido en la ley 27.442, y será actua-
lizado automáticamente cada un [1] año uti-
lizando la variación del Índice de Precios al
Consumidor (IPC) que publica el Instituto
Nacional de Estadística y Censos (INDEC),
o el indicador de inflación oficial que lo re-
emplace en el futuro...”.
La facultad de complementar los crite-
rios de cuantificación de la sanción facilita
su adecuación a las variables económicas,
al verse modificados los límites de punición,
ya que la depreciación del valor de la multa
lleva a la desventajosa situación de que sea
más eficiente en términos económicos para el
la violación; la intencionalidad; la duración; la partici-
pación del infractor en el mercado; el tamaño del mer-
cado afectado; la duración de la práctica y los antece-
dentes del responsable, así como su capacidad econó-
mica. La colaboración con la Autoridad de Aplicación
en el conocimiento o en la investigación de la conducta
podrá ser considerada un atenuante en la graduación
de la sanción”.
(16) Art. 59: “Reincidencia. La reincidencia se consi-
derará circunstancia agravante, por lo que la sanción
aplicable no deberá ser menor que la sanción prece-
dente. Se considerarán reincidentes a quienes, ha-
biendo sido sancionados por una infracción, incurran
en otra de igual especie dentro del término de tres [3]
años”.
(17) CNFed. Cont. Adm., sala V, 28/10/2014,
“INC SA y otro c. DNCI s/ defensa del consumidor -
ley 26.361 - art. 35”. “Corresponde confirmar la dispo-
sición de la Dirección Nacional de Comercio Interior
que impuso a la empresa actora una multa de $ 80.000
pesos por infracción al art. 2º de la res. 7/2002, regla-
mentaria de la ley 22.802 de Lealtad Comercial, con
fundamento en que de un acta de inspección surge que
se había constatado, en una sucursal de la empresa
actora, la exhibición en una ‘góndola’ de una serie de
productos sin indicación del precio. A fin de graduar la
multa se tomó en consideración las circunstancias del
caso, la gravedad de la sanción, la posición de la firma
en el mercado, y el informe de antecedentes registra-
dos por infracción a la ley 22.802”.
(18) CNFed. Cont. Adm., sala IV, 16/07/2014,
“Electronic System SA c. DNCI s/ lealtad comercial
- ley 22.802 - art. 22”, AR/JUR/45804/2014. “Resulta
improcedente la defensa de inexistencia de perjuicio
concreto a los consumidores toda vez que las infrac-
ciones referidas son formales y su verificación supone
por sí la responsabilidad del infractor, su apreciación
infractor el incumplimiento de la normativa
vigente, por los beneficios económicos que
le origina el producir desvíos o captación
potencial de clientela mediante la utiliza-
ción de métodos contrarios a la lealtad que
debe primar en las relaciones comerciales,
que el pago de aquélla (14).
Asimismo, la graduación de las sancio-
nes no puede establecerse aleatoriamente,
pues de lo contrario su aplicación devendría
arbitraria y hasta confiscatoria en algunos
supuestos; la multa debe cuantificarse en
función de las circunstancias de cada caso
concreto (15), tomando en consideración, en-
tre otros, los antecedentes del infractor, su
calidad de reincidente (antecedentes en in-
fracciones de igual especie) (16), su patrimo-
nio, su posicionamiento dentro del mercado,
pudiendo agregarse también como paráme-
tro objetivo el beneficio o ganancia ilícita-
mente obtenido a partir de la infracción (17).
Por último, como mencionáramos, aten-
to al carácter netamente preventivo y a
que estamos en presencia de infracciones
de carácter formal, la sanción prospera
aun frente a la inexistencia de daños efec-
tivos a los consumidores o a la competen-
cia, bastando la mera constatación de su
existencia (18).
En consecuencia, en materia de lealtad
comercial, para que prospere la sanción
tampoco habrá de tomarse en considera-
ción la escasa entidad que pueda o no tener
la afectación del bien jurídico tutelado, así
como tampoco lo hacen las Leyes de De-
fensa del Consumidor (24.240/26.361) y de
Defensa del Competencia (27.442), en mé-
rito a la efectiva protección integral de las
relaciones de mercado (19).
Pues aun cuando la infracción pudiera pa-
recer mínima y sin consecuencias inmedia-
tas o mediatas, la finalidad de la normativa
es el ordenamiento de la actividad comercial
y la defensa de los derechos de los consumi-
dores en relación con la protección de sus
intereses económicos y extraeconómicos, y,
de aplicarse un criterio contrario, su conte-
nido teleológico devendría abstracto.
es objetiva y su simple omisión basta para violar las
normas”.
(19) CCont. Adm. y Trib. CABA, sala I, 05/06/2014,
“Murillo 666 SA (disp. 1195/2012) c. GCBA s/ otras
causas con trámite directo ante la Cámara de Apela-
ciones”. “Toda vez que ha quedado demostrado que
Murillo 666 SA, según las constancias de autos, come-
tió la infracción que la Autoridad de Aplicación le im-
putó, corresponde tratar el agravio de la recurrente
referido a la graduación de la multa impuesta. En este
sentido, la apelante cuestionó el monto de la sanción
y solicitó su supresión o bien, disminución. Así las co-
sas, es preciso determinar si la multa aplicada por la
Administración resulta ajustada a derecho. En con-
secuencia, debe tenerse presente que el art. 18 de la
ley 22.802 dispone que ‘el que infringiere las disposi-
ciones de la presente ley, las normas reglamentarias
y resoluciones que en consecuencia se dicten, será
sancionado con multa de $ 100 a $ 500.000’, en tanto
que el art. 19 de dicha norma indica que ‘en los casos
de reincidencia (...) la sanción a aplicarse se agrava-
rá duplicándose los límites mínimo y máximo’. Si bien
la ley 22.802 no brinda otros criterios para graduar
la sanción, es preciso tener en cuenta que ella con-
forma un sistema protector del consumidor en con-
junción con las Leyes de Defensa de la Competencia,
ley 25.156 y de Defensa del Consumidor, ley 24.240, tal
como surge del art. 3º de esta última, cuya función in-
tegradora configura este sistema general. Tiene dicho
este tribunal que la referida concepción implica que
tales normas deben interpretarse de forma conjunta
y armónica, a los efectos de cumplir con una finalidad
que tienen en común, esto es, defender y proteger los
derechos del consumidor. En este claro contexto her-
menéutico cabe tener en cuenta lo establecido por el
art. 47 de la ley 24.240 que en su anterior redacción
disponía que ‘verificada la existencia de la infracción,

VII. Conclusión
Una relación económica equitativa y
transparente es un derecho constitucio-
nalmente reconocido a todos los opera-
{ NOTAS }
quienes la hayan cometido se harán pasibles de las
siguientes sanciones, las que se podrán aplicar inde-
pendiente o conjuntamente, según resulte de las cir-
cunstancias del caso: (...) b) Multa de quinientos pesos
($ 500) a quinientos mil pesos ($ 500.000), hasta al-
canzar el triple de la ganancia o beneficio ilegal obte-
nido por la infracción’ en tanto que el art. 49 del mis-
mo cuerpo legal establece que ‘se tendrá en cuenta el
perjuicio resultante de la infracción para el consumi-
dor o usuario, la posición en el mercado del infractor,
JURISPRUDENCIA
Compensación
tributaria
Compensación del saldo acreedor en el
IVA y en el impuesto a la ganancia míni-
ma presunta con el deudor en el impues-
to sobre los bienes personales (acciones
y participaciones societarias). Identi-
dad subjetiva entre el titular del crédito
y de la deuda. Aplicación del art. 921 del
Código Civil y Comercial.
Hechos: Una empresa, en su carácter de
responsable del impuesto sobre los bienes
personales (acciones y participaciones socie-
tarias), procedió a compensar su obligación
con el saldo a favor de libre disponibilidad en
el impuesto al valor agregado y con el saldo
a favor en el impuesto a la ganancia mínima
presunta, generados como contribuyente. La
AFIP rechazó la compensación. Promovida
demanda, el juez la rechazó. La Cámara re-
vocó la decisión, admitiendo la compensación.
1. - La compensación del saldo acreedor
en el IVA y en el impuesto a la ganan-
cia mínima presunta con el deudor en
el impuesto sobre los bienes personales
(acciones y participaciones societarias)
resulta procedente, pues el actor cuenta
con la doble calidad de sujeto titular de
la deuda y del crédito en relación al fisco
nacional, activándose en consecuencia
la regla jurídica contenida en el art. 921
del Código Civil y Comercial, correlati-
vo con el art. 818 del derogado Código
Civil.[1]
2. - La prohibición de la compensación, intro-
ducida por la Resolución General AFIP
3175, respecto de los responsables susti-
tutos, constituye un exceso indebido de
la administración tributaria en el ejerci-
cio de su potestad de reglamentación, ya
que el legislador autorizó a extender a los
responsables enumerados en el art. 6 de
la ley de rito la posibilidad de compensar
sus saldos “conforme los requisitos y con-
diciones que determine la Administra-
ción Federal de Ingresos Públicos”, aun-
que el órgano ha fijado una prohibición en
relación a dichos sujetos.[2]
3. - La administración tributaria cuenta con
la potestad de reglamentar el derecho
que el legislador ha reconocido en favor
de determinados sujetos, fijando los re-
quisitos y condiciones para su ejercicio,
mas ello no ampara el desconocimiento
de tal derecho, dado que el órgano admi-
nistrativo carece de atribuciones para
negar aquello que la ley no niega.[3]
121.951 — CNFed. Contenciosoadministra-
tivo, sala II, 16/04/2019. - Cresud S.A. Co-
dores dentro del mercado, y es precisa-
mente la Constitución Nacional la que
nos brinda el marco y el objeto a tutelar,
marcando el camino para la articulación
de una competencia privada aceptable y
la cuantía del beneficio obtenido, el grado de intencio-
nalidad, la gravedad de los riesgos, o de los perjuicios
sociales derivados de la infracción y su generaliza-
ción, la reincidencia y las demás circunstancias rele-
vantes del hecho. Se considerará reincidente a quien,
habiendo sido sancionado por una infracción a esta
ley incurra en otra de similar naturaleza dentro del
término de tres [3] años’. También debe considerarse
que el art. 16 de la ley 757 de la ciudad receptó estas
pautas de graduación para aplicarlas a las infraccio-
mercial Inmobiliaria Financiera y Agrope-
cuaria c. E.N. –A.F.I.P. –D.G.I. s/ Dirección
General Impositiva.
[Cita on line: AR/JUR/9678/2019]
L CONTEXTO DEL FALLO
Jurisprudencia vinculada
[1-3] En igual sentido. Entre otros: Cámara Nacio-
nal de Apelaciones en lo Contenciosoadministrativo
Federal, sala III, “Cresud SA Comercial Inmobilia-
ria Financiera y Agropecuaria c. EN-AFIP-DGI s/
Dirección General Impositiva”, 04/10/2018, AR/
JUR/60553/2018
2ª Instancia. — Buenos Aires, abril 16
de 2019.
Considerando: I. Que a fs. 229/237, la Se-
ñora Jueza de primera instancia rechazó la
acción intentada por Cresud SA Comercial
Inmobiliaria Financiera y Agropecuaria con-
tra el Estado Nacional (A.F.I.P.-D.G.I.), me-
diante la cual la actora persiguió la declara-
ción de nulidad de la resolución Nº 152/2015
(DI RCEN) por cuyo conducto se rechazó en
definitiva el pago por compensación del Im-
puesto sobre los Bienes Personales (acciones
o participaciones societarias, período fiscal
2014), con el saldo de libre disponibilidad
emergente de la DD.JJ. del I.V.A., período
fiscal 4/2015, por la suma de $6.342.044,85 y
con el saldo a favor de la DD.JJ. del Impuesto
a la Ganancia Mínima Presunta, período fis-
cal 2014 por la suma de $2.000.000.
Impuso las costas a la parte actora en
tanto resultó vencida (cfr. art. 68 del Cód.
Proc. Civ. y Com. de la Nación).
II. Que para decidir del modo indicado,
la Magistrada tras reseñar el objeto de la
contienda y el tema a decidir, precisó que
en el precedente “Rectificaciones Rivada-
via SA c. A.F.I.P. s/ ordinario” (cfr. Fallos:
334:875), el Máximo Tribunal —por mayo-
ría—, sostuvo que resultaba inoficiosa la
distinción que planteaba el Fisco Nacional
entre responsable sustituto y responsable
por deuda ajena, a la luz de lo dispuesto
por las Resoluciones Generales (DGI) 2542
y 1658; ello, por cuanto establecían que los
contribuyentes o responsables podrían so-
licitar la compensación de sus obligaciones
fiscales determinadas y exigibles con saldos
a su favor, aun cuando éstos correspondan
a distintos tributos, de conformidad con el
régimen que se establece; precisándose, que
dicha compensación procedería en tanto los
saldos deudores y acreedores pertenezcan a
un mismo sujeto y siempre que la autoricen
las normas que rigen los gravámenes de que
se trate.
MIÉRCOLES 19 DE JUNIO DE 2019 | 9
eficaz con los derechos de los consumido- Fondo Editorial
res y usuarios.
L NOVEDADES
Cita on line: AR/DOC/1474/2019
CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL
COMENTADO – TRATADO EXEGÉTICO
Tercera edición actualizada y ampliada
nes previstas en la Ley de Defensa del Consumidor.
Teniendo en cuenta las consideraciones efectuadas,
debo señalar que en el caso de autos la Administra-
ción expuso los argumentos que sustentaron su de-
cisión y que tal circunstancia me lleva a rechazar el
planteo de arbitrariedad. Por consiguiente, Murillo
666 SA no logra desvirtuar la motivación que susten-
tó la graduación impuesta por la Administración, por
lo que estimo que su agravio no puede prosperar”.
Coordinador: Alterini, Ignacio Ezequiel
Director: Alterini, Jorge H.
Editorial: La Ley, 11 tomos, 2019
DERECHO PROCESAL CIVIL
Cuarta edición
Del mismo modo, indicó que en ese pre-
cedente se hizo hincapié en que todo tribu-
to pagado en exceso por un contribuyente
sigue siendo parte de su derecho de propie-
dad y por ende puede disponer de él para
la cancelación de otras obligaciones tribu-
tarias o para su transferencia a terceros,
lo cual debe estar sujeto a una razonable
reglamentación, la cual —en el caso— se
encontraba en los arts. 27, 28, 29 y ccdtes.,
de la ley 11.683.
Indicó que, con posterioridad al fallo
reseñado, la A.F.I.P. dictó la Resolución
General Nº 3175/2011, cuyo artículo 1º, es-
Autor: Palacio, Lino E.
tablecía que los contribuyentes o respon- Actualizador: Camps Carlos E.
sables mencionados en el artículo 5º de Editorial: La Ley, 5 tomos, 2017
la ley 11.683, podrían solicitar la compen-
sación de sus obligaciones fiscales deter-
minadas y exigibles con saldos a su favor LEY DE SOCIEDADES COMERCIALES
aun cuando estos correspondan a distintos
impuestos, de conformidad con el régimen COMENTADA
que allí se establece. Asimismo, se indi-
caba que dicha compensación procedería
en tanto los saldos deudores y acreedores
pertenezcan, a la vez, a un mismo sujeto,
en su carácter de titular pasivo de su deu-
da impositiva y titular activo de su crédito
contra el Fisco, siempre que lo autoricen
las normas que rigen los gravámenes de
que se trate.
Por último, precisó que los responsables
por el cumplimiento de deuda ajena y los
responsables sustitutos a que se refiere el
artículo 6º, de la ley 11.683, no podrían soli- Autor: Nissen, Ricardo A.
citar la compensación bajo estudio.
Editorial: La Ley, 3 tomos, 2017
Sentado lo anterior, destacó que la con-
troversia se circunscribe al carácter de
responsable sustituto y responsable por
LOS RECURSOS EXTRAORDINARIOS
deuda ajena de la empresa aquí actora. EN LAS PROVINCIAS ARGENTINAS
Y EN CABA
La cuestión en debate es, si los tributos
que intenta aplicar para la compensación
pueden ser utilizados a tal fin. El princi-
pio general del art. 5º de la ley 11.683, sus-
tituido por el art. 177 ley 27.430, expresa
quién es el obligado a tributar por deuda
propia, pero no especifica sobre qué tri-
butos se refiere. Por otro lado, el art. 6º
(también sustituido por la ley 27.430)
explica que hay sujetos —además de los
contribuyentes naturales— que también
pueden ser sujetos pasivos de cumplir por
deuda ajena.
Aclaró que la ley prevé ambos casos, deu- Directora: Sbdar, Claudia Beatriz
da propia y deuda ajena. La trama es, qué
tributo puede ser abonado solamente por el Codirector: Gutiérrez, Rafael Francisco
titular y qué tributo no puede ser abonado Editorial: La Ley, 2019
por una persona distinta al obligado a di-
cho pago.
Se pueden adquirir en
De allí que, según su criterio para zan- https://www.thomsonreuters.
jar esta situación es necesario analizar la com.ar/es/tienda
gabela que en este caso la actora intenta
10 | MIÉRCOLES 19 DE JUNIO DE 2019
compensar, y si ésta corresponde a deuda
propia o deuda ajena.
Recordó que el art. 28 de la L.P.T. regu-
la sobre el instituto de la compensación de
saldos. Y, en materia del Impuesto sobre
los Bienes Personales, la ley 23.966 explica
quiénes son las personas —físicas o jurídi-
cas— que deben cumplir con la prestación
principal tributaria de pagar el impuesto al
Fisco.
De allí infirió que el Impuesto sobre los
Bienes Personales, Acciones o Participa-
ciones Societarias, se trata de un tributo
específico y es una deuda que recae sobre
la propia persona física, en ese caso los ac-
cionistas, y no sobre la sociedad.
Por tal motivo, consideró que en este caso
la sociedad pasa a ser “responsable sustitu-
to”, que es lo que no deja compensar a los
sustitutos ya que, los bienes personales no
pertenecen a la firma Cresud SA, sino a los
accionistas que integran la sociedad.
Al respecto, indicó que la Corte Supre-
ma de Justicia —por mayoría— en el fallo
“Rectificaciones Rivadavia SA” (Fallos:
334:875), consideró que no tiene importan-
cia, para la posibilidad de pedir compensa-
ción de impuestos, que la sociedad no sea el
contribuyente directo en Bienes Personales
sobre las acciones en manos de los accio-
nistas, sino que actúe como “responsable
sustituto”. Además de sostener que “todo
tributo, pagado en exceso por un contribu-
yente, sigue siendo parte de su derecho de
propiedad y, por ende, (la empresa) puede
disponer de él para la cancelación de otras
obligaciones tributarias”.
No obstante, el citado Tribunal no hizo
distinción sobre el tributo a compensar. De
lo que, dedujo, por tal razón la AFIP dictó
la R.G. Nº 3175/11 para poner fin a esta si-
tuación y especificar cuándo es admisible el
pago por compensación.
Luego reseñó el voto en disidencia de
la Dra. Highton de Nolasco en el prece-
dente antes referido y concluyó que la RG
Nº 3175/2011, no vulnera el principio de je-
rarquía normativa.
Al respecto, señaló que el art. 31 de nues-
tra Carta Magna expone dos principios: el
de supremacía constitucional y el de jerar-
quía de las fuentes del derecho. En su texto,
declara la supremacía de la constitución,
por sobre todo orden jurídico, y éste debe
subordinarse a ella. Y en relación al orden
jerárquico, las leyes deben atender al orden
de importancia que les otorga una jerar-
quía, pues las leyes están por encima de los
decretos que vienen a reglamentar a aqué-
llas cuidando de no alterar su espíritu para
facilitar su aplicación.
A mayor abundamiento, concluyó que
debe analizarse la aplicación de la vigencia
temporal de las normas y si su texto vulnera
la jerarquía normativa. Sobre el punto, re-
firió lo dispuesto en el art. 7º del Cód. Civ.
y Comercial y señaló que las nuevas leyes
se aplican o surten efecto inmediato a las
situaciones y relaciones jurídicas en curso.
En este caso, conforme la fecha de publi-
cación en el Boletín Oficial —02/09/2011 y
su entrada en vigencia el 12/09/2011—, la
RG Nº 3175/11 se encontraba en plena vi-
gencia respecto del período fiscal que la
empresa actora pretende compensar. Por
lo tanto, concluyó en que corresponde des-
estimar el planteo de inconstitucionalidad
de la citada R.G. y rechazó la demanda ini-
ciada por la firma actora, con costas.
III. Que, contra lo así decidido, la parte
actora interpuso apelación (ver fs. 238) y
expresó agravios a tenor del escrito que co-
rre glosado a fs. 242/249.
La demandada contestó el traslado que le
fuera conferido, a fs. 251/256.
IV. Que la actora en su memorial, tras
reseñar los antecedentes de la causa y lo
resuelto en la instancia anterior, se agravió
porque consideró que si bien la Sra. Jueza
a quo citó el art. 17 de la Ley del Impuesto
sobre los Bienes Personales —mediante la
cual se dispuso quiénes son los sujetos pa-
sivos del impuesto— omitió analizar lo dis-
puesto por el artículo sin número incorpo-
rado a continuación del art. 25 de la misma
ley, en cuya parte pertinente el legislador
ha sustituido al deudor del impuesto por
otro, por lo que la deuda no recae sobre la
persona propia física (en el caso, los accio-
nistas), como erradamente lo sostuvo la ins-
tancia anterior; sino que recae íntegramen-
te sobre la SA que liquida, declara e ingresa
el Impuesto sobre los Bienes Personales,
Acciones o Participaciones Societarias.
Además, sostuvo que poco importa para
la solución del caso, que el hecho imponible
recaiga sobre los bienes que pertenecen
a los accionistas, puesto que lo relevante
y fundamental es que la sociedad por dis-
posición del legislador, es el único deudor
obligado frente al Fisco. Ello, en razón a que
el sujeto pasivo ha sido sustituido por la ci-
tada sociedad.
Señaló las precisiones que sobre el punto
efectuó la Corte Suprema de Justicia en el
caso “Rectificaciones Rivadavia SA” (Fa-
llos: 334:875).
Agregó que tampoco se ajusta a la verdad
la afirmación de la instancia anterior en
cuanto a que el Alto Tribunal en ese caso
no había hecho distinción sobre el tributo
a compensar. Por el contrario, lo que allí se
precisó y concluyó fue que el saldo acreedor
pertenece a Rectificaciones Rivadavia SA
como contribuyente en el Impuesto al Valor
Agregado y el deudor también le pertenece,
como responsable del Impuesto sobre los
Bienes Personales. Se verifica así la reque-
rida identidad entre los sujetos tributarios;
esto es, que el titular pasivo de la deuda
impositiva sea, simultáneamente, el titular
activo de un crédito contra el Fisco, sin que,
por los fundamentos ya desarrollados en el
párrafo anterior, resulte relevante que un
caso lo sea como “responsable” y en el otro
como “contribuyente”.
Por ello, entendió que no caben dudas
que en su análisis la Corte Suprema tuvo
en cuenta para confirmar la compensa-
ción que la actora era acreedora del Fisco
como contribuyente y deudora como res-
ponsable del Impuesto sobre los Bienes
Personales.
A continuación, citó el art. 28 de la
ley 11.683 (t.o. 1998 y modif.) y sostuvo que
la sentencia ha omitido su análisis. En tal
sentido, señaló que la norma alude a que
la compensación procede cuando el con-
tribuyente tenga saldos acreedores y, a
su vez, tenga saldos deudores para con el
organismo. Asimismo, la norma habilita
a compensar a los responsables enumera-
dos en el art. 6º de la ley, entre los cuales
se encuentran los respectivos responsables
sustitutos.
Concluyó que, resulta claro que la norma
en modo alguno limita el derecho a compen-
sar cuando la deuda corresponde a un suje-
to que si bien no realiza el hecho imponible
es el único “responsable” y obligado frente
al Fisco a liquidar, presentar declaración
jurada e ingresar el impuesto que tiene se-
gún marca la ley, carácter de pago único y
definitivo.
Por ello, calificó como insostenible la
postura del Tribunal a quo al señalar que
su parte cancela con saldos propios una
“deuda ajena”, puesto que la deuda es pro-
pia de la sociedad como sujeto pasivo y es
la única obligada a su pago frente al Fisco
(según prescribe el impuesto en cuestión)
y en caso de omitir su declaración y pago
es pasible de intimación, ejecución fiscal y
multas por omisión, según lo manda la ley
procedimental.
Reiteró que sobre el particular, la Corte
Suprema de Justicia en el caso “Rectifi-
caciones Rivadavia SA” (Fallos: 334:875),
analizó si se verificaban los requisitos
básicos de la ley para la procedencia del
pago por compensación del gravamen
correspondiente a las acciones o partici-
paciones en el capital de las sociedad con
saldos de I.V.A., y sostuvo que el saldo
acreedor pertenece a la sociedad como
contribuyente del I.V.A. y el deudor tam-
bién le pertenece, como responsable del
Impuesto sobre los Bienes Personales.
Se verifica así la requerida identidad en-
tre los sujetos tributarios; esto es, que
el titular pasivo de la deuda impositiva
sea, simultáneamente, el titular activo de
un crédito contra el Fisco, sin que resul-
te relevante que en un caso lo sea como
“responsable” y en el otro como “contribu-
yente”. Es que por la forma como el legis-
lador ha redactado el artículo sin número
a continuación del art. 25 de la ley 23.966
(texto según ley 25.585), resulta innega-
ble que la sociedad es el único que queda
obligado frente al Fisco por el tributo que
correspondería a sus accionistas, el cual
deberá abonar con carácter de pago úni-
co y definitivo, sin perjuicio del eventual
reintegro de los importes abonados que
pueda luego intentar contra ellos, el que
podrá o no practicarse incluso reteniendo
directamente los bienes que dieron origen
al pago, siendo esto último, una cuestión
entre particulares ajena al Fisco Nacional.
De lo expuesto, concluyó que no caben
dudas de que su parte es el único sujeto
deudor del impuesto frente al Fisco y lo
es por derecho propio toda vez que, por la
sustitución, el legislador lo ha colocado en
el lugar del accionista frente al Fisco, sin
importar la causa (hecho imponible) que da
nacimiento a la obligación del impuesto.
Por otra parte, se refirió a la RG
Nº 3175/2011, mediante la cual se modificó
su similar Nº 1658, en el sentido de que no
puso fin a la situación tratada por la Corte
Suprema de Justicia —como ligeramente lo
sostuvo el Tribunal apelado— sino que, a
tenor de sus términos, prohibió la compen-
sación permitida por el art. 28 de la LPT.
Tal R.G. en lugar de propiciar las com-
pensaciones a la luz de lo dispuesto por
la ley de fondo y, asimismo, de la doctrina
que emana de fallo citado, “...bajo el falso
y engañoso fundamento de que correspon-
de precisar el alcance del instituto de la
compensación previsto en la mencionada
norma, aniquiló el derecho contemplado a
favor del contribuyente en el art. 28 de la
LPT”. En ese sentido, citó jurisprudencia
de esta Cámara que resulta concorde con
su tesitura.
A mayor abundamiento, sostuvo que,
así como el Fisco no podía impedir la com-
pensación —como la solicitada por su par-
te— bajo el argumento de que la misma no
se encuentra reglamentada, mal podría a
contrario sensu, directamente prohibirla por
una norma de rango inferior a la ley como
resulta la prohibición que postula la RG
Nº 3175/11.
En definitiva, consideró que ningún
derecho tenía la demandada de dictar la
R.G. Nº 3175/11, en los términos en que lo
hizo, puesto que con una motivación fal-
sa no sólo ha contrariado lo resuelto por
la Corte Suprema de Justicia, sino que ha
violentado abiertamente el art. 28 de la
ley 11.683.
V. Que con carácter previo al tratamiento
de las cuestiones planteadas, corresponde
señalar que en el estudio y análisis de las
posiciones de las partes, los jueces no es-
tamos obligados a analizar todas y cada
una de las argumentaciones, sino tan sólo
aquéllas que sean conducentes y posean re-
levancia para decidir el caso con sustento
en un pronunciamiento válido (cfr. CSJN,
Fallos: 258:304; 262:222; 265:301; 272:225;
278:271; 291:390; 297:140; 301:970, entre
otros y, en sentido concordante, esta Sala,
in re, “Luis A. Ducret y Cía. SA c. Dirección
General Impositiva”, Expte. Nº 11.354/2017,
del 18/12/2018).
VI. Que la posición del Fisco Nacional se
ciñe en afirmar que no existe identidad sub-
jetiva en la titularidad del crédito y la deuda
tributarias, siendo éste un requisito exigido
por el art. 28 de la ley 11.683.
En tal sentido, indicó que el titular de las
acciones o participaciones es el sujeto sobre
el que recae el Impuesto sobre los Bienes
Personales, siendo la sociedad simplemente
la responsable del ingreso del mismo.
Por lo tanto, postuló que había quedado
demostrado que el titular del crédito fiscal
invocado (saldos de libre disponibilidad en
el I.V.A., relacionado al período fiscal abril
de 2015 y vinculado con el Impuesto a la
Ganancia Mínima Presunta, período fiscal
2014), es un sujeto distinto a aquél sobre
el que recae el Impuesto sobre los Bienes
Personales.
A lo expuesto, agregó que la R.G. A.F.I.P.
Nº 3175/2011 prohíbe que los responsables
por el cumplimiento de deuda ajena y los
responsables sustitutos soliciten la com-
pensación de sus obligaciones fiscales (de-
terminadas y exigibles) con saldos de dis-
tintos impuestos a su favor.
Por su parte, la actora sostuvo que la
ley 11.683 habilita a los sujetos compren-
didos en el art. 6º a compensar los saldos
acreedores con saldos deudores. Asimis-
mo, alegó que la A.F.I.P. “...con el dictado
de la ilegal R.G. Nº 3175/2011”, lo que hizo
fue burlar la buena fe con que se expidió la
CSJN en los autos: “Rectificaciones Riva-
davia SA” (Fallos: 334:875) y, de ese modo,
violentar el citado art. 28 de la L.P.T.
En tal orden, señaló que la prohibición o
cercenamiento del derecho resulta violato-
rio del principio de legalidad, razonabilidad,
jerarquía normativa y el derecho de propie-
dad (arts. 19, 28, 31 y 17 de la Constitución
Nacional), puesto que prohíbe lo que expre-
samente el art. 28 de la ley 11.683 permite.
De allí el planteo descalificante respecto a
la R.G. A.F.I.P. Nº 3175/2011.
VII. Que, detallado el tema a decidir, cabe
efectuar una breve reseña de las actuacio-
nes cumplidas en sede administrativa y ju-
dicial.
En tal sentido, se observa que la parte ac-
tora se encuentra inscripta ante la A.F.I.P.
como sujeto activo en varios impuestos,
regímenes de percepción y de informa-
ción. En cuanto al caso atañe, cabe men-
cionar el I.V.A., el Impuesto a la Ganancia
Mínima Presunta y el Impuesto sobre los
Bienes Personales, acciones y participacio-
nes sociales (ver fs. 20/23 de la actuación
Nº 10590-96-2015, a la que corresponderán
las citas subsiguientes).
Mediante presentación de fecha 11
de mayo de 2015, la actora informó a la
A.F.I.P. que procedía a cancelar el saldo
de la obligación correspondiente al Im-
puesto sobre los Bienes Personales, accio-
nes y participaciones sociales del período
fiscal 2014 mediante compensación con el
saldo a favor de la DD.JJ. del I.V.A. del
período fiscal abril de 2015 por la suma

de $6.342.044,85 y con el saldo a favor de
la DD.JJ. del Impuesto a la Ganancia Mí-
nima Presunta, período fiscal 2014 por
$2.000.000,00 (ver fs. 6/12).
La demandada rechazó la compensa-
ción e intimó a la contribuyente para que
ingresara la suma correspondiente al Im-
puesto sobre los Bienes Personales, accio-
nes y participaciones sociales del perío-
do fiscal 2014 (ver fs. 26/27). Frente a tal
circunstancia, la contribuyente articuló el
recurso previsto en el art. 74 del decreto
Nº 1397/79 (ver fs. 28/35) y, luego de la
intervención de los organismos técnicos
y jurídicos competentes (ver fs. 61/64 y
fs. 66/69), el Director (int.) de la Dirección
Regional Centro de la A.F.I.P.-D.G.I. con-
firmó el rechazo de la compensación, me-
diante resolución (DI RCEN) Nº 152/2015
(ver fs. 73/89).
Contra el citado acto administrativo, la
contribuyente inició demanda impugnato-
ria en los términos de los arts. 23 y ccdtes.
de la ley 19.549; causa en la que se dictó la
sentencia desestimatoria de la pretensión,
apelada la cual motivó la intervención de
este Tribunal.
Los fundamentos esbozados por el Fis-
co Nacional para adoptar la decisión im-
pugnada fueron asimismo mantenidos en
la instancia judicial y dan cuenta de que:
“...el criterio adoptado por este Organismo
en materia tributaria para la procedencia
de la extinción de las obligaciones fiscales
por medio del instituto de la compensación
es conforme al regulado por el artículo 818
del Cód. Civil, que exige que dos personas
por derecho propio, reúnan recíprocamen-
te la calidad de deudor y acreedor”. “Que,
en ese entendimiento, es dable señalar que
el criterio aceptado por este Ente Recau-
dador gira en torno a que si bien el régi-
men aprobado por la ley 25.585 establece
un sistema especial de ingreso del tributo
en cuestión, ello no altera la naturaleza
propia del impuesto, el cual recae sobre
el “titular” de las acciones o participa-
ciones sociales, atento a que éste resulta
incidido patrimonialmente en mérito al
resarcimiento previsto en el último párra-
fo del artículo incorporado por la norma
legal indicada, no resultando admisible la
compensación pretendida en virtud de no
verificarse simultáneamente la calidad de
deudor y acreedor, exigida por el artícu-
lo 28 de la ley 11.683 (t.o. 1998 y modif.), re-
glamentado por la R.G. A.F.I.P. Nº 1658 y
sus modificatorias.” (ver fs. 80/81).
VIII. Que, en cuanto a la resolución del
fondo de la cuestión planteada, cabe seña-
lar que respecto a este particular asunto,
se han expedido recientemente dos Salas
de esta Cámara (cfr. Sala III, en autos:
“Cresud SA Comercial, Inmobiliaria, Fi-
nanciera y Agropecuaria c. E.N.-A.F.I.P.-
D.G.I. s/ dirección general impositiva”,
Expte. Nº 12.486/2015 y Sala V, in re,
“IRSA Inversiones y Representaciones SA
c. E.N.-A.F.I.P.-D.G.I. s/ dirección general
impositiva”, Expte. Nº 54.562/2015), con
argumentos que en lo sustancial son com-
partidos por los suscriptos y a los que se
hará referencia, en la medida en que sea
pertinente, en los párrafos que siguen.
En efecto, en la sentencia dictada por la
Sala III se sostuvo que en lo que concierne
al aspecto normativo del asunto, corres-
ponde clasificar dos órdenes regulatorios:
uno de carácter tributario-sustantivo, que
involucra al aspecto material y subjetivo
del impuesto, y otro tributario-obligacio-
nal, referido a la modalidad de cancelación
y consecuente extinción de la obligación
fiscal por parte del sujeto debido.
En el primero se encuentra la ley 23.966,
cuyo Título VI contempla el Impuesto so-
bre los Bienes Personales, entre cuyos he-
chos imponibles se ubica, por un lado, la
posesión de acciones representativas del
capital social de entes privados por parte
de personas físicas o sucesiones indivisas
radicadas en el país (arts. 17 y 19, inc. j)
y, por el otro, la obligación de liquidar e
ingresar dicho gravamen por parte de
las sociedades comerciales regidas por la
ley 19.550, en el carácter de pago único y
definitivo.
En el segundo se halla la ley 11.683,
cuyo artículo 6º, apartado 2º instituye a
los “Responsables sustitutos en la forma
y oportunidad que se fijen para tales res-
ponsables en las leyes respectivas”, como
sujeto obligado a pagar el tributo al Fisco,
sumado al artículo 28, entre cuyos medios
aptos para extinguir las obligaciones tri-
butarias sustantivas prevé a la “compensa-
ción”, estipulando que la A.F.I.P. “...podrá
compensar de oficio los saldos acreedores
del contribuyente, cualquiera que sea la
forma o procedimiento en que se esta-
blezcan, con deudas o saldos deudores de
impuestos declarados por aquél o determi-
nados por la Administración Federal (...)
aunque provengan de distintos graváme-
nes (...). La facultad consignada en el pá-
rrafo anterior podrá hacerse extensible a
los responsables enumerados en el artícu-
lo 6 de esta ley, conforme los requisitos y
condiciones que determine la Administra-
ción Federal de Ingresos Públicos”.
Este último dispositivo ha sido regla-
mentado por la R.G. A.F.I.P. Nº 1658/2004,
cuyo artículo 1º fue sustituido por la R.G.
A.F.I.P. Nº 3175/2011 (BO 02/09/2011), ri-
giendo desde entonces el siguiente: “[l]os
contribuyentes o responsables menciona-
dos en el artículo 5º de la ley 11.683 (...),
podrán solicitar la compensación de sus
obligaciones fiscales —determinadas y
exigibles— con saldos a su favor aun cuan-
do estos correspondan a distintos impues-
tos (...)”. “(...) procederá en tanto los sal-
dos deudores y acreedores pertenezcan, a
la vez, a un mismo sujeto en su carácter
de titular pasivo de la deuda impositiva y
titular activo de su crédito contra el Fis-
co, y siempre que la autoricen las normas
que rigen los gravámenes de que se trate”.
“Los responsables por el cumplimiento
de deuda ajena y los responsables sus-
titutos a que se refiere el artículo 6 de la
ley 11.683 (...), no podrán solicitar la com-
pensación a que alude la presente”.
IX. Que efectuadas las reseñas que an-
teceden, en igual sentido que en el caso
tramitado ante la Sala III, se observa que
el conflicto se centra en el carácter subje-
tivo que guarda Cresud SA a la luz del Im-
puesto sobre los Bienes Personales, lo cual
tiene directa implicancia en su derecho a
solicitar la cancelación de tal impuesto a
través del instituto de la compensación. En
rigor, el carácter de responsable sustituto
de la contribuyente no se discute, el des-
acuerdo radica en sus alcances, esto es, si
en virtud de ello le cabe la posibilidad de
cancelar el impuesto de marras a través de
aquél mecanismo.
En lo sustancial, la A.F.I.P. niega esa po-
sibilidad en base a que el hecho imponible
tiene por sujeto a los titulares de las accio-
nes de la sociedad comercial, cabiéndole a
esta última sólo el deber de liquidar e in-
gresar el gravamen en lugar de aquéllos.
Aquí también se comparte la tesis de la
Sala III en el pronunciamiento al que se
viene haciendo referencia, en el sentido
de que tal postura ha sido tradicionalmen-
te sostenida por el Fisco Nacional, lo cual
ha dado lugar al dictado del precedente
de la Corte Suprema de Justicia de la Na-
ción: “Rectificaciones Rivadavia SA” (Fa-
llos: 334:875), y poco después al dictado
de la R.G. A.F.I.P. Nº 3175/2011 (BO, del
02/09/2011).
La tesitura del Fisco Nacional parte de
la objeción a la aplicación de la doctrina
que emana del fallo de la Corte Suprema
de Justicia citado, en lugar de la aplicación
directa de la R.G. A.F.I.P. Nº 3175/2011.
Al respecto, cabe señalar que la senten-
cia mencionada fue dictada el 12/07/2011,
la R.G. referida fue dictada el 2/09/2011, y
que la solicitud de compensación fue prac-
ticada por Cresud SA el día 11/05/2015. Se
comprende, así pues, que el Fisco afirme
que la solicitud del contribuyente debe
resolverse en virtud de lo que dispone la
resolución general, habida cuenta de que
la misma tenía plena vigencia al momento
de la presentación.
X. Que, sin embargo, y adhiriendo a
la tesitura expuesta por la Sala III en el
precedente citado, la sustancia de este
debate ya ha sido zanjada con el dictado
del tan mentado fallo: “Rectificaciones
Rivadavia SA” (Fallos: 334:875). Allí, el
dictamen de la Procuración General de la
Nación —el cual fue compartido por la ma-
yoría del Tribunal— expresó lo siguiente:
“...el saldo acreedor pertenece a Rectifica-
ciones Rivadavia SA como contribuyente
en el I.V.A. y el deudor también le pertene-
ce, como responsable del Impuesto sobre
los Bienes Personales acciones y partici-
paciones societarias”. “Se verifica así la
requerida identidad entre los sujetos tri-
butarios, esto es, que el titular pasivo de la
deuda impositiva sea, simultáneamente, el
titular activo de un crédito contra el Fisco
sin que, por los fundamentos ya desarrolla-
dos en el párrafo anterior, resulte relevan-
te que un caso lo sea como ‘responsable’ y
en el otro como ‘contribuyente’”.
“Es que, por la forma como el legislador
ha redactado el artículo sin número a con-
tinuación del art. 25 de la ley 23.966 (texto
según su similar 25.585), resulta innegable
que Rectificaciones Rivadavia SA es el úni-
co que queda obligado frente al Fisco por
el tributo que correspondería a sus accio-
nistas o participantes en su capital...”. De
acuerdo con tal inteligencia, la calidad de
responsable sustituto de Cresud SA no es
óbice per se para que requiera la compen-
sación de su saldo acreedor en el I.V.A. con
el deudor en el I.S.B.P. —acciones y parti-
cipaciones— (en igual sentido se había ex-
pedido esa Sala al dictar sentencia en los
autos: “Cresud SA c. E.N.-AFIP-DGI”, del
27/02/2014, en donde se debatió un planteo
similar al de autos, aunque en relación a
una solicitud de compensación efectiviza-
da el 06/05/2011, es decir, con anterioridad
a que se dictara la R.G. AFIP Nº 3175/2011.
Ahora bien, en el dictamen en examen
también se sostuvo que en virtud de lo
normado en el artículo 1º de las R.G. DGI
Nº 2542 —hoy derogada— y en el artícu-
lo 1º de la R.G. AFIP Nº 1658 —texto an-
terior a la reforma introducida por su par
Nº 3175—, permitían solicitar la compen-
sación a todos los sujetos, sin distinción
entre los “sustitutos” y “responsables por
deuda ajena” toda vez que, por aquél en-
tonces, no existía ninguna prohibición ex-
presa.
Este argumento, precisamente, es el que
exige reeditar el debate puesto que, con
el dictado de la R.G. AFIP Nº 3175, el últi-
mo párrafo del artículo 1º de la R.G. AFIP
Nº 1658 pasó a expresar lo siguiente: “[l]os
responsables por el cumplimiento de deu-
da ajena y los responsables sustitutos a
que se refiere el artículo 6º de la ley 11.683,
texto ordenado en 1998 y sus modificacio-
nes, no podrán solicitar la compensación a
que alude la presente”.
Previo al análisis del particular cabe
destacar que a partir de la reforma in-
troducida por la ley 27.430 a la ley 11.683,
los responsables sustitutos se encuentran
MIÉRCOLES 19 DE JUNIO DE 2019 | 11
normativamente distinguidos de los res-
ponsables por deuda ajena, conteniendo
actualmente el artículo 6º de la ley de rito
dos apartados diferenciados, uno para
cada tipo de sujeto.
XI. Que en orden a cuanto se viene ex-
poniendo, los agravios de la parte actora
habrán de prosperar.
En primer lugar, de acuerdo con el cri-
terio sentado en los precedentes juris-
prudenciales reseñados anteriormente,
Cresud SA cuenta con la doble calidad de
sujeto titular de la deuda y del crédito en
relación al Fisco Nacional, activándose en
consecuencia la regla jurídica contenida
en el artículo 921 del Cód. Civ. y Com. de la
Nación, correlativo con el artículo 818 del
derogado Cód. Civil.
En segundo lugar, concretamente en lo
referido a la prohibición introducida por
la R.G. AFIP Nº 3175/2011 respecto de los
responsables sustitutos, se interpreta que
a través de la misma la administración tri-
butaria se ha excedido indebidamente en
el ejercicio de su potestad de reglamenta-
ción (cfr. en igual sentido, Sala III y Sala
V en los pronunciamientos emitidos en los
autos citados más arriba).
En efecto, el legislador ha autorizado a
extender a los responsables enumerados
en el artículo 6º de la ley de rito la posibi-
lidad de compensar sus saldos “conforme
los requisitos y condiciones que determi-
ne la Administración Federal de Ingresos
Públicos”, no obstante, el órgano ha fijado
una prohibición en relación a esos sujetos.
Al respecto es del caso recordar que el
decreto Nº 618/1997 en su artículo 7º, al
regular las facultades de reglamentación
que le caben a la AFIP estatuye que: “[e]
l Administrador Federal estará facultado
para impartir normas generales obligato-
rias para los responsables y terceros, en
las materias en que las leyes autorizan a la
Administración Federal de Ingresos Públi-
cos a reglamentar la situación de aquellos
frente a la Administración”.
La administración tributaria cuenta con
la potestad de reglamentar el derecho que el
legislador ha reconocido en favor de determi-
nados sujetos, fijando los requisitos y condi-
ciones para su ejercicio, más ello no ampara
el desconocimiento de tal derecho; el órgano
administrativo carece de atribuciones para
negar aquello que la ley no niega.
Recuérdese que nuestra Ley Fundamen-
tal establece que el Poder Ejecutivo expide
las instrucciones y reglamentos que sean
necesarios para la ejecución de las leyes de
la Nación, cuidando de no alterar su espí-
ritu con excepciones reglamentarias (cfr.
art. 99, inc. 2º).
Por ser ello así, el reconocimiento del
derecho que aquí le cabe a Cresud SA de
compensar sus saldos resulta de una ajus-
tada lectura del ordenamiento legal que
rige la materia. Es decir, se cumplen los
requisitos tenidos en cuenta por la Corte
Suprema de Justicia de la Nación, en el
precedente registrado en Fallos: 334:875,
existiendo en consecuencia identidad de
sujetos tributarios, en tanto el titular pa-
sivo de la deuda impositiva es, simultá-
neamente, el titular activo de un crédito
contra el Fisco, sin resultar relevante que
en un caso lo sea como responsable y en el
otro como contribuyente.
A idéntica solución, por igual motivos,
cabe arribar respecto a la compensación
intentada en relación al I.S.B.P. con el sal-
do a favor de la DD.JJ. del Impuesto sobre
la Ganancia Mínima Presunta, período fis-
cal 2014 (cfr. en tal sentido, Sala V, in re,
“IRSA”, ya citado).
12 | MIÉRCOLES 19 DE JUNIO DE 2019
En atención a lo expuesto, cabe concluir
que el acto administrativo impugnado se
encuentra viciado en uno de sus requi-
sitos esenciales: la causa como derecho
aplicable al caso (cfr. art. 7 º, inc. b de la
ley 19.549).
Al respecto, se ha señalado que las regla-
mentaciones dictadas por la propia Admi-
nistración integran el bloque de legalidad
al que ésta se debe ajustar al emitir los ac-
tos individuales de aplicación de aquéllas y,
asimismo, que la circunstancia que deter-
mina la validez de un acto administrativo
individual consiste en la correspondencia
de este último con el derecho objetivo vi-
gente al momento de su dictado; ello cons-
PROPIEDAD DE LA LEY S.A.E. e I. - Administración, Comercialización y Redacción: Tucumán 1471 (C. P. 1050 AAC) Teléfono: 54-11-4378-4765 - Bs. As. Rep. Arg. - Registro Nacional de la Propiedad Intelectual Nº 5074180
tituye la esencia del principio de legalidad
de la actividad administrativa (cfr. Coma-
dira, Julio Rodolfo y Monti, Laura M. —Co-
laboradora— Procedimientos Administra-
tivos —Ley Nacional de Procedimientos
Administrativos, anotada y comentada,
Tomo I, La Ley, 2002, p. 197).
Por tal motivo, corresponde declarar la
invalidez de la resolución Nº 152/2015 (DI
RCEN) por estar viciado el elemento causa
como derecho aplicable antecedente; mo-
tivo por el cual el acto es nulo, de nulidad
absoluta e insanable (cfr. art. 14, inciso b)
de la ley 19.549 y esta Sala, en autos: “Weis,
Myrian A. c. INCAA —resol. 811/08”, Expte.
Nº 36457/2010, sentencia del 30/07/2013).
Impreso en La Ley, Rivadavia 130, Avellaneda, Provincia de Buenos Aires.
En consecuencia, existen razones sufi-
cientes para revocar la decisión de la Se-
ñora Jueza de grado, lo que así se resuelve.
Con costas a la demandada vencida por no
advertirse motivos para la dispensa (cfr.
art. 68, primera parte del Cód. Proc. Civ. y
Com. de la Nación).
En razón de todo lo expuesto preceden-
temente, el Tribunal resuelve: 1. hacer lu-
EDICTOS
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en
lo Civil y Comercial N° 8, secretaría N° 15,
sito en Libertad 731 7° piso de esta ciudad,
informa que ISSETTE GABRIELA VIDAL
YUCRA de nacionalidad boliviana con DNI
N° 94.255.495 ha iniciado los trámites ten-
dientes a obtener la ciudadanía argentina.
Por ello cualquier persona que tuviere cono-
cimiento de algún acontecimiento que esti-
mara podría obstar a dicha concesión deberá
hacerlo saber a este Juzgado. Publíquese por
dos días.
Buenos Aires, 19 de diciembre de 2018
Felipe J. Cortés Funes, sec.
LA LEY: I. 18/06/19 V. 19/06/19
Juz. Civ. y Com. Federal N° 1 Sec. N° 2 de la
Cap. Fed. hace saber que INDIRA OROPEZA
MORILLO nacionalidad venezolana DNI N°
94.499.201, solicitó la concesión de la Carta
de Ciudadanía Argentina. Se deja constancia
que deberá publicarse por dos días en “LA
LEY”.
Buenos Aires, 10 de junio de 2019
Mercedes Maquieira, sec.
LA LEY: I. 18/06/19 V. 19/06/19
El Juzgado Nacional de Primera Instancia
en lo Civil y Comercial Federal N° 8 a cargo
del Dr. Marcelo Gota, secretaría N° 16 a mi
cargo, sito en Libertad 731 7° Piso de Capital
Federal, hace saber que LEIDIS DIANA MEL-
GAREJO GONZALEZ de nacionalidad para-
guaya con DNI 93.878.960 ha peticionado la
concesión de la ciudadanía argentina, a fin de
que los interesados hagan saber a este Juz-
gado las circunstancias que pudiesen obstar
a dicho pedido. Publíquese por dos días.
Buenos Aires, 30 de mes de 2019
Sebastián A. Ferrero, sec.
LA LEY: I. 18/06/19 V. 18/06/19
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en
lo Civil y Comercial Federal Nº 5, Secretaría
Nº 10, sito en Libertad 731, piso 10º de Capital
Federal, hace saber que CHOPITE LOZADA
GERVIS ENRIQUE, DNI Nº 94.725.041, de
nacionalidad venezolana y de ocupación editor
audiovisual, ha iniciado los trámites tendien-
tes a la obtención de la Ciudadanía Argentina,
cualquier persona que tuviere conocimiento
de algún acontecimiento que pudiere obstar a
dicha concesión, deberá hacer saber su oposi-
ción fundada al Juzgado. Publíquese por dos
veces, en el lapso de quince días.
Buenos Aires, 8 de abril de 2019
M. Andrea Salamendy, sec.
LA LEY: I. 14/06/19 V. 14/06/19
El Juzgado Nacional de Primera Instancia
en lo Civil y Comercial Federal Nº 7, a car-
go del Dr. Javier Pico Terrero, Secretaría
Nº 13, a mi cargo, sito en Libertad 731, 6º
piso de la Capital Federal, comunica que la
Sra. BELEN VASQUEZ FELICIA, con DNI
Nº 95.766.837, nacida el 3 de marzo de 1966
en Chacuey Mdo, Arriba de Cotui, República
Dominicana, ha solicitado la declaración de
la Ciudadanía Argentina. Cualquier persona
que tuviere conocimiento de algún aconteci-
miento que pudiere obstar a dicha concesión,
deberá hacer saber su oposición fundada al
Juzgado. El presente se publica a los efectos
del art. 11 de la ley 346. Publíquese por días
dentro de un plazo de quince días.
Buenos Aires, 5 de junio de 2019
Fernando G. Galati, sec. fed.
Síganos en /thomsonreuterslaley @TRLaLey
gar a la apelación de la actora y, en con-
secuencia, revocar la sentencia apelada,
declarando la nulidad de la resolución
Nº 152/2015 —DI RCEN— y 2º) imponer
las costas a la vencida (art. 68, primera
parte del Cód. Proc. Civ. y Com. de la Na-
ción). Regístrese, notifíquese y, oportu-
namente, devuélvase. — Luis M. Márquez.
— María C. Caputi. — José L. López Casti-
ñeira.
LA LEY: I. 14/06/19 V. 14/06/19 quier persona –a través del Ministerio Públi-
co–formule objeciones que pudiesen obstar
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en al otorgamiento del beneficio.
lo Civil y Comercial Federal Nº 10, secretaría Buenos Aires, 9 de noviembre de 2018
Nº 20, sito en Libertad 731 9º Piso de esta Miguel Augusto Álvarez, sec. Int.
ciudad, informa que RAIDER RONARDO LA LEY: I. 19/06/19 V. 19/06/19
SENA VASQUEZ de nacionalidad domini-
cana con DNI Nº 95.716.028 ha iniciado los El Juzgado de Primera Instancia en lo Civil y
trámites tendientes a obtener la ciudadanía Comercial Nº 13, Secretaría Única, del De-
argentina. Por ello cualquier persona que tu- partamento Judicial de San Isidro, cita a TO-
viere conocimiento de algún acontecimiento MASENIA DE VITO, HAYDEE MANUELA
que estimara podría obstar a dicha conce- y a todos los que se consideren con derecho
sión, deberá hacerlo saber a este Juzgado. sobre el inmueble sito en Francia 1566, entre
Publíquese por dos días. Billinghurst y Bergallo, Beccar, Partido de
Buenos Aires, 14 de mayo de 2019 San Isidro, Pcia. de Buenos Aires, Nomen-
Matías M. Abraham, sec. int. clatura Catastral: Circ. VII, Secc. C, Manz.
LA LEY: I. 13/06/19 V. 14/06/19 11, Parcela 17, para que en el término de diez
días comparezcan a hacer valer sus derechos
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en los autos caratulados: “OLSZANOWSKI,
en lo Civil y Comercial Federal Nº 8 a cargo SABRINA PAOLA c/TOMASENIA DE VITO
del Dr. Marcelo Gota, secretaría Nº 16 a mi HAYDEE MANUELA s/ PRESCRIPCIÓN
cargo, sito en Libertad 731 7º piso de Capital ADQUISITIVA VICENAL/USUCAPIÓN”,
Federal, hace saber que DANIEL ANTONIO bajo apercibimiento de nombrar un Defensor
DOMÍNGUEZ SALCEDO de nacionalidad de Pobres y Ausentes para que los repre-
venezolana con DNI 94.468.989 ha peticio- sente. Publíquese por diez días en el diario
nado la concesión de la ciudadanía argentina, “LA LEY” de la Ciudad Autónoma de Bue-
a fin de que los interesados hagan saber a nos Aires.
este Juzgado las circunstancias que pudie- San Isidro, 2 de mayo de 2019
sen obstar a dicho pedido. Publíquese pro Patricio Chevallier Boutell, sec.
dos días. El presente deberá ser publicado LA LEY: I. 30/05/19 V. 12/06/19
por dos veces en un lapso de quince días en el
diario LA LEY. El Juzgado Nacional de Primera Instancia en
Buenos Aires, 30 de abril de 2018 lo Civil y Comercial Federal N° 8 a cargo del
Sebastián A. Ferrero, sec. Dr. Marcelo Gota, secretaría N° 16 a mi car-
LA LEY: I. 13/06/19 V. 13/06/19 go, sito en Libertad 731 7° Piso de Capital
Federal, hace saber que LEIDIS DIANA MEL-
2664/2015 ROMACHOV, PETR s/SOLICI- GAREJO GONZALEZ de nacionalidad para-
TUD DE CARTA DE CIUDADANÍA. El Juzga- guaya con DNI 93.878.960 ha peticionado la
do Nacional de Primera Instancia en lo Civil y concesión de la ciudadanía argentina, a fin de
Comercial Federal N° 3, a cargo del Dr. José que los interesados hagan saber a este Juz-
Luis Cassinerio, Secretaría N° 6, a cargo de la gado las circunstancias que pudiesen obstar
Dra. María Florencia Millara, sito en Libertad a dicho pedido. Publíquese por dos días.
731, piso 4to., de esta ciudad, hace saber que Buenos Aires, 30 de abril de 2019
PETR ROMACHOV, D.N.I. N° 93.754.810, Sebastián A. Ferrero, sec.
de nacionalidad rusa ha solicitado la declara- LA LEY: I. 11/06/19 V. 11/06/19
ción de la “Ciudadanía Argentina”. Cualquier
persona que conozca algún impedimento El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo
para la concesión de dicho beneficio podrá Civil y Comercial Federal N° 10, secretaría N°
hacerlo saber a través del Ministerio Público, 20, sito en Libertad 731 9° piso de esta ciu-
dentro del plazo de quince días. Publíquese dad, informa que HAROLD JOSUE RENGIFO
por dos días. CHIRINOS de nacionalidad venezolana con
Buenos Aires, 3 de junio de 2019 DU 95.370.816 ha iniciado los trámites ten-
María Florencia Millara, sec. Fed. dientes a obtener la ciudadanía argentina. Por
LA LEY: I. 12/06/19 V. 13/06/19 ello cualquier persona que tuviere conocimien-
to de algún acontecimiento que estimara po-
Juz. Civ. y Com. Federal N° 1 Sec. N° 2 de la dría obstar a dicha concesión, deberá hacerlo
Cap. Fed. hace saber que CLAREL PATRICIA saber a esta Juzgado. Publíquese por dos días.
GOLDING HERNÁNDEZ nacionalidad vene- Buenos Aires, 27 de septiembre de
zolana DNI N° 95.554.406 solicitó la conce- 2018
sión de la carta de Ciudadanía Argentina. Se Matías M. Abraham, sec. int.
deja constancia que deberá publicarse por LA LEY: I. 10/06/19 V. 11/06/19
dos días en “La Ley”.
Buenos Aires, 16 de abril de 2018 El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo
Mercedes Maquieira, sec. Civil y Comercial Federal N° 10, secretaría N°
LA LEY: I. 12/06/19 V. 13/06/19 20, sito en Libertad 731 9° piso de esta ciu-
dad, informa que HAROLD JOSUE RENGIFO
El Juzgado Nacional de Primera Instancia CHIRINOS de nacionalidad venezolana con
en lo Civil y Comercial Federal N° 9, a cargo DU 95.370.816 ha iniciado los trámites ten-
de la Dra. Alicia Bibiana Pérez (Juez Federal dientes a obtener la ciudadanía argentina. Por
Subrogante), Secretaría N° 18, sito en Li- ello cualquier persona que tuviere conocimien-
bertad 731, 6° piso, Capital Federal, en los to de algún acontecimiento que estimara po-
autos caratulados: “REINA ROJAS, ANGE- dría obstar a dicha concesión, deberá hacerlo
LA DAYANA s/SOLICITUD DE CARTA DE saber a esta Juzgado. Publíquese por dos días.
CIUDADANÍA”, Expte. N° 7662, hace saber Buenos Aires, 27 de septiembre de
que el solicitante dijo ser venezolana, nacido 2018
el 13/11/1980 en Caroni, Bolívar, Venezuela, Matías M. Abraham, sec. int.
con 94.075.232. Se publica para que cual- LA LEY: I. 10/06/19 V. 11/06/19