AÑO lxxXI N° 183 DIRECTOR: JORGE HORACIO ALTERINI Tomo La Ley 2017-E

BUENOS AIRES, argentina - Martes 26 de septiembre de 2017 ISSN 0024-1636

La justicia juvenil y el juicio por jurados

Mary Beloff, Mariano Kierszenbaum y Martiniano Terragni (*)

SUMARIO: I. Introducción.— II. La naturaleza jurídica del juicio por jurados.— III. La recepción del juicio por jurados en el derecho argentino y las particularidades de la justicia juvenil.—
IV. El juicio por jurados en la legislación provincial argentina.— V. El proceso penal juvenil y el corpus iuris del derecho internacional.— VI. El principio de especialidad y el juicio por jurados.—
VII. La justicia juvenil y el juicio entre pares.— VIII. Los jurados y el eje socioeducativo.— IX. El juicio por jurados y la inserción comunitaria.— X. Conclusión (preliminar).

Introducir la necesidad de la imple- hacia un camino de paulatino y permanente
acercamiento al derecho penal de adultos. Este
mentación de un juicio por jurados en doble acercamiento —primero, del proceso pe-
la justicia juvenil sin advertir todos los nal general al modelo adversarial; y, segundo,
del derecho penal juvenil al modelo de adul-
escollos legales y empíricos, pero, sobre tos— presenta algunas particularidades que
todo, sin reconocer las singularidades merecen ser consideradas con detenimiento.
Por un lado —tal como lo ha resuelto la Cor-
existenciales entre niños y adultos te Suprema de los Estados Unidos de Nortea-
desde siempre señaladas por la Corte mérica en el precedente “Gault” (3) (1967) y el
Pleno del Tribunal Constitucional de España
Interamericana de Derechos Humanos, en la sentencia 36/1991 (4)—, la justicia juvenil
por el Comité de Derechos del Niño y por debe incorporar (cuando aún no lo ha hecho) al
menos las mismas garantías requeridas por el
todos los organismos relacionados que derecho procesal penal de adultos para cum-
nunca reclamaron su existencia como un plir con los requerimientos de un juicio justo.
Esta incorporación ha tenido lugar en América
derecho o garantía para los niños, es el Latina en general, y en la República Argenti-
triste final para una teoría que, aun con na en particular, en el último cuarto de siglo,
como consecuencia de la aplicación directa de
sus errores, se arriesgó a imaginar que normas constitucionales y convencionales, así
podía existir algo mejor que el derecho también de reformas legales, tanto en el ámbito
procesal penal como en el ámbito de los dere-
penal para abordar la conflictiva delic- chos de los niños y la justicia juvenil.
tual de las personas menores de edad.
Sin embargo, ya sea que se la evalúe desde
el punto de vista conceptual o desde la pers-
pectiva empírica, la aparente ventaja que este
I. Introducción acercamiento ha ofrecido a la justicia juvenil,
en tanto implicaría una aplicación más amplia
El proceso penal en la República Argentina, de estas reglas de garantía, se ve perturbada
cuya tradición jurídica se enmarca dentro de por el alto costo que ha traído aparejado, ex-
los modelos inquisitoriales y mixtos del dere- presado en la pérdida de una respuesta penal
cho continental, transita desde hace dos déca- diferenciada [principio de especialidad (5)].
das un camino de constante y sostenido acerca-
miento hacia el sistema adversarial, caracterís- Uno de los ejemplos más paradigmáticos
tico del derecho anglosajón. Este acercamiento de tal situación se verifica con el “juicio abre-
encuentra antecedentes significativos en la viado”, el que luego de haber sido incorpora-
introducción de instituciones tales como la sus- do en las legislaciones para adultos no tardó
pensión del juicio a prueba (1) (que tiene su origen en ser utilizado en la justicia juvenil, como
en la diversión, aunque en nuestro medio se la una forma de resolución cuasi administrati-
asocia con la probation) o el juicio abreviado (2) va del proceso penal. En otra ocasión hemos
(que tiene su origen en el plea bargaining). estudiado las dificultades que plantea la uti-
lización de este mecanismo respecto de ado-
El derecho penal juvenil en el país, por su lescentes (6), por lo que no nos referiremos al
parte, ha avanzado en los últimos quince años tema esta vez.
Otro instituto respecto del cual se comien-
zan a percibir movimientos en diferentes
jurisdicciones es el “juicio por jurados” y su
eventual aplicación en la justicia juvenil.
Un análisis histórico superficial podría poner
en paralelo al juicio abreviado con el juicio por
jurados como expresiones emblemáticas (y, en
otro sentido, antinómicas) del sistema acusato-
rio adversarial que se pretende implementar a
lo largo y a lo ancho del país como cumplimien-
to del programa de política criminal de la Consti-
tución. Con ese entendimiento, el paso siguien-
te a la generalizada (y casi acrítica) aplicación
del juicio abreviado en la justicia penal de ado-
lescentes sería la utilización de jurados en la
decisión de casos criminales seguidos contra
personas menores de edad penalmente respon-
sables [16 a 18 años de edad no cumplidos (7)].
Ello explicaría parcialmente los movimientos a
los que aludiéramos más arriba. Sin embargo,
las dificultades en su aplicación respecto de los
adolescentes parecen aún más evidentes que
respecto del juicio abreviado. En ese sentido,
uno podría preguntarse:
—de ser necesaria/debida la utilización del
juicio por jurados en la justicia juvenil, ¿de-
bería el adolescente ser juzgado por sus pa-
res —jurados adolescentes con capacidad de
responsabilidad penal—?;
—¿cómo se garantizaría la regla de la espe-
cialidad, si el juzgador ni siquiera es jurista?;
—¿qué ocurriría con la regla que exige res-
guardo de la privacidad de las audiencias?;
—¿podría el adolescente optar por ser juz-
gado por jurados?; y
—¿regirían las mismas reglas de mayoría
para la votación?, entre otras.
Previo a adentrarnos en la búsqueda de
respuestas a estas preguntas específicas, es
conveniente delimitar primero la naturaleza
jurídica del juicio por jurados, que en oca-
siones ha sido planteada como una regla de
garantía, como así también los antecedentes
de su recepción por parte del derecho argen-
tino.
II. La naturaleza jurídica del juicio por jurados
Las “reglas de garantía” son mecanismos
para asegurar derechos, mientras que los
“derechos” son facultades que permiten exi-
gir de otro un determinado comportamiento
(sea activo, sea omisivo). A estos dos con-
ceptos la Constitución Nacional agrega, en
su parte dogmática, el de “declaraciones”.
Estas últimas constituyen la toma de postura
respecto de una cuestión política fundamen-
tal (8), como, por ejemplo, la organización fe-
deral del Estado. Las declaraciones no tienen
base en el derecho natural ni se piensan para
garantizar derechos. Son, simplemente, deci-
siones que se adoptan por un variado arco de
razones, así como podrían haberse adoptado
otras.
El problema que plantea el juicio por ju-
rados en nuestro medio es que puede ser
analizado tanto desde la perspectiva de las
“garantías” o de los “derechos”, como de una
“declaración”, en tanto la fórmula constitu-
cional —a diferencia de su equivalente nor-
teamericana— encomienda al Congreso, sin
plazo perentorio, su implementación.
Al observarse al juicio por jurados como
un “derecho” o una “garantía”, cabe pregun-
tarse respecto del derecho de quién o para el
aseguramiento de qué derecho se establece.
Si se piensa en los derechos de los ciudada-
nos en general, el juicio por jurados podría
constituir un derecho activo de participa-
ción en las decisiones de la administración
de justicia. Claro que desde esta perspectiva,
es difícil pensarlo desde el punto de vista del
imputado.

DOCTRINA. La justicia juvenil y el juicio por jurados Laudos arbitrales. Revisión judicial. Límites de la jurisdicción apelada (CS).......... 8
Mary Beloff, Mariano Kierszenbaum y Martiniano Terragni....................................................1
Desalojo. Acreditación de la posesión. Expediente judicial. Liquidación de sociedad de
bibliografÍa. Nuevas Sociedades de la Sección IV (Simples o Residuales). hecho. Conviviente (SC Buenos Aires)........................................................................... 9
Autor: Marcelo Luis Perciavalle. Comentario: Julio Chiappini.............................................. 6
CORREO
Competencia. Demanda contra un sitio de Internet dedicado a la reserva de hoteles. In-
ARGENTINO

CENTRAL B
NOTA A FALLO. La acción de hábeas data interpuesta por un abogado. No sólo de ternacionalidad de las relaciones de consumo. Art. 2654 del Código Civil y Comercial. Do-
derecho vive la justicia micilio real y domicilio virtual. Principio perenne de localización. Irrelevancia del lugar donde
Nicolás Diana................................................................................................................................ 7 esté situado el server o las computadoras. Jurisdicción internacional asumida por los jueces
FRANQUEO A PAGAR
CUENTA N° 10269F1

argentinos en virtud del foro de necesidad. Denegación de justicia (CNCom.).................10

jurisprudencia
Hábeas data. Abogados. Base de datos del Colegio Público de Abogados de la Capital Federal. Violencia familiar. Hermanos. Protección del adulto mayor. Medidas de protección.
Suspensión de la matrícula. Falta de pago (CNFed. Contenciosoadministrativo).................... 6 Prohibición de acercamiento (CFamilia, Mendoza).........................................................11
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Podría, en todo caso, observarse como un
derecho activo de los ciudadanos en general
que, a la vez, funciona como garantía para el
imputado; pero todavía quedaría la pregunta
respecto de qué derecho garantiza.
También sería posible considerar que se
trata de una garantía orgánica derivada de
la imparcialidad del juzgador; sin embargo,
admitir que la imparcialidad del juzgador se
asegura solamente mediante el juicio por ju-
rados implicaría afirmar, al mismo tiempo,
que todo proceso que no se realice mediante
este mecanismo quebranta la garantía.
Por otra parte, el sentido de la garantía,
como se dijo, está asociado necesariamente
con el derecho que se busca asegurar. Sobre
ello, como indicamos, no es posible concluir ni
por razones teóricas ni a partir de la eviden-
cia empírica, que un jurado será imparcial y
que un juez o tribunal profesional no lo será.
Lo cierto es que dentro de los sistemas de
justicia existen diversos modelos históricos
para el juzgamiento, dentro de los cuales uno
de ellos es el del juicio por jurados. Desde este
punto de vista parecería que los constituyen-
tes originarios decidieron adoptar este siste-
ma por razones históricas y de importación
de modelos constitucionales, más allá de que
éste sea efectivamente una regla de garantía
(o no).
Ocurre que, en todo caso, a partir de su
establecimiento nacen derechos y garantías:
que exista el juicio por jurados genera a la vez
el derecho (y obligación) de los ciudadanos
de participar en la administración de justi-
cia. Entonces surge la pregunta respecto de
si su realización integra de manera general,
respecto del imputado, aquella reglamenta-
ción que conforma la garantía genérica del
debido proceso (respondida negativamente
por la Corte Suprema de los Estados Unidos.
De responderse afirmativamente este punto,
surge el interrogante respecto de si una per-
sona menor de edad es titular de esa prerro-
gativa).
Respecto de los adultos, la cuestión —en
todas sus variantes— ha sido profusamente
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(*) Agradecemos a Pablo Zalazar su atenta lectura
del texto original así como sus valiosos comentarios.
(1) Incorporada al Código Penal de la Nación median-
te la ley 24.316, publicada en el BO el 19/05/1994.
(2) Incorporado al Código Procesal Penal de la Nación
mediante la ley 24.825, publicada en el BO el 18/06/1997.
(3) 387 U.S. 1 (1967).
(4) ECLI: ES:TC:1991:36, del 14/02/1991.
(5) TERRAGNI, Martiniano, “El principio de especia-
lidad en la justicia de menores a través de la jurispruden-
cia”, Ed. Ad-Hoc, Buenos Aires, 2015.
(6) Cfr. BELOFF, Mary - FREEDMAN, Diego - KIER-
SZENBAUM, Mariano - TERRAGNI, Martiniano, “La
justicia juvenil y el juicio abreviado”, en BELOFF, Mary
(Directora), Nuevos problemas de la justicia juvenil, Ed.
Ad-Hoc, Buenos Aires, 2017, ps. 139/185.
(7) Art. 2º de la ley 22.278 según la modificación intro-
ducida por la ley 22.803 (BO 09/05/1983).
(8) Ver, por todos, EKMEKDJIAN, Miguel Á., “Ma-
nual de la Constitución Argentina”, Depalma, Bue-
nos Aires, 1991, p. 63; y BIDART CAMPOS, Germán,
“Tratado elemental de Derecho constitucional argenti-
no”, Ed. Ediar, Buenos Aires, 2003, nueva edición am-
pliada y actualizada a 2002-2003, t. II-A, p. 12.
(9) Entre los procesalistas, como exigencia constitu-
cional, por todos, CLARIÁ OLMEDO, Jorge A., “Dere-
cho Procesal Penal”, Marcos Lerner Editora, Córdoba,
1984, t. I, p. 70; y quien más ha desarrollado contempo-
ráneamente el tema como derecho/garantía: Edmundo
HENDLER. De él pueden consultarse, entre muchos,
“El juicio por jurados como garantía de la Constitución”,
“Dossier en Homenaje al Sesquicentanario de la Cons-
titución Nacional (1853-2003)”, en Lecciones y Ensayos,
Ed. Abeledo Perrot, Buenos Aires, vol. 80, ps. 23 a 39;
“El juicio por jurados ¿derecho u obligación?”, en revista
El Derecho, Buenos Aires, Universidad Católica Argen-
estudiada en nuestro medio por la literatura
especializada, motivo por el cual remitimos a
ella (9).
Sólo nos interesa en esta ocasión analizar
una consecuencia de la consideración del jui-
cio por jurados como derecho o garantía, re-
ferida a si es posible que una persona menor
de edad (esto es, con responsabilidad penal
disminuida) pueda renunciar a ser juzgada
mediante este sistema.
La respuesta a esta pregunta (como sucede
con tantas otras en la justicia juvenil) se rela-
ciona directamente [punto que señalamos en
una ocasión anterior respecto del juicio abre-
viado (10)] con las tensiones que observamos
entre un modelo que desde la filosofía moral
podría llamarse liberacionista de la infancia, el
cual considera a los niños como agentes com-
petentes, y, por lo tanto, equiparados en dere-
chos a los adultos, lo que justificaría el acer-
camiento a la justicia penal general mediante
la pérdida de la especialidad; y otro modelo
estructurado sobre la teoría del paternalismo
justificado, que parte del reconocimiento de
una competencia limitada de los adolescen-
tes, y es la que justifica una respuesta penal
diferenciada.
En consecuencia, en función de qué modelo
teórico se asuma, las consecuencias político-
criminales y de diseño institucional van a ser
diferentes; y también lo será la manera en la
que van a resolverse las tensiones entre los
derechos que están en juego.
En particular, la posibilidad de solicitar o
renunciar al juicio por jurados se nutre, por
un lado, de la base de la filosofía moral del
liberacionismo y merece algunas considera-
ciones con relación a la naturaleza jurídica
del instituto: la pregunta sólo tiene sentido
si se asume previamente que el juicio por
jurados es un derecho (o una garantía) del
imputado.
La dificultad surge debido a que no está del
todo claro que la determinación de la respon-
sabilidad penal mediante un juicio por jurados
sea un derecho o garantía y, menos aún, que
sea actualmente exigible por una persona con
tina, vol. 187, ps. 1135 a 1138; “El juicio por jurados: Sig-
nificados, genealogías, incógnitas”, Ed. del Puerto, Bue-
nos Aires, 2006; y “El significado garantizador del juicio
por jurados”, en BAIGÚN, David (et al.), “Estudios sobre
justicia penal: homenaje al profesor Julio B. J. Maier”,
Ed. del Puerto, Buenos Aires, 2005, ps. 329 a 334. Una
posición contraria se encuentra en BIDART CAMPOS,
Germán J., “Tratado elemental de Derecho constitu-
cional argentino. La reforma constitucional de 1994”,
EDIAR, Buenos Aires, 1994, ps. 638/639. Allí afirma el
destacado maestro del derecho constitucional argen-
tino que “(...) la fórmula que usa el art. 102 (...) contiene
un ‘deber’ para el legislador, pero un deber que no es de
cumplimiento inmediato (porque se dice que los juicios
penales terminarán por jurados, ‘luego que se establezca
esta institución’, lo que revela que el constituyente ha li-
brado claramente al criterio del congreso la oportunidad
en que a éste le parezca menester cumplir con su deber
de implantar el jurado). La norma comentada podría en-
tenderse como si dijera aproximadamente lo siguiente
‘no hay derecho al juicio por jurados mientras esa ins-
titución no sea establecida por ley’; que ‘ (...) deparada
al legislador esa holgura de tiempo, cabe decir —con la
jurisprudencia de la Corte— que nadie tiene derecho
a que se dicte una legislación determinada’; y que ‘ (...)
la inexistencia del jurado no viola ninguna garantía im-
puesta por la constitución al proceso penal. En suma, la
omisión legislativa de incluir el jurado dentro del pro-
ceso penal no puede ser alegada ni como falta de aca-
tamiento a un deber inexorablemente impuesto por la
Constitución al Congreso (sin posibilidad de plazo dilato-
rio), ni como agravio al derecho del enjuiciado en orden
a las garantías que cubren el proceso penal”. En sentido
equivalente, “A nuestro entender, las normas constitu-
cionales relativas al juicio por jurados son típicamente
programáticas (...)” en SAGÜÉS, Néstor P., “El juicio
penal oral y el juicio por jurados en la Constitución Na-
responsabilidad penal disminuida como con-
secuencia de ser menor de edad (a lo que po-
drían agregarse las complejidades derivadas
de la intervención de los representantes lega-
les y de la asistencia técnica especializada).
III. La recepción del juicio por jurados en el dere-
cho argentino y las particularidades de la justicia
juvenil
Como indicamos, el juicio por jurados es
una institución característica de los modelos
acusatorios adversariales (anglosajones) de
administración de justicia.
En la República Argentina, la institución
fue incorporada a la Constitución Nacional
de 1853 (11), pero el derecho interno no lo re-
guló a nivel nacional; y en las provincias las
experiencias de su incorporación son relati-
vamente recientes (12). Este divorcio entre el
derecho común y la Constitución Nacional
se explica en la medida que el modelo cons-
titucional fue importado de la tradición de los
Estados Unidos de Norteamérica (de hecho,
el preámbulo de la Constitución Nacional
es una traducción prácticamente literal del
propio de los Estados Unidos de Norteamé-
rica) (13), mientras que los modelos procesales
(infraconstitucionales) fueron importados
del modelo legislativo español y del derecho
continental en general, centralmente inquisi-
tivos, que regían en nuestro territorio desde
la época de la colonización (14).
Lo curioso en cuanto a la recepción de las
instituciones es que en materia penal juvenil
el modelo que se incorporó a nuestro derecho
interno fue el de la corte juvenil creada en los
Estados Unidos de Norteamérica (precisa-
mente en Illinois, en el año 1899) y que fuera
reconocido como un camino a seguir por el
legislador al momento de la aprobación de la
ley 10.903, conocida como “Ley Agote” (15).
Con esos modelos constitucionales y legis-
lativos como antecedentes, alguien podría
preguntarse por qué entonces en materia
penal juvenil no se incorporó el juicio por ju-
rados, si la institución fue importada de los
Estados Unidos de Norteamérica (16). La res-
puesta es sencilla: el juicio por jurados regía
cional”, en revista El Derecho, Buenos Aires, Universidad
Católica Argentina, 1981, t. 92, ps. 905 a 914, en p. 909.
(10) BELOFF, Mary - FREEDMAN, Diego - KIER-
SZENBAUM, Mariano - TERRAGNI, Martiniano, “La
justicia juvenil y el juicio abreviado”, cit. supra nota 6.
(11) “El Congreso promoverá la reforma de la actual
legislación en todos sus ramos, y el establecimiento del
juicio por jurados” (art. 24). “Corresponde al Congreso:
(...) dictar (...) leyes generales para toda la Nación (...) y las
que requiera el establecimiento del juicio por jurados”
(art. 75, inc. 12). “Todos los juicios criminales ordinarios,
que no se deriven del derecho de acusación concedido a
la Cámara de Diputados se terminarán por jurados, lue-
go que se establezca en la República esta institución. (...)”
(art. 118).
(12) Las provincias que lo han legislado son Córdoba
(con el modelo escabinado), Buenos Aires, Neuquén, Río
Negro (entrará en vigencia a partir del día 1º de enero
del 2018), Chaco, Chubut.
(13) Como lo afirma Sarmiento: “El preámbulo de la
Constitución argentina en particular encierra una doc-
trina que debemos señalar. Haciendo a un lado indica-
ciones novedosas, renunciando la Comisión de Consti-
tución a toda vana pretensión de originalidad, adoptó la
letra del preámbulo de la Constitución federal de los Es-
tados Unidos.” Cf. SARMIENTO, Domingo F., “Comen-
tarios de la Constitución de la Confederación Argentina
(1853)”, América Unida, Buenos Aires, 1929, p. 54. Lue-
go, en la página 55, Sarmiento transcribe ambos preám-
bulos señalando su indudable equivalencia.
(14) Este divorcio entre la legislación de derecho co-
mún y las normas constitucionales, así como también las
dificultades que ello acarrea en la aplicación del dere-
cho, aparece muy bien caracterizado por la CS en el pre-
cedente “Casal” del 20/09/2005 (Fs. CS 328:3399). Expli-
ca la Corte: “La Constitución Nacional estableció como
objetivo legal un proceso penal acusatorio y con parti-
para el modelo de adultos, pero no para la jus-
ticia juvenil dado que el modelo del tribunal
de menores se creó con la idea de sacar a los
menores de edad del sistema penal general.
En otras palabras, desde finales del siglo pa-
sado, los modelos de justicia que se regularon
en los Estados Unidos de Norteamérica fue-
ron distintos: uno para adolescentes y otro
para adultos. Por esa razón, la justicia juvenil
no fue pensada para funcionar con jurados,
característicos de la resolución de casos pe-
nales de adultos en el mundo norteamericano.
En algún momento también el país del
Norte transitó un camino de acercamiento
de los modelos (de adolescentes hacia el de
adultos) cuyo hito fundamental fue el men-
cionado fallo “Gault” (1967), a partir del cual
se reconocieron expresamente las reglas
de garantía para el proceso penal juvenil.
Desde entonces la Corte Suprema de los
Estados Unidos de Norteamérica continuó
el camino de reconocimiento de diversas ga-
rantías para el proceso con menores, pero
nunca consideró que el instituto del juicio
por jurados fuera una de ellas. En otras pa-
labras, jamás afirmó que la exigencia de un
juicio justo para un adolescente imputado
de un delito requiriera la decisión del caso
mediante un jurado popular.
Esta decisión fue adoptada en el caso “Mc-
Keiver c. Pensilvania” (17). El tribunal consi-
deró que quedaba librado a los Estados esta-
blecer el juicio por jurados, si así lo conside-
raban; pero precisó que ello no formaba parte
de la garantía del debido proceso consagrada
constitucionalmente. Las razones que esgri-
mió la Corte se basaron tanto en razones em-
píricas como normativas. Entre ellas pueden
mencionarse los costos y las dificultades del
establecimiento del jurado, el hecho de que no
necesariamente mejoraría el método de de-
terminación de la verdad respecto del juicio
a cargo de un juez especializado, la imposibili-
dad de satisfacer una respuesta especializada
mediante este mecanismo, las formalidades y
la publicidad requeridas por este modelo de
procedimiento adversarial, y la necesidad de
desalentar el plea bargaining en los procesos
de menores, mecanismo que deviene esencial
en los procesos que prevén jurados.
cipación popular. La legislación nacional no se adecuó
a este objetivo, pero la perspectiva histórica muestra
una progresión hacia la meta señalada, posibilitada por
el subjuntivo empleado en el originario art. 102 y actual
118 constitucional. La jurisprudencia constitucional fue
acompañando este progreso histórico, sin apresurarlo.
Es decir que en ningún momento declaró la inconstitu-
cionalidad de las leyes que establecieron procedimientos
que no se compaginaban con la meta constitucional, lo
que pone de manifiesto la voluntad judicial de dejar al le-
gislador la valoración de la oportunidad y de las circuns-
tancias para cumplir con los pasos progresivos” (consid.
7 del voto de los Jueces Petracchi, Maqueda, Zaffaroni y
Lorenzetti).
(15) “[La ley 10.903 tiene como objetivo] preparar la
sanción de la legislación penal de menores, y la institu-
ción de los Tribunales de Menores, a semejanza de lo
que ocurre en naciones mucho más adelantadas que las
nuestras, y si ella no ha sido incorporada a esta ley, ha
sido por temor de dar un salto demasiado brusco, pre-
firiéndose en consecuencia, llegar a la reforma, por los
medios de transición que comporta lo sancionado por la
Cámara [...]”, Palabras del Senador Roca, Diario de Sesio-
nes del Congreso Nacional, Cámara de Senadores, Reunión
nro. 45, del 27/09/1919, p. 907.
(16) Por muchos, “Es menester multiplicar y espar-
cir en la República institutos reformadores e implantar
para los impúberes que hayan delinquido, procedimien-
tos, correcciones y jueces peculiares. Los Estados Uni-
dos ofrecen un ejemplo eficaz aprovechado en Europa,
y que nosotros debemos incorporar a nuestras institu-
ciones: los tribunales para menores [...]” en ORIONE,
Francisco, “Tribunales Especiales para menores. Nece-
sidad y forma posible en que deberían ser organizados”,
en Revista Argentina de Ciencias Políticas, La Plata, 1914,
t. 8, p. 268.
(17) “McKeiver c. Pennsylvania”, 403 U.S. 528 (1971).

Sobre este punto es importante señalar
que la Corte Suprema de los Estados Uni-
dos dejó en claro que nunca consideró que la
justicia juvenil debía ser igual a la de adultos
y tampoco descartó nunca el ideal rehabili-
tador (o educador), sino que simplemente
consideró que si el trato que se les brindaba
(empíricamente) a los niños y adolescentes
resultaba igual al de los adultos, debía enton-
ces otorgárseles garantías equivalentes.
Esta evolución jurisprudencial debería lla-
marnos la atención, en tanto el país del cual
hemos tomado el modelo constitucional (18)
(y que al propio tiempo inspira el desarrollo
local de la institución del juicio por jurados),
y la idea originaria del tribunal de menores
como respuesta diferenciada, no ha incor-
porado como exigencia constitucional ese
instituto a la justicia juvenil.
Debe no obstante tenerse presente que
decisiones judiciales más recientes de tri-
bunales estaduales han puesto en crisis
algunas de las razones sostenidas por la
Corte Suprema para rechazar el juicio por
jurados respecto de menores (19), al punto
de que la Corte Suprema de Kansas lo ha
admitido como garantía constitucional (20).
Estos cambios relativamente recientes han
conducido a que algunos Estados habiliten
que adolescentes sean juzgados por jurados,
con diferentes alcances (21) (p. ej., cuando
la condena eventual puede ser muy grave
debido a la seriedad del hecho). De todos
modos no debe confundirse esta tendencia
con dos parecidas: ni por un lado, con la re-
nuncia a la jurisdicción de menores (waiver)
permitida históricamente, dado que, en este
caso, el menor es transferido a la jurisdic-
ción de adultos; ni, por el otro, a las teens
courts previstas por algunas legislaciones
para que pares menores de edad adjudiquen
casos de infracciones leves como contraven-
ciones o faltas imputadas también a adoles-
centes (22).
IV. El juicio por jurados en la legislación provin-
cial argentina
Los motivos por los cuales en la Repú-
blica Argentina el juicio por jurados no ha
sido receptado en general —ni tampoco por
la justicia juvenil— son variados y merecen
diferente consideración. Luego de reseñar
la situación en las distintas provincias que
lo han legislado, nos adentraremos en cada
uno de ellos.
En Argentina, el juicio por jurados ha sido
legislado en las provincias de Córdoba, Bue-
nos Aires, Chubut, Neuquén, Chaco y Río
Negro.
Las leyes no hacen referencia a su apli-
cación en cuanto al sistema penal juvenil y,
en particular, la ley de Córdoba lo prohíbe
expresamente. Así, la ley 9944 de Promoción
y Protección Integral de los Derechos de las
Niñas, Niños y Adolescentes en la Provincia
de Córdoba establece en su art. 103 expre-
samente que: “El Tribunal, en ningún caso, se
integrará con jurados.”
Los antecedentes de esta legislación son
ilustrativos en cuanto al abordaje de la te-
{ NOTAS }
(18) Sarmiento consideraba fundamental tener en
consideración los precedentes de la Corte Suprema de
los Estados Unidos en materia de interpretación cons-
titucional. Decía Sarmiento al respecto: “si nuestro país
se constituye bajo el sistema federal, y si adopta en su
carta constitucional hasta la letra de aquella otra Cons-
titución, ya discutida, ya fijada, ya probada, resulta ne-
cesariamente que toda la labor de aquella sociedad, que
toda su ciencia y experiencia viene, a la par de la Consti-
tución, a servir de apoyo a la nuestra.” en SARMIENTO,
Domingo F., “Comentarios a la Constitución de la Confe-
deración Argentina (1853)”, cit. supra nota 13, p. 29.
(19) “People c. Smith”, 110 Cal. Aps. 4th 1072 (2003).
mática y conviene repasarlos, pues el caso
de Córdoba es acaso el primero que adelan-
tó los escenarios de debate sobre la temáti-
ca al permitir, en un primer momento, la de-
claración de responsabilidad penal respecto
de una persona menor de edad dictada por
un tribunal mixto, propio del sistema de los
escabinos (jueces técnicos y legos), tal como
fuera inicialmente regulado el juicio por ju-
rados en dicha provincia.
De este modo se intentó deslindar la de-
claración de responsabilidad penal de la
persona menor de edad tanto del aspecto
tuitivo como de la decisión de aplicar o no
una pena:
“[C]uando existe participación o cone-
xión entre menores y mayores de 18 años,
su intervención [la del Juez de Menores]
se circunscribirá a la aplicación de las me-
didas tutelares que estime convenientes y
a la imposición de pena —si correspondie-
re—, previa declaración de responsabilidad
por parte del tribunal de juicio [...] Por otra
parte, el art. 2º de la ley 9182 establece que
las Cámaras con competencia en lo Criminal
deberán integrarse obligatoriamente con ju-
rados populares, cuando se encuentren abo-
cadas al juzgamiento de —entre otros— de
los delitos de homicidio agravado (criminis
causæ - art. 80, inc. 7º del Cód. Penal), que
en concurso real con el de robo calificado
por uso de arma impropia (art. 166, inc. 2º
primer supuesto del Cód. Penal) les repro-
cha la pieza acusatoria a los encartados en
grado de coautores [...]” (23).
Al entender a su turno en esta cuestión,
el Superior Tribunal de Justicia de Córdo-
ba rechazó las objeciones a la violación del
principio de justicia especializada en el juz-
gamiento de personas menores de edad, al
sostener que:
“[L]os legos votan sobre las cuestiones re-
lativas a la existencia del hecho delictuoso
—con discriminación de las circunstancias
jurídicamente relevantes—, la participación
del imputado y sobre la culpabilidad o ino-
cencia del acusado, mas no sobre la sanción
aplicable. Con ello es claro que los menores
de dieciocho años sometidos al proceso de
mayores mantienen incólumes los princi-
pios constitucionales que les asisten: en
particular, el interés superior del niño y la
especialidad del fuero, puesto que la inter-
vención de los jurados populares sólo se
limita a la decisión sobre la determinación
de los hechos y la participación de los impu-
tados en los mismos, y se deja librado tanto
las medidas tutelares, como en su caso la
ponderación de la necesidad de pena y su
monto a la competencia del Juez de Meno-
res [...]” (24).
Para agregar la máxima instancia de jus-
ticia provincial que:
“[L]a especialidad del fuero no se centra en
el establecimiento de los hechos y la partici-
pación responsable atribuida al niño o ado-
lescente imputado, sino que lo relevante es el
tratamiento tutelar que se le asigne al menor
a lo largo del proceso y en la absolución o
sanción que le correspondiere en caso de que
(20) In re “L. M.”, 186 P.3d 164, 166 (Kan. 2008). Un
argumento a favor del juicio por jurados después de
esta sentencia, en RIXEY, Carl, “The Ultimate Disillu-
sionment: The Need for Jury Trials in Juvenile Adjudi-
cations”, Catholic University Law Review, Issue 3, vol. 58,
primavera 2009, disponible en http://scholarship.law.
edu/lawreview/vol58/iss3/9.
(21) En Kansas, p. ej., la Corte Suprema del Estado lo
consideró obligatorio por aplicación de las enmiendas
6ª y 14ª. Ver in re “L. M.”, 186 P.3d 164, 166 (Kan. 2008),
cit. supra nota 20.
(22) Las llamadas youth courts no son, estrictamente,
tribunales ni jurados; son instancias de diversión, de de-
se determinare la existencia de los extremos
fácticos mencionados [...]” (25).
Para esta postura el alcance del principio
de especialidad quedaba reducido a las facul-
tades tuitivas que se adoptaran respecto de la
persona menor de edad.
A posteriori la normativa local de protección
de derechos de la infancia clausuró tal posibili-
dad al marcar un límite en el sistema de enjui-
ciamiento penal que debería ser considerado
en eventuales reformas sobre la cuestión:
“Juicio. Reglas aplicables. En el juzgamien-
to la Cámara de Niñez, Juventud y Violencia
Familiar procederá con arreglo a lo dispuesto
para el juicio común por la ley 8123 —Código
Procesal Penal de la Provincia de Córdoba—,
salvo las normas específicas establecidas en
el presente Capítulo. El Tribunal, en ningún
caso, se integrará con jurados [...]” (26).
La forma en la que se desarrolló la cuestión
en la provincia mediterránea actualiza el pro-
blema de si una respuesta penal diferenciada
al delito de los menores de edad (como indi-
caremos más adelante, exigida por el derecho
internacional de los derechos humanos de la
infancia) incluye el momento de determina-
ción de los hechos, ejercicio que, en principio,
podría realizar cualquier persona, más allá de
que, posteriormente, las consecuencias de esa
determinación se ajusten a la menor edad. La
Provincia sostuvo la posición contraria luego
de transitar inicialmente ese camino, para
prohibir de plano la decisión de casos de per-
sonas menores de edad penalmente respon-
sables mediante jurados; pero subsiste el in-
terrogante repetido en múltiples debates pe-
nales: ¿Cómo se traza —si fuera posible— una
línea infranqueable entre la determinación
de los hechos y las determinaciones legales
referidas a ellos? En esta materia, uno podría
agregar: ¿cómo debería instruirse a los jura-
dos para aplicar principios rectores de la justi-
cia juvenil a la hora de determinar los hechos?
¿debería habilitarse el jurado en la justicia
juvenil sólo para la determinación de los he-
chos en lo que atañe al injusto, pero delegar la
determinación de la culpabilidad (en este caso
atenuada) en un juez técnico?, entre otras.
En la Provincia de Buenos Aires, la Suprema
Corte de Justicia resolvió (resolución 818/2015
del 3/05/2015) la exclusión del juicio por jura-
dos en el proceso penal juvenil, en función de
que no se estableció esa competencia mediante
la sanción de la ley 14.543 (que modificó el Códi-
go Procesal Penal de la Provincia de Buenos Ai-
res). En este sentido, entendió que:
“(...) deben tenerse en cuenta las parti-
cularidades del fuero, dadas por la especial
normativa nacional y supranacional que lo re-
gula. Que de lo expuesto se desprende que el
procedimiento de juicio por jurados no se en-
cuentra contemplado en la legislación vigente
para el ámbito de la responsabilidad penal
juvenil, definición legislativa que no puede ser
suplida por este Tribunal por exceder su po-
testad reglamentaria”.
En la Provincia de Neuquén, la ley orgánica
de la justicia penal (27) establece respecto de
los órganos jurisdiccionales que:
rivación de los casos hacia ámbitos comunitarios, en ge-
neral bajo formatos restaurativos.
(23) Cámara de fuero múltiple de la Novena Circuns-
cripción Judicial de la Provincia de Córdoba integrada
por jurados populares, Expte. Letra “M”, 18/2007, Se-
cretaría Nº 1, “M. V. A.; N. G. R. p.ss.aa de robo calificado
por uso de arma impropia y homicidio calificado - crimi-
nis causæ”, del 21/11/2008.
(24) TSJ Cba., sentencia 262, autos “M., V. A. y otro
p.ss.aa. robo calificado por el uso de arma impropio,
etc. - recurso de casación-” (Expte. “M”, 3/2009), del
06/10/2009.
(25) TSJ Cba., sentencia 262, autos “M., V. A. y otro
Martes 26 de septiembre de 2017 | 3
“La actividad jurisdiccional en materia pe-
nal es desempeñada por los magistrados del
Tribunal Superior de Justicia, el Tribunal de
Impugnación, los jueces penales organiza-
dos en Colegios de Jueces, los Tribunales de
Jurados y los jueces de Ejecución Penal. Los
delitos imputados a menores punibles quedan
sujetos a la competencia de los jueces pena-
les, conforme las disposiciones vigentes” (28).
El Código Procesal Penal de la Provincia
del Chubut contempla el juicio por jurados,
no la institución, que no ha sido aún regla-
mentada. Dicha norma no contiene referen-
cias a su aplicación (o prohibición) para los
procedimientos seguidos contra adolescentes
penalmente responsables. En este sentido, el
art. 409 (reglas para el juicio con adolescen-
tes) establece:
“Cuando el acusado sea un adolescente
menor de dieciocho años, el debate tramitará
conforme a las reglas generales y las especia-
les siguientes: 1) El debate será público o a
puertas cerradas conforme a la voluntad del
acusado menor de edad, que procurará el juez
que presida la audiencia preliminar y hará
constar en la decisión de apertura del debate;
la regla rige incluso para los casos en los cua-
les el adolescente sea enjuiciado en conjunto
con otros acusados mayores de aquella edad,
siempre que el tribunal no decida la separa-
ción de los debates (art. 304)”.
Como se aprecia, el Código ofrece la posibi-
lidad de que el adolescente pueda elegir que
el procedimiento sea público o a puertas ce-
rradas, ¿podría también elegir la aplicación (o
no) del juicio por jurados? El art. 72 del mis-
mo cuerpo legal, no obstante, al referirse a la
competencia de los jueces, señala: “Tratándo-
se de la aplicación de las normas del Libro V
[arts. 402 a 413], se procurará que los jueces
penales que entiendan cuenten con especia-
lización en materia de niños y adolescentes
[art. 171, C.Ch.]”. Este requisito de la espe-
cialidad podría resultar incompatible con la
presencia de jurados que, al ser ciudadanos
comunes, no son especialistas en la materia.
En definitiva, la interpretación sistemática de
las distintas disposiciones parecería no admi-
tir el juicio por jurados para la justicia juvenil;
no obstante, quedaría abierta la cuestión para
ser dirimida por la norma reglamentaria, por
la jurisprudencia o bien por una reforma le-
gislativa posterior.
En la Provincia de Río Negro, la nueva ley
procesal que entró en vigencia recientemen-
te (29) dispone que:
“(...) Dentro de los seis [6] meses de apro-
bado el código, la legislatura dictará las leyes
orgánicas y de implementación necesarias
para el adecuado funcionamiento del sistema
adversarial. Como así también el Código Pro-
cesal Penal Juvenil”.
Este nuevo Código Procesal Penal no es-
tablece, todavía, una diferencia respecto de
los imputados menores de edad, con lo cual,
a partir del próximo mes de marzo, de conti-
nuar este escenario legislativo, podría darse
un retroceso significativo en el principio de
especialidad, respecto a la organización judi-
cial, a las normas aplicables y a la aplicación
p.ss.aa. robo calificado por el uso de arma impropio, etc.
- recurso de casación”, cit. supra nota 24.
(26) Ley 9944 de Promoción y Protección Integral de
los Derechos de las Niñas, Niños y Adolescentes en la
provincia de Córdoba (sancionada el 04/05/2011 y pro-
mulgada el 20/05/2011), art. 103.
(27) Ley 2891 (sancionada el 12/12/2013 y publicada en
el BO del 03/01/2014).
(28) Ley 2891, art. 29.
(29) Ley 5020, sancionada el 10/12/2014, promulgada
el 22/12/2014 y publicada en el BOP 5319 (suplemento)
del 01/01/2015; con entrada en vigencia el día 1º de agos-
to de 2017, salvo el juicio por jurados, pospuesto para el
4 | Martes 26 de septiembre de 2017
para ciertos supuestos del juicio por jurados.
Pero la legislación específica en materia de
infancia no fue modificada ni derogada y
prescribe:
“Toda niña, niño y adolescente tiene dere-
cho a ser tratado con humanidad y respeto,
conforme a las necesidades inherentes a su
edad y a gozar de todos los derechos y garan-
tías previstos en la Constitución Nacional,
Provincial y en las normas contenidas en la
presente Ley. En especial y, entre otros, en
caso de imputación de delito, tendrá los si-
guientes derechos y garantías: (...) b) A ser
investigado por un fiscal independiente y juz-
gado por un órgano judicial con competencia
específica, formación especializada en la ma-
teria, independiente e imparcial” (30).
Como se aprecia, la ley demanda jueces es-
pecializados, con lo cual pareciera rechazar la
posibilidad de que el adolescente sea someti-
do a juicio por jurados (en la medida en la que
no se trataría de jueces especializados).
En la Provincia de Chaco, la Ley de Jura-
dos (31) no hace referencia a la posibilidad
(o prohibición) de ser aplicada en el juicio a
personas menores de edad; mientras que el
Código Procesal Penal (que es la actual ley
consolidada 965-N, antes ley 4538) (32) esta-
blece que: “(...) El Juez de Menores y el Juez
de Ejecución Penal tendrán la competencia
asignada por las normas específicas” (33).
Respecto del procedimiento penal para impu-
tados menores de edad prescribe: “El proce-
dimiento en la etapa de juicio se regirá por las
normas de esta ley y las del Código Procesal
Penal” (34). Por su parte, la norma específica
en materia de infancia [el Estatuto jurídico del
menor de edad y la familia (35)] que no fue mo-
dificada ni derogada establece que:
“El Juez de Menores de Edad y Familia
con competencia penal intervendrá para en-
tender en las infracciones a la ley penal y de
faltas cometidas por las personas menores de
18 años al momento del hecho y, sin perjuicio
de mantener su competencia penal, remitirá
copia de las actuaciones a la Subsecretaría de
Niñez, Adolescencia y Familia o Delegación
Regional, a los fines de que asuma la interven-
ción correspondiente” (36).
Como se aprecia, las sucesivas reformas
legislativas en esta Provincia no ofrecen una
sistemática que incluya una perspectiva inte-
gral respecto de los diversos cuerpos norma-
tivos, razón por la cual cabe al intérprete dar
sentido a este conjunto de leyes. De su lectura
conjunta, es menester concluir en que en ma-
teria penal juvenil es el juez de menores el que
mantiene competencia para el juzgamiento.
Más allá de las razones de lege lata desarro-
lladas precedentemente que excluirían la apli-
cación del juicio por jurados en materia penal
juvenil, existen razones de índole constitucional
que también abonarían su exclusión. Nos aden-
traremos, a continuación, en esos aspectos.
V. El proceso penal juvenil y el corpus iuris del
derecho internacional
El amplio corpus iuris del derecho interna-
cional de la niñez contiene directrices, reglas
{ NOTAS }
01/03/2019 conforme la ley 5192, publicada en el BOP del
01/05/2017.
(30) Ley D 4109 de Protección Integral de los Dere-
chos de las Niñas, Niños y los Adolescentes, sancionada el
08/06/2006 y publicada en el BO del 17/08/2006, art. 68.
(31) Ley 7661, sancionada el 02/09/2015 y publicada
en el BO del 16/09/2015.
(32) Ley consolidada 965-N, fecha de verificación
24/07/2017.
(33) Ley consolidada 965-N, art. 46.
(34) Ley consolidada 965-N, art. 219.
(35) Ley 4369, sancionada el 12/12/1996, publicada en
el BO del 24/01/1997, Fe de erratas del 20/08/1997.
y principios que permiten conocer cómo debe
ser la respuesta estatal al delito del adoles-
cente penalmente responsable. Estos linea-
mientos constituyen una base sólida para
construir sistemas de responsabilidad penal
diferenciada.
Las garantías y derechos de los adolescen-
tes en el ámbito de la justicia juvenil están
extensamente desarrollados en este amplio
corpus iuris; sin embargo, éste no incorpora
ninguna referencia al juicio por jurados.
De ahí que pueda inferirse que si el juicio
por jurados fuera una garantía del adolescen-
te en el marco del proceso penal especializado
(en otras palabras, fuera un derecho humano
del niño), debería existir alguna referencia
en el corpus iuris. Al no existir tal referencia,
no es posible afirmar que forme parte de la
garantía genérica del debido proceso legal re-
querido para determinar la responsabilidad
penal de los adolescentes (37).
En la próxima sección se analiza la regla de
reglas de la justicia juvenil, dentro del mencio-
nado corpus juris: la especialidad.
VI. El principio de especialidad y el juicio por ju-
rados
El nuevo debate planteado en los últimos
años, a partir de la regulación local de la jus-
ticia penal por jurados, perfila una discusión
más profunda: el acercamiento de la justicia
juvenil al sistema penal general, pero no bajo
argumentos de mayor severidad, sino a partir
de una equiparación jurídica entre los niños y
los adultos en el proceso penal.
La Corte IDH y el Comité de Derechos del
Niño han clausurado esa posibilidad. Así, la
primera ha sostenido que:
“[E]s evidente que las condiciones en las
que participa un niño en un proceso no son
las mismas en que lo hace un adulto [...] es in-
dispensable reconocer y respetar las diferen-
cias de trato que corresponden a diferencias
de situación, entre quienes participan en un
procedimiento [...]” (38).
Y que:
“[S]i bien los derechos procesales y sus
correlativas garantías son aplicables a todas
las personas, en el caso de los niños el ejer-
cicio de aquéllos supone, por las condiciones
especiales en que se encuentran los menores,
la adopción de medidas específicas con el pro-
pósito de que gocen efectivamente de dichos
derechos y garantías [...]” (39).
El Comité de Derechos del Niño, a su vez,
ha determinado que:
“10. En todas las decisiones que se adopten
en el contexto de la administración de la jus-
ticia de menores, el interés superior del niño
deberá ser una consideración primordial. Los
niños se diferencian de los adultos tanto en su
desarrollo físico y psicológico como por sus
necesidades emocionales y educativas. Esas
diferencias constituyen la base de la menor
culpabilidad de los niños que tienen conflictos
con la justicia. Estas y otras diferencias justi-
(36) Ley 4369, art. 173.
(37) Podría especularse —tal como nos lo ha señalado
Pablo Zalazar— respecto de si, más allá de que no sea
una exigencia constitucional ni convencional, de todos
modos la institución podría utilizarse en caso de que
fuera considerada “más conveniente para el adolescen-
te” o, en la expresión jurídica de esta idea, en su “interés
superior”. Las dificultades que plantea esa especulación
son múltiples. Sólo mencionaremos dos: ¿cómo se define
qué es lo más conveniente para el adolescente? y, en la
misma línea, ¿quiénes están habilitados para tomar esa
decisión?
(38) Corte IDH, Opinión Consultiva Nº 17, Condición
fican la existencia de un sistema separado de
justicia de menores y hacen necesario dar un
trato diferente a los niños. La protección del
interés superior del niño significa, por ejem-
plo, que los tradicionales objetivos de la jus-
ticia penal, a saber, represión/castigo, deben
ser sustituidos por los de rehabilitación y jus-
ticia restitutiva cuando se trate de menores
delincuentes”.
Esa diferencia fenomenológica se expresa,
tal como lo reconoce el Comité en el párrafo
transcripto, mediante el llamado “principio
de especialidad” (expresión de la protección
especial que la comunidad internacional acor-
dó otorgar a la infancia) que, en la organiza-
ción judicial, constituye una regla de garantía
para el imputado menor de edad penalmente
responsable requerido por el corpus juris de
protección de derechos humanos de los niños.
Por ello, el Estado debe buscar el modo de or-
ganización judicial que mejor responda a esa
regla.
El primer instrumento internacional que
planteó los derechos que de manera espe-
cífica se reconocen a los niños imputados o
sancionados por la comisión de delitos fue el
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políti-
cos al contener la prohibición de la condena a
muerte a las personas menores de dieciocho
años de edad (40). Asimismo dispuso que:
“[L]os menores procesados estarán separa-
dos de los adultos y deberán ser llevados ante
los tribunales de justicia con la mayor celeri-
dad posible para su enjuiciamiento [...]” (41).
El mandato relativo a la instauración de
una justicia penal especializada surgió en el
ámbito regional del texto de la Convención
Americana de Derechos Humanos al estatuir
que:
“[C]uando los menores puedan ser proce-
sados, deben ser separados de los adultos y
llevados ante tribunales especializados, con la
mayor celeridad posible, para su tratamien-
to” (42).
La Convención sobre los Derechos del Niño es
otro instrumento internacional de derechos
humanos que goza de jerarquía constitucio-
nal en nuestro país conforme lo establece el
art. 75, inc. 22 de la Constitución Nacional,
que recoge también el llamado principio de
especialidad de la justicia penal juvenil. En
esa línea dispuso:
“[A] todo niño respecto del cual se alegue
que ha infringido las leyes penales deberá
garantizársele que la causa será dirimida
sin demora por una autoridad u órgano judi-
cial competente, independiente e imparcial
en una audiencia equitativa conforme a la
ley” (43).
Al complementar lo señalado, el mismo
instrumento internacional avanzó con otras
cuestiones:
“[L]os Estados Parte tomarán todas las me-
didas apropiadas para promover el estableci-
miento de leyes, procedimientos, autoridades
e instituciones específicos para los niños de
quienes se alegue que han infringido las leyes
Jurídica y Derechos Humanos del Niño, del 28 de agosto de
2002, párr. 96.
(39) Corte IDH, Opinión Consultiva Nº 17, Condición
Jurídica y Derechos Humanos del Niño, cit. supra nota 37,
párr. 97.
(40) Art. 6.5 del Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Políticos.
(41) Art. 10.2.b. del Pacto Internacional de Derechos Civiles
y Políticos. Además, le exige a los Estados Parte que al enjui-
ciar a los imputados menores de edad tengan en cuenta su
edad y estimulen su rehabilitación social (art. 10.3).
(42) Art. 5.5 de la Convención Americana de Derechos
Humanos.
penales o a quienes se acuse o declare culpa-
ble de haber infringido esas leyes” (44).
Estas normas han sido interpretadas siste-
máticamente por la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, la cual ha sostenido rei-
teradamente que:
“[L]os menores de 18 años a quienes se
atribuya la comisión de conductas previstas
como delictuosas por la ley penal deberán
quedar sujetos, para los fines del conocimien-
to respectivo y la adopción de las medidas
pertinentes, sólo a órganos jurisdiccionales
específicos distintos de los correspondientes
a los mayores de edad [...]” (45); “[U]na conse-
cuencia evidente de la pertinencia de atender
en forma diferenciada y específica las cuestio-
nes referentes a los niños, y particularmente
las relacionadas con la conducta ilícita, es el
establecimiento de órganos jurisdicciona-
les especializados para el conocimiento de
conductas penalmente típicas atribuidas a
aquellos y un procedimiento especial por el
cual se conozcan estas infracciones a la ley
penal [...]” (46); y “[L]a Corte estima que la
privación de libertad en el ámbito de la justi-
cia penal juvenil sólo podrá excepcionalmente
justificarse en los casos previstos en la ley, la
cual deberá establecer con claridad sus cau-
sas y condiciones, así como de la competen-
cia e instancias estatales especializadas en la
materia, tanto a nivel policial como judicial y
de las instituciones encargadas de hacer cum-
plir las medidas privativas de libertad, con el
objetivo de articular una ‘justicia separada’
para adolescentes, que sea claramente dife-
renciada del sistema de justicia penal de los
adultos, tanto a nivel normativo como institu-
cional (...)” (47).
Por su parte, el Comité de Derechos del
Niño ha señalado en la Observación General
10 que:
“90. (...) es necesario establecer una orga-
nización eficaz para la administración de la
justicia de menores y un sistema amplio de
justicia de menores (...) los Estados Partes
tomarán todas las medidas apropiadas para
promover el establecimiento de leyes, proce-
dimientos, autoridades e instituciones especí-
ficos para los niños en conflicto con las leyes
penales”.
También:
“92. Un sistema amplio de justicia de me-
nores requiere además el establecimiento de
unidades especializadas en la policía, la ju-
dicatura, el sistema judicial y la fiscalía, y la
disponibilidad de defensores especializados u
otros representantes encargados de prestar
al menor asistencia jurídica u otra asistencia
adecuada”.
Y que:
“93. El Comité recomienda que los Estados
Partes establezcan tribunales de menores
como entidades separadas o como parte de
los tribunales regionales o de distrito exis-
tentes. Cuando no pueda hacerse de manera
inmediata por motivos prácticos, los Estados
Partes velarán por que se nombre a jueces o
magistrados especializados de menores”.
(43) Art. 40.2.b de la Convención sobre los Derechos del Niño.
(44) Art. 40.3 de la Convención sobre los Derechos del
Niño.
(45) Corte IDH, Opinión Consultiva Nº 17, Condición
Jurídica y Derechos Humanos del Niño, cit. supra nota 37,
párr. 109.
(46) Corte IDH, Caso “Instituto de Reeducación del
Menor c. Paraguay”, sentencia del 2 de septiembre de
2004, Serie C Nº 112, párr. 210.
(47) Corte IDH, “Caso Hermanos Landaeta Mejías y
otros c. Venezuela”, Sentencia de 27 de agosto de 2014,
Excepciones Preliminares, Fondo, Reparaciones y Cos-
tas, Serie C Nº 281, párr. 163.

La breve reseña normativa y jurispruden-
cial enunciada es ilustrativa en cuanto a la
inexorabilidad de que exista una respuesta
estatal diferenciada (en lo material, en lo pro-
cesal y en lo organizacional) al delito de las
personas menores de edad penalmente res-
ponsables.
El juicio por jurados presenta un fuerte défi-
cit en este aspecto, pues, al tratarse de ciuda-
danos legos, la decisión respecto de la culpabili-
dad del adolescente no es tomada por profesio-
nales con un entrenamiento especializado en la
materia. Surge así un obstáculo insalvable que
conduce a la necesidad, si se quiere mantener
la idea de decidir los casos de adolescentes pe-
nalmente responsables mediante un juicio por
jurados, de renunciar a una cuota importante
de la especialidad orgánica.
Por otro lado, si, a la vez, se tiene en cuenta
que existe un prolífico desarrollo normativo
respecto del principio de especialidad en el
derecho internacional de los derechos huma-
nos de niños y niñas, pero ninguna referencia
al juicio por jurados, la decisión de optar por
este último en lugar de por tribunales espe-
cializados no cuenta con apoyo normativo
cierto.
Existen otros argumentos que permiten
arribar a la conclusión de que el juicio por
jurados es incompatible con las exigencias
constitucionales y convencionales derivadas
de la especialidad, como ser la tensión produ-
cida por el hecho de que los procesos penales
juveniles se rigen (por regla) por el principio
de privacidad, en tanto los jurados están aso-
ciados —por regla— con el juicio público.
VII. La justicia juvenil y el juicio entre pares
Dos son al menos los elementos esenciales
que fundan el juicio por jurados. Por un lado,
que el poder de juzgar proviene y es ejercido
por el pueblo; y, por el otro, que el imputado
es juzgado por sus pares.
Las legislaciones que han regulado el juicio
por jurados han excluido la participación de
adolescentes, así, por ejemplo, el art. 338 bis,
2.b) del Código de Procedimiento Penal de la
Provincia de Buenos Aires establece como
requisito para ser jurado “[t]ener entre 21 y
75 años de edad”. De igual forma, el Código
Procesal Penal de la Provincia de Neuquén
establece en su art. 43 “Requisitos. Para ser
jurado se requiere: (...) 2) Tener veintiún [21]
años de edad”. Por su parte, el Código Pro-
cesal Penal de la Provincia de Córdoba reza
en su art. 558: “1) Para ser jurado se requiere
mayoría de edad (...)”. El Código Procesal Pe-
nal de Río Negro exige: “Ser mayor de diecio-
cho [18] años de edad” (art. 34.2). La Ley 7661
de la Provincia de Chaco exige: “(...) tener en-
tre 25 y 65 años de edad (...)” (art. 11.a).
La imposibilidad de ser juzgado por pares
dificulta la visión del juicio por jurados como
un derecho o garantía del adolescente; pare-
ce, antes bien, que subsiste en todo caso la
idea de juicio por jurados como derecho de
participación de la población en la adminis-
tración de justicia. En ese sentido debería
ponderarse si la habilitación política otorga-
da por la legislación nacional (48) infraconsti-
tucional tiene la fuerza normativa suficiente
{ NOTAS }
(48) De acuerdo con el art. 1º del Código Electoral Na-
cional “(...) son electores los argentinos nativos y por op-
ción, desde los dieciséis [16] años de edad, y los argenti-
nos naturalizados, desde los dieciocho [18] años de edad,
que no tengan ninguna de las inhabilitaciones previstas
en esta ley.”, texto conforme a la ley 26.774.
(49) “Art. 73.- Requisitos. Los presidentes y suplentes
deberán reunir las calidades siguientes: 1. Ser elector
hábil. 2. Tener entre dieciocho [18] y setenta [70] años
de edad. 3. Residir en la sección electoral donde deba
desempeñarse. 4. Saber leer y escribir. A los efectos de
verificar la concurrencia de estos requisitos, las Juntas
como para prevalecer sobre las múltiples
reglas constitucionales y convencionales, que
afirman la diferencia entre niños y adultos a
partir de los dieciocho años.
La respuesta debe ser negativa por moti-
vos obvios de prevalencia normativa; pero,
además, por razones de derecho doméstico:
como indicamos, varias legislaciones exigen
una edad aún mayor que la que habilita el su-
fragio para integrar jurados populares y, por
otra parte, la habilitación para el sufragio no
habilita, ya en el mismo Código Electoral Na-
cional, a ser, p. ej., autoridad de mesa (49). De
modo que el derecho de participación de los
adolescentes no es de ningún modo equipara-
ble al de las personas adultas.
VIII. Los jurados y el eje socioeducativo
El llamado “eje socioeducativo”, “principio
educativo” o “ideal de la educación” caracte-
riza al derecho penal juvenil en todas sus fa-
ses: tanto el desarrollo del proceso como las
medidas y las sanciones que se adopten deben
servir a la educación del adolescente para la
vida en sociedad. La finalidad pedagógica de
todas las intervenciones demanda un esfuer-
zo particular en cuanto a la delimitación de
los objetivos que con cada una de ellas se han
de alcanzar, así como también respecto del
modo en el que se llevan a cabo y el escenario
en el que tienen lugar.
En particular, el juicio constituye una ins-
tancia que podría acarrear consecuencias
positivas desde el punto de vista pedagógi-
co cuando se utiliza adecuadamente, pero
que podría conllevar consecuencias nocivas
cuando no se tiene en cuenta la particular
condición existencial del adolescente por su
condición etaria. La instancia de juicio como
momento de reproche y de generación de la
responsabilización subjetiva junto con la con-
ciencia del daño comunitario que fue ocasio-
nado de manera culpable puede contribuir a
la finalidad socio-educativa de manera fun-
damental. De un lado, puede, ya de por sí,
generar reflexión y cimentar el camino hacia
la autonomía; y, por otro, facilitar el trabajo
posterior de los equipos técnicos que sortean
con mayores herramientas las posibles defen-
sas de negación que puede oponer el adoles-
cente para no asumir las consecuencias de
sus acciones. Sin embargo, la exposición a un
escenario demasiado severo, o a un reproche
desmedido, puede ocasionar daños en cuan-
to a su subjetividad, que deben ser tenidos
en cuenta y ponderados a fin de no frustrar
el propósito educativo. Por esas razones, el
mecanismo del jurado, no conformado por
especialistas, y con un elevado número de
personas que formulan el reproche (en gene-
ral, doce), no aparece como la respuesta más
adecuada para el adolescente desde el punto
de vista del eje socio-educativo.
IX. El juicio por jurados y la inserción comunitaria
A esta altura del trabajo podrá advertirse
que resulta equívoca la confrontación entre
los principios rectores del proceso penal juve-
nil, el juicio por jurados y los aspectos prácti-
cos relacionados con su implementación.
La inserción comunitaria de un adolescente
no se logra por la vía del proceso penal, con
Electorales están facultadas para solicitar de las autori-
dades pertinentes los datos y antecedentes que estimen
necesarios”.
(50) BELOFF, Mary, “¿Qué hacer con la justicia juve-
nil?”, Ed. Ad-Hoc, Buenos Aires, 2016, ps. 20/21.
(51) En un reciente ejemplo legislativo de otra regu-
lación de carácter liberacionista (Ley 27.364, sanciona-
da el 31/05/2017 y publicada en el BO del 26/06/2017) se
establece que: “La presente ley será de aplicación para
las/los adolescentes/jóvenes sin cuidados parentales
desde los trece [13] años hasta los veintiún [21] años de
edad. Se entiende por adolescentes/jóvenes sin cuidados
independencia del formato mediante el cual
se decida el caso. El proceso penal llega a su
vida cuando múltiples instancias materiales y
simbólicas anteriores fracasaron en diverso
grado (la familia, la escuela, el centro de sa-
lud, la comunidad, etc.).
Lo que queremos afirmar respecto de los
argumentos que le dan centralidad al aspec-
to de la participación comunitaria en el juicio
por jurados (y, de ahí, en un salto lógico in-
mediato, a afirmar su mayor calidad demo-
crática) es que utilizarlo como un mecanismo
eficaz para lograr la inserción comunitaria
de un adolescente soslaya que la deprivación
de derechos básicos de ese niño ha sido tan
evidente durante sus años de vida fuera del
sistema penal, que mal podría una “puesta en
escena” de pocas horas subsanar deficiencias
estructurales de las políticas públicas de in-
fancia.
Asimismo, la participación de otros ciuda-
danos en un acto penal no logrará restaurar
todo aquello que el adolescente no ha recibido
y, por lo contrario, puede reactivar su percep-
ción conflictiva y antagonista respecto de la
comunidad debido al fenómeno de la sobre-
exposición (problema que, vale señalar, tam-
bién podría plantearse respecto de un juicio
con jueces técnicos, pero en una dimensión
mucho menor en razón de la significativa re-
ducción del número de participantes).
Por otra parte, la necesidad de ser juzgado
por miembros de la comunidad no necesaria-
mente conduciría al establecimiento de jui-
cios por jurados, pues los jueces también son
parte de una comunidad y con más razón en
comunidades pequeñas.
X. Conclusión (preliminar)
La justicia juvenil en la República Argenti-
na se encuentra en un momento particular. Si
bien se reconocen la necesidad y obligación
de contar con una respuesta penal diferencia-
da al delito de los adolescentes penalmente
responsables, esas diferencias muchas veces
se diluyen en los debates legislativos y en la
jurisprudencia que tienden a acercar a la jus-
ticia juvenil a la justicia penal general.
No es arriesgado concluir que la reformu-
lación de los sistemas tutelares-inquisitivos
clásicos produjo un efecto rebote, al equipa-
rar el sistema penal juvenil al sistema de adul-
tos para asegurar a niños y adolescentes las
reglas de garantía clásicas del derecho penal
y procesal penal, sin haber sido fructífero en
la consolidación de una respuesta penal espe-
cializada. En este sentido, el endurecimiento
de la respuesta estatal al delito de los adoles-
centes expresada en variados (y hasta ahora
frustrados) procesos de reformas legislativas
en la región (50) vendría dado por el señalado
gradual acercamiento de la justicia juvenil a
la justicia penal de adultos, evidenciado por
ejemplo, en el paulatino y notable incremento
del monto de condenas privativas de la liber-
tad en varias jurisdicciones provinciales para
delitos graves; el traslado de los adolescentes
de instituciones dependientes de los organis-
mos de protección de derechos de la niñez a
los servicios penitenciarios, al cumplir los 18
años de edad; la supresión o eliminación de la
figura procesal del asesor o defensor público
parentales aquellas/os que se hallen separadas/os de su
familia de origen, nuclear y/o extensa o de sus referentes
afectivos y/o comunitarios y residan en dispositivos de
cuidado formal en virtud de una medida de protección
de derechos dictada de conformidad con los arts. 33 y
ss. de la ley 26.061 o de la normativa aplicable en el ám-
bito local. Las/los adolescentes entre dieciséis [16] y diecio-
cho [18] años de edad incluidos en el presente programa
adquieren la mayoría de edad de manera anticipada.”,
Ley 27.364, art. 2º, destacado agregado. Sobre mayores
referencias a normas que asignan competencias como
adultos a adolescentes, puede consultarse BELOFF,
Martes 26 de septiembre de 2017 | 5
de menores; la introducción de procedimien-
tos simplificados para casos de flagrancia y
de juicio directísimos; la admisión de la par-
ticipación activa de la figura del querellante
o del particular damnificado en la justicia ju-
venil; el juzgamiento de adultos por parte de
la justicia de menores en caso de imputación
conjunta; la aplicación de normas de ejecu-
ción penal legisladas para personas condena-
das por delitos cometidos durante su adultez;
la ausencia (en muchos institutos procesales)
de requisitos y plazos diferentes a los aplica-
bles a los acusados adultos, etc.
A esta tendencia jurisprudencial se suman
reformas legislativas de fuerte inspiración
liberacionista que han reconfigurado al sis-
tema legal argentino (51) (y al penal juvenil en
particular), a través de modificaciones direc-
tas o indirectas (52).
Por otro lado, curiosamente, la amplia uti-
lización de criterios administrativos de efi-
cacia propios de la justicia penal de adultos
(las ya mencionadas investigación prelimi-
nar simplificada a partir de la aplicación de
procedimientos de flagrancia, juicios directí-
simos o institutos similares —todas ellas ins-
tituciones ajustadas a los tiempos procesales
propios de los adultos, pero no de los vitales
de los adolescentes—, y un uso masivo del
juicio abreviado —ya sea por la vía del mon-
to de pena permitido para el acuerdo entre
la acusación y la defensa o por la posibilidad
de modificar la base fáctica y la calificación
legal—) podrían conducir finalmente a consu-
mar una justicia juvenil sin juicio, pero por las
peores razones, y no por la prevalencia de la
justicia restaurativa y las variadas formas de
diversión no judiciales exigidas por el derecho
internacional; y de marcada eficacia para lo-
grar la reintegración social.
En este proceso la única institución pen-
diente de “importación” es el juicio por jura-
dos.
Por ello, introducir la necesidad de su
implementación en la justicia juvenil sin ad-
vertir todos los escollos legales y empíricos
señalados, pero, sobre todo, sin reconocer
las singularidades existenciales entre niños
y adultos desde siempre señaladas por la
Corte Interamericana de Derechos Huma-
nos, por el Comité de Derechos del Niño y
por todos los organismos relacionados que
nunca reclamaron su existencia como un de-
recho o garantía para los niños, es el triste fi-
nal para una teoría que, aun con sus errores,
se arriesgó a imaginar que podía existir algo
mejor que el derecho penal para abordar la
conflictiva delictual de las personas menores
de edad. l
Cita on line: AR/DOC/2402/2017
MÁS INFORMACIÓN
Romanutti, María Victoria, “Implementación del
juicio por jurados en el fuero de responsabilidad penal
juvenil: el singular caso de la provincia de Buenos Aires”,
LLBA 2016 (marzo), 145.
Barbirotto, Pablo A., “Juicios por jurado a niñas, ni-
ños y adolescentes acusados de cometer un delito. ¿Es
posible su aplicación?, LLLitoral 2015 (marzo), 129.
Mary - FREEDMAN, Diego - KIERSZENBAUM, Ma-
riano - TERRAGNI, Martiniano, “La justicia juvenil y el
juicio abreviado”, cit. supra nota 6.
(52) Ello ocurrió, p. ej., cuando se modificó la mayo-
ría de edad de 21 a 18 años, en el año 2009 mediante la
ley 26.579 en BELOFF, Mary - TERRAGNI, Martinia-
no, “La extensión del principio de especialidad a la eje-
cución de sanciones aplicadas a menores penalmente
responsables cuando adquieren la mayoría de edad”,
en BELOFF, Mary (Directora), “Nuevos problemas
de la justicia juvenil”, Ed. Ad-Hoc, Buenos Aires, 2017,
ps. 281/298.
6 | Martes 26 de septiembre de 2017
bibliografÍa
Título: “Nuevas Sociedades de la Sección IV
(Simples o Residuales)”
Autor: Marcelo Luis Perciavalle
Editorial: Erreius, Buenos Aires, 2017
Perciavalle expone en esta monografía
cierto tipo de sociedades conforme las re-
gula la ley 26.994, el Código Civil y Comer-
cial. Ley vigente desde octubre de 2014.
Y que en rigor se abstuvo de derogar la
ley 19.550. Se limitó a adecuarla, en “par-
tecitas”, al nuevo régimen tan omnicom-
prensivo. Todo un mosaico legislativo que
ha infligido no pocos “rompederos de ca-
bezas”. Lo mismo respecto a este codex su-
perveniens y el ancien régime en materia de
papeles de comercio, el dec.-ley 5965/1963
no abolido y ahora en cohabitación con los
arts. 1815 a 1881.
Esta recensión tratará dicho ensayo.
Los comentarios bibliográficos suelen ser
un brindis. En los que cualquier discre-
pancia es considerada de muy mal gusto.
De todos modos discrepancias no habrá,
pues no las hay. Así que cumpliremos con
ese savoir faire. Con esa estética de la éti-
ca, o al menos del decoro, de los recensio-
nistas.
De la polis al mundo
Los primeros filósofos griegos solían te-
ner nombre y apellido. Y el apellido era la
ciudad en que habían nacido. Por ejemplo
Tales de Mileto; Zenón de Elea; Heráclito
de Éfeso; Demócrito de Abdera.
Cuando Alejandro, el Magno, que había
sido discípulo de Aristóteles, lanzó sus
campañas y conquistas, llevó Grecia al
mundo. Y el mundo a Grecia. Y esa con-
junción, aseguran los sesudos historiado-
res de la cultura, se llama helenismo.
Inspirados en el helenismo, los estoicos
acuñaron una prodigiosa palabra: cosmo-
polita. De cosmos, mundo y polis, ciudad.
Las personas ya no eran conocidas por
haber nacido o enseñado en tal o cual ciu-
dad, sino que se emplazaban como ciu-
dadanos del mundo. La patria ya no era
Atenas, sino el universo. Los dos grandes
expositores del estoicismo fueron el empe-
rador Marco Aurelio y Séneca, el hombre
más sabio y uno de los más acaudalados
de Roma. Con lo cual dirá el avispado lec-
tor: ¡con esos dones cualquiera es estoico,
cualquiera se resigna a su destino!
Cuando las conquistas romanas, cada
territorio incorporado era llamado pro-
vincia. Esta palabra viene del latín pro
vincere. Y los romanos, que eran muy com-
petentes para estas cosas, siempre permi-
NOTA A FALLO
Hábeas data
Abogados. Base de datos del Colegio Pú-
blico de Abogados de la Capital Federal.
Suspensión de la matrícula. Falta de
pago.
Véase en página 7, Nota a Fallo
Hechos: Una abogada solicitó una acción
de hábeas data a fin de ordenar al registro
tieron que los países invadidos conserva-
ran sus costumbres y lenguas. Alejandro,
sin embargo, se les anticipó. Pues quería
entretejer lazos más profundos a fin de
cimentar mejor su imperio. De modo que
uno de los recursos que se le ocurrió con-
sistió en casarse con bellas mujeres de
los pueblos sojuzgados. Incluso vestía a la
usanza oriental. En cuanto a los casamien-
tos, con varias princesas persas. Y, no
contento, también contrajo matrimonio,
ya que la poligamia era permitida, con Ro-
xana y con varias mujeres de Susa y con
princesas persas hijas de Artejerjes III y
de Darío III. Corría 324 antes de Cristo. La
lástima es que además de contraer tantos
matrimonios también contrajo una enfer-
medad por transmisión sexual que lo llevó
a la muerte a sus 33 años. También contra-
jo deudas para equipar sus ejércitos.
Alejandro, además, ordenó que sus ofi-
ciales y sus soldados esposaran a mujeres
persas. Muchos de ellos se sintieron felices
por este balotaje. No así sus esposas o no-
vias que habían quedado en Grecia. A tal
punto que, según cronistas de época, se
pusieron furiosas. Ya los árabes habían
ingeniado la peculiar frase “una mujer es
mucho y muchas son pocas”. Alejandro
también tuvo harenes. Pero no tan pobla-
dos como el de Salomón: 700 concubinas.
Borges atribuye su sabiduría a contar con
tantas mancebas.
Y protestará el lector ahora: ¿a guisa de
qué se vinculan esas contingencias que su-
cedieron ya hace algunos años con el dere-
cho de sociedades argentino?
Viene a cuento, pues creo que así como
el derecho administrativo es el más adusto
de todos, el comercial es el más mundano
y cosmopolita. El que más congrega nove-
dades e institutos repentinos y ecuméni-
cos. Incluso si se me permite una palabra
vulgar, el derecho comercial es el más
“canchero” entre las ramas del derecho. Y
también opino que el derecho de socieda-
des es el más aristocrático de las materias
mercantiles.
Esto lo sentí así ya de estudiante, pa-
sados ahora 50 largos años. El tiempo
arrancó con vendaval las hojas del alma-
naque, pero conservo esa sensación. Y so-
lamente en los últimos tiempos, en los que
ya más que me anochece tras los cristales
de opacos ventanales, me atreví a escribir
sobre derecho comercial. Quizás la jubi-
lación, palabra que comparte etimología
con júbilo, inspiró ese atrevimiento de mi
parte.
Y ahora, tras tantas digresiones e inclu-
so tras incurrir en la latosa primera per-
sona, urge acudir a lo prometido. A veces
uno se va por las ramas buscando un árbol
del cual colgarse.
del Colegio Público de Abogados de la Ca-
pital Federal que rectificase el motivo de
suspensión de su matrícula. El juez rechazó
la pretensión. Disconforme, dedujo recurso
de apelación. La Cámara confirmó lo deci-
dido.
La acción de hábeas data interpuesta
por una abogada a fin de que el Colegio
Público de Abogados rectifique en sus
registros el motivo de la suspensión de
su matrícula debe rechazarse, dado que
El estudio de Perciavalle
Nuestro autor integra la élite de los co-
mercialistas argentinos. Y siento que está
a la cabeza en cuanto a la difusión del de-
recho comercial. Es profesor de socieda-
des, lo cual le depara un rango académico
encumbrado. En cuanto a la difusión, ser
director de varias revistas mensuales so-
bre el derecho mercantil coadyuva inde-
ciblemente a que nos familiaricemos con
sus distintas materias. De modo que así
como Santiago Sentís Melendo hizo una
enormidad con su propia obra y con sus
incalculables traducciones al castellano
de juristas mayormente italianos, Percia-
valle “hace” otra enormidad con su obra
—tal como lo hicieron v.gr., Ricardo A.
Nissen y otros autores actuales— y con
la propagación del derecho comercial. Es
mucha suerte para el derecho argentino
contar con juristas de sus características.
Además, en un país sin meritocracia, en el
cual no hay correspondencia entre los mé-
ritos y el destino de las personas (frase de
Eduardo Fidanza), Perciavalle es celebra-
do. Ese reconocimiento, que se extiende a
su personalidad tan grata, excepciona a
la ingrata regla que decíamos. Quizás, me
doy cuenta ahora, así haya sido siempre.
Pues así lo denunció en 1935 Enrique San-
tos Discépolo en “Cambalache”. Un tango
que nuestro más festejado barítono, Car-
los Gardel, no alcanzó a cantar. Pues por
esos mismos días murió en el aeropuerto
de Medellín. Cambalache (“lo mismo un
burro que un gran profesor”) fue estrena-
do en el teatro Maipo por Sofía Bozán; y
enseguida cantado por Ernesto Famá, con
la orquesta de Francisco Canaro, en la pe-
lícula Alma de bandoneón, de la Argentina
Sono Film.
El derecho argentino, y cambiamos muy
ligeramente de temática, tiene ciclos.
El más relevante del siglo XX se aprecia
cuando la Revolución Argentina: 1966-
1973. Las reformas legislativas fueron
cantidad y excelentes. Con esas reformas
comenzó, y no sé si me animaré a decirlo,
una gran etapa de nuestro derecho moder-
no.
En cuanto al retorno a la democracia
en 1983, algo se hizo. Sobrecogió bastante
confusión entre progreso y progresismo.
Lo mismo respecto al orden público, que
se maldijo como fascista. Con olvido de
Ennio Flaiano: “En Italia hay dos clases de
fascistas. Los que son fascistas y los que
no son fascistas”.
La ley 19.550 de Sociedades fue en su
momento un gran avance. Es cierto que
dio demasiadas cosas por sobreentendi-
das. Siempre interpreté que por la impa-
ciencia propia de los talentos; que ade-
más, al saber mucho, dan muchas cosas
por sobreentendidas.
lo que originó que su matrícula se sus-
penda fue su falta de pago y dicha infor-
mación es la que consta en los registros,
más allá de que la peticionante hubiese
reclamado con anterioridad —lo que fue
denegado— la suspensión voluntaria
por imposibilidad de afrontar el gasto.
120.444 — CNFed. Contenciosoadministra-
tivo, sala I, 30/05/2017. - C., G. B. c. Colegio
Público de Abogados de Capital Federal s/
hábeas data.
La ley 26.994 no refundó el derecho de
las sociedades. Cuyo principio más re-
levante es francés: “la forme emporte le
fond”. Esta nueva ley aggiornó la materia,
y Perciavalle no la analizó in totum sino
que se limitó a las sociedades simples o
residuales.
El primer mérito de Perciavalle ya se
presagia en el subtítulo del libro: “Aspec-
tos societarios, concursales, contables, la-
borables e impositivos. Modelos prácticos
y consultas frecuentes”. Y el autor cumple
su promesa. Y con Scialoja, propulsor de
la “ciencia útil”.
La obra que comentamos incluye la so-
ciedad conyugal, propia del derecho civil.
En sí, y sobre todo, con relación a socie-
dades comerciales. Según un proverbio
escocés, “cuando la sociedad conyugal,
las esposas son dueñas de la mitad de lo
que ganan sus maridos. Y con la otra mi-
tad, hacen guiso”. Esta sociedad conyugal
ahora se denomina Régimen de comunidad.
Una comunidad que depara dichas inena-
rrables, pero que a veces se resquebraja si
la mujer gana más que su amado consorte.
Y, llegado el caso, Bernard Shaw: “El que
se casa por dinero se lo tiene bien gana-
do”.
En cuanto a otros aforismos referidos
a las sociedades, “si nadas con tiburones,
terminarás mordido”. En tanto, los muy
pesimistas asestan que “el número ideal
de socios debe ser impar. Y tres son mu-
chos”. Y como una cosa lleva a la otra, en
el siglo XIX se debatió en un aristocrático
club londinense cuál era la cantidad de co-
mensales a preferir, a fin de que la con-
versación no se disperse. Y había que con-
testar con metáforas. Un lord dijo que ese
número era el de las gracias, que son siete.
Otro, que era el de las parcas, que son tres.
Cuando le tocó el turno a Lord Darlington,
que era muy ermitaño, respondió que el
número exacto es dos. Y aclaró: “mi cama-
rero y yo”.
Perciavalle, un hombre que apenas pasó
sus 50 años, prorroga su obra. No se ha
dormido en los laureles. No ha sucumbi-
do al algo corriente “cambio de carátula”
que acecha a esas edades. En cuanto a su
estilo literario a fin de exponer la ciencia,
es el mejor, al ser invisible. Armoniza la
prosa dogmática, que es económica, con la
recomendación de Horacio: escribir lecto-
rem delectando.
La bienvenida obra luce un diserto pró-
logo de Daniel R. Vítolo. l
Julio Chiappini
Cita on line: AR/DOC/2521/2017
[Cita online: AR/JUR/32792/2017]
[El fallo in extenso puede consultarse en el
Diario LA  LEY del 10/08/2017, p. 5, Atención
al Cliente, www.laleyonline.com.ar o en Pro-
view]

La acción de hábeas data interpuesta por un abogado
No sólo de derecho vive la justicia
Nicolás Diana
El caso en comentario abarca no sólo as-
pectos inherentes a la procedencia o no de
la acción de hábeas data y la interpretación
de normas aplicables al ejercicio de la abo-
gacía y el sostenimiento del Colegio Público
de Abogados de la Capital Federal (CPACF).
Como todo caso en derecho, explícita o implí-
citamente, la sentencia a anotarse nos invita
a reflexionar sobre el límite y alcance prácti-
co de las reglas positivas.
La Constitución Nacional, en su art. 43,
tercer párrafo, reconoce el derecho de toda
persona a interponer una acción (judicial)
para tomar conocimiento de los datos a ella
referidos y de su finalidad, que consten en
registros o bancos de datos públicos, o los
privados destinados a proveer informes, y en
caso de falsedad o discriminación, para exi-
gir la supresión, rectificación, confidenciali-
dad o actualización de aquéllos.
Como lo ha expresado la Corte Suprema
de Justicia de la Nación años después de la
reforma de 1994, el objeto específico de esta
acción “es la obtención de datos, y por lo tan-
to, sólo resulta viable mediante hábeas data,
es decir, el recurso tendiente a facilitar el ac-
ceso a la información en virtud del derecho
consagrado por la norma constitucional” (1).
La regulación nacional tardía a través de la
ley 25.326 (Ley de Datos Personales) recono-
ció legalmente (con autonomía de lo normado
no sólo en la Constitución Nacional, sino tam-
bién y principalmente, en diversos tratados
internacionales de derechos humanos y la
propia jurisprudencia del Máximo Tribunal
antes, incluso, de 1994) los derechos de infor-
mación, acceso, integridad, máxima divulga-
ción y, en lo que a la presente glosa importa,
de rectificación, actualización o supresión (2).
La ley tiene así por objeto la protección de las
personas a las que se refieren los datos, y no
a las instituciones públicas o privadas que los
registren o almacenen (3).
El mismo año de sanción de la ley 25.326,
fue aprobada la “Declaración de Principios
sobre Libertad de Expresión de la Comisión
Interamericana de Derechos Humanos” (4),
cuyo principio 3 establece que: “Toda perso-
na tiene el derecho a acceder a la informa-
ción sobre sí misma o sus bienes en forma
expedita y no onerosa, ya esté contenida en
bases de datos, registros públicos o privados
y, en el caso de que fuere necesario, actuali-
zarla, rectificarla y/o enmendarla”.
Con este marco, ninguna duda, por tanto,
cabría sobre la existencia y vigencia del de-
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723)
(1) Fallos 321:2767 (1998) in re “Urteaga”, voto del
Dr. Petracchi, consid. 7º.
(2) El art. 13 de la ley 25.326, establece: “1. Toda per-
sona tiene derecho a que sean rectificados, actualizados
y, cuando corresponda, suprimidos o sometidos a confi-
dencialidad los datos personales de los que sea titular,
que estén incluidos en un banco de datos. 2. El respon-
sable o usuario del banco de datos, debe proceder a la
rectificación, supresión o actualización de los datos per-
sonales del afectado, realizando las operaciones necesa-
rias a tal fin en el plazo máximo de cinco días hábiles de
recibido el reclamo del titular de los datos o advertido
el error o falsedad. 3. El incumplimiento de esta obliga-
ción dentro del término acordado en el inciso preceden-
te, habilitará al interesado a promover sin más la acción
de protección de los datos personales o de hábeas data
prevista en la presente ley. 4. En el supuesto de cesión,
recho de acceso a la información (5) y, como
corolario de ello, a su rectificación en caso de
ser información falsa, inexacta o desactuali-
zada.
Ahora bien, podemos cuestionarnos, tal
como lo hizo el tribunal de Alzada en el caso
en comentario, si la situación planteada por
la actora, una matriculada del CPACF a la
que se le había negado la posibilidad de sus-
pender voluntariamente su matrícula con
sustento en la imposibilidad de poder afron-
tar su costo anual por razones económicas,
pero a la cual se la terminó suspendiendo
por la falta de pago de dicha matrícula por
tres períodos consecutivos, torna proceden-
te la acción. La pretensión de la accionante
no era otra que cuestionar la suspensión de
la matrícula por vía de una acción de hábeas
data y no una rectificación de un dato falso o
inexacto.
La acción autónoma (6) de protección de
los datos personales o de hábeas data pro-
cede: (a) para tomar conocimiento de los
datos personales almacenados en archivos,
registros o bancos de datos públicos o pri-
vados destinados a proporcionar informes,
y de la finalidad de aquéllos; (b) en los casos
en que se presuma la falsedad, inexactitud,
desactualización de la información de que se
trata, o el tratamiento de datos cuyo registro
se encuentra prohibido, para exigir su recti-
ficación, supresión, confidencialidad o actua-
lización (7).
El derecho del afectado “a obtener la su-
presión o rectificación de toda información
personal que incurra en `falsedad´ debe ser
interpretado conforme a los términos de la
respectiva ley reglamentaria. Según ésta, no
basta con que lo registrado como verdadero
sea tal si, al tomar razón de los datos rele-
vantes al objeto y finalidad del registro de
manera incompleta, la información registra-
da comporta una representación falsa [...] el
art. 33 de la ley 25.326 confiere la acción de
protección de los datos personales toda vez
que la información registrada sea incomple-
ta o inexacta, por lo que su procedencia debe
ser juzgada de acuerdo con estos paráme-
tros” (8).
Conforme a la ley 23.187 de regulación de
la profesión de la abogacía en la Ciudad Au-
tónoma de Buenos Aires y de creación del
CPACF, las cuotas correspondientes a la
matrícula anual son exigibles a partir de los
sesenta días de su fijación por la Asamblea
de Delegados para los abogados matricu-
lados en actividad. Luego de transcurridos
o transferencia de datos, el responsable o usuario del
banco de datos debe notificar la rectificación o supresión
al cesionario dentro del quinto día hábil de efectuado el
tratamiento del dato. 5. La supresión no procede cuando
pudiese causar perjuicios a derechos o intereses legíti-
mos de terceros, o cuando existiera una obligación legal
de conservar los datos. 6. Durante el proceso de verifica-
ción y rectificación del error o falsedad de la información
que se trate, el responsable o usuario del banco de datos
deberá o bien bloquear el archivo, o consignar al proveer
información relativa al mismo la circunstancia de que se
encuentra sometida a revisión. 7. Los datos personales
deben ser conservados durante los plazos previstos en
las disposiciones aplicables o en su caso, en las contrac-
tuales entre el responsable o usuario del banco de datos
y el titular de los datos”.
(3) Fallos 321:1660 (1998) in re “Instituto de Informa-
ciones Comerciales Paraná”.
noventa días, el asociado moroso deberá pa-
gar un adicional de la cuota establecida que
determinará el Consejo Directivo y su cobro
compulsivo se realizará aplicando las dispo-
siciones de la ley de apremio. La falta de pago
de tres cuotas anuales se interpretará como
abandono del ejercicio profesional y dará
lugar a que el Colegio lo suspenda en la ma-
trícula hasta que el matriculado regularice
su situación, debiendo el Consejo Directivo
comunicar esta situación a la Corte Suprema
de Justicia de la Nación (9).
Los abogados y abogadas pueden sus-
pender voluntariamente el pago de los
derechos y contribuciones que establece
la ley 23.187 cuando resuelvan no ejercer
temporariamente la profesión en la Capital
Federal durante un lapso no inferior a un
año, ni superior a cinco años. El pedido de
suspensión en el pago debe fundarse en ra-
zones de trabajo en otras jurisdicciones, de
enfermedad o de indispensable descanso u
otras razones de evidente fundamento, ex-
tremos que deberán acreditarse en la forma
y mediante los comprobantes que establez-
ca el reglamento que sancione la Asamblea
de Delegados (10).
Al respecto, el Reglamento Interno del
CPACF (11), en su art. 13, establece que la ex-
clusión, cancelación o suspensión temporaria
en la matrícula tendrá exclusivamente efec-
tos para el futuro en cuanto al pago de dere-
chos, multas y contribuciones, y no enervará
la exigibilidad de las sumas devengadas con
anterioridad.
¿Ha sido la decisión en comentario justa?
¿Había otra solución que el tribunal podría
haber adoptado frente a: (i) la denuncia de la
actora sobre la imposibilidad de pago de la
matrícula como causal de su suspensión vo-
luntaria; (ii) la imposibilidad de aplicación re-
troactiva por períodos anteriores al momen-
to de su petición frente al derecho aplicable;
(iii) la imposibilidad de suspensión voluntaria
de la matrícula por la morosidad, y (iv) la sus-
pensión oficiosa por falta de pago descartan-
do la posibilidad de que sea voluntaria por la
mora mencionada?
Memora Gordillo que son los hechos, a la
luz de los grandes juicios de valor del dere-
cho, los que dan la solución del caso (12).
El cumplimiento del deber de debida dili-
gencia de los matriculados y matriculadas,
de poner en conocimiento del ente público
no estatal de gobierno de la profesión de la
abogacía en la Ciudad Autónoma de Bue-
nos Aires, ante la imposibilidad de pago por
carencia de recursos económicos, exige un
comportamiento activo y oportuno. Sin em-
(4) Aprobada durante el 108º período ordinario de se-
siones de la CIDH (octubre, 2000).
(5) Derecho complementado, entre otras normas, por
el dec. 1172/2003 y más recientemente, por la ley 27.275
de Acceso a la Información Pública. Ver: BASTERRA,
Marcela I., “Más información pública, más democracia.
A propósito de la sanción de la ley 27.275 de Acceso a la
Información Pública,” JA 2016-IV; GELLI, María Angé-
lica, “Ley de acceso a la información pública, los princi-
pios, los sujetos obligados y las excepciones”, LA  LEY,
2016-E, 1040; PIAGGIO, Lucas A. - MAHOMED, María
Mercedes, “Comentario a la ley 27.275”, ADLA, Año
LXXVI, nro. 33, diciembre de 2016, Ed. Thomson Reu-
ters - La Ley, Buenos Aires, p. 25; entre otros.
(6) Entre otros, ver BASTERRA, Marcela I., “La ac-
ción de protección de datos personales como un proceso
constitucional autónomo”, en BAZÁN, Víctor (coord.),
Derecho Procesal constitucional americano y europeo, Ed.
Martes 26 de septiembre de 2017 | 7
bargo, nos queda cierta duda en cuanto a si
ese deber fue ejercido en tiempo y forma.
Duda que excede, de todos modos, la vía del
hábeas data incoada.
No en forma voluntaria sino de oficio por el
CPACF la abogada demandante quedó sus-
pendida en el ejercicio profesional. Parece
complejo exigirle a una profesional, que co-
municó en reiteradas oportunidades al Cole-
gio la fragilidad de su situación económica,
que acredite un hecho negativo como la falta
de activos suficientes para afrontar el pago
de la matrícula. Desde el plano deontológico,
el Código de Ética del CPACF, en su art. 11,
in fine, dispone dentro de los deberes funda-
mentales de los abogados hacia el Colegio, el
deber de colaboración, en cuanto “...Asimis-
mo, debe comunicar todo cambio de domici-
lio que efectúe, y la cesación o reanudación
de sus actividades profesionales. También
debe contribuir a su sostenimiento, satisfa-
ciendo puntualmente la cuota anual y el de-
recho fijo que corresponda”.
El Tribunal de Disciplina del CPACF ha
indicado que “Entre las obligaciones de los
matriculados para su habilitación profesio-
nal está la de contribuir a sostener el Cole-
gio y esto lo efectivizan los matriculados con
el pago de la matrícula y el derecho fijo... El
incumplimiento del pago genera una trasgre-
sión legal y una falta de solidaridad para con
otros colegas que cumplen, pagan y con ello
sostienen el Colegio” (13). ¿No hay reciproci-
dad en esa solidaridad?
Coincidimos en que la acción de hábeas
data no era la idónea para cuestionar la de-
cisión de suspensión. También parecería ser
evidente que la suspensión de oficio por fal-
ta de pago no fue sino consecuencia de una
decisión motivada en el pedido de suspen-
sión voluntaria. Es claro que la causa de tal
decisión no formaba parte del alcance de la
acción incoada, al menos no como una recti-
ficación de una información falsa o inexacta.
Nos queda, no obstante, un sabor amargo en
la boca, sobre si la decisión ha sido justa, por
cuanto no basta con que lo registrado como
verdadero sea tal si, al tomar razón de los
datos relevantes al objeto y finalidad del re-
gistro de manera incompleta, la información
registrada comporta una representación
falsa (para la actora, en el caso, es claro)
que afecta la reputación de terceros o frente
a ellos (14).
Constantemente nos enfrentamos a inter-
pretaciones y soluciones frente a las que el
derecho positivo es contrario en la concep-
ción de lo que, a la luz del sentido común, las
meras intuiciones o nuestras construcciones
morales deberían ser (15) y viceversa.
AbeledoPerrot, Buenos Aires, 2010, t. II, ps. 847-857.
(7) Art. 33, ley 25.326.
(8) Fallos 329:5239 (2006) in re “Di Nunzio”, con cita
de Fallos 328:797 (2005) in re “Martínez, Matilde S. c. Or-
ganización Veraz SA”.
(9) Art. 53, ley 23.187.
(10) Art. 54, ley 23.187.
(11) Aprobado por la Asamblea de Delegados, en su
sesión del día 16 de diciembre de 1986.
(12) GORDILLO, Agustín, “Tratado de derecho admi-
nistrativo y obras selectas”, FDA, Buenos Aires, 2013, 1ª
ed., Cap. I-4, §2.1, t. 1, Parte general.
(13) Tribunal de Disciplina, sala 1ª, “Y. S. S. s/ conduc-
ta” (Causa 9634), 09/09/1997.
(14) Arg. Fallos 328:797, con cita de “Dun & Brads-
treet c. Greenmoss Builders”, 472 U.S. 7439.
(15) Cfr. KENNEDY, Duncan (MORO, Guillermo
—trad.—), “Una alternativa fenomenológica de izquier-
8 | Martes 26 de septiembre de 2017
Ponemos en crisis permanente la idea de jus-
ticia que cada uno de nosotros podemos indivi-
dualmente llegar a poseer como operadores ju-
rídicos, ante la aplicación estricta o laxa, según
se trate, de la norma y los principios, a partir
de las valoraciones de los hechos y el derecho.
Emerge así la opacidad “de lo jurídico. El dere-
cho, que actúa como una lógica de la vida social,
como un libreto, como una partitura, paradóji-
camente, no es conocido o no es comprendido
por los actores en escena. Ellos cumplen ciertos
rituales, imitan algunas conductas, reproducen
ciertos gestos, con escasa o nula percepción de
los significados y alcances” (16).
{ NOTAS }
da a la teoría de la interpretación jurídica de Hart y Kel-
sen,” en Izquierda y derecho. Ensayos de teoría crítica, Ed.
Siglo XXI, Buenos Aires, 2013, ps. 102 y ss.
(16) CÁRCOVA, Carlos M., “La opacidad del dere-
cho”, Ed. Trotta, Madrid, 2006, 2ª ed., p. 18.
(17) Cfr. ROSS, Alf, “Sobre el derecho y la justicia”,
jurisprudencia
Laudos arbitrales art. 1101, en tanto la acción civil y la penal no se
habían originado en los mismos hechos, y agre-
Revisión judicial. Límites de la jurisdicción
apelada.
Hechos: Declarada la nulidad de un laudo
arbitral en la Cámara de Apelaciones en lo
Comercial, una sociedad anónima interpuso
recurso extraordinario y la queja ante su de-
negación. La Corte Suprema de Justicia de la
Nación dejó sin efecto la sentencia recurrida.
La declaración de nulidad de un laudo ar-
bitral excedió los límites de la jurisdicción
de la Cámara de Apelaciones, pues en el re-
curso de nulidad contra el laudo fue cues-
tionada la decisión anterior del tribunal
arbitral que había rechazado el planteo de
prejudicialidad, pero de ningún modo se
alegó que ese agravio constituyera algu-
na de las causales que la ley taxativamente
habilita para la revisión judicial de un lau-
do arbitral por vía del recurso de nulidad
—art. 760 del Cód. Procesal—.
120.445 — CS, 05/09/2017. - Ricardo Agustín
López, Marcelo Gustavo Daelli, Juan Manuel
Flo Díaz, Jorge Zorzópulos c. Gemabiotech
S.A. s/ organismos externos.
[Cita on line: AR/JUR/60241/2017]
Buenos Aires, septiembre 5 de 2015.
Considerando: 1°) Los Sres. Ricardo Agustín
López, Marcelo Gustavo Daelli, Juan Manuel
Flo Díaz y Jorge Zorzópulos (en adelante,
“los actores”) promovieron demanda arbitral
contra Gemabiotech SA (en adelante, “la de-
mandada”), en virtud de la cláusula compro-
misoria pactada expresamente en un contrato
de compraventa de acciones celebrado entre
ambas partes. Reclamaron el pago de un saldo
de precio que habría quedado insoluto, corres-
pondiente a las acciones vendidas. La deman-
dada contestó la demanda arbitral y reconvino
a los actores por daños y perjuicios derivados
del supuesto incumplimiento de una serie de
cláusulas del contrato de compraventa (con-
fidencialidad y no competencia). Durante la
tramitación del procedimiento arbitral y con
anterioridad a que se emitiera el laudo, los ac-
tores solicitaron la suspensión del dictado del
laudo por considerar que resultaba de aplica-
ción el art. 1101 del Cód. Civil entonces vigente,
toda vez que Gemabiotech SA había formu-
lado una serie de denuncias penales vincula-
das a los hechos discutidos en el arbitraje. El
tribunal arbitral, por unanimidad, rechazó el
planteo de prejudicialidad por entender que no
se daba el presupuesto de aplicación del citado
La decisión en comentario, en cuanto lectu-
ra atenta, racional y razonable de las normas
adjetivas y sustantivas en ciernes, se vislum-
bra como una correcta aplicación de las reglas
(suspensión voluntaria-suspensión oficiosa)
respecto a una cierta clase de personas (ma-
triculados y matriculadas del CPACF) a las
cuales corresponderá darle cierto trato futuro
frente al cumplimiento de determinadas obli-
gaciones hacia el Colegio Profesional (pago-no
pago de la matrícula). Aplicación que satisface
una exigencia formal de regularidad en cuan-
to preferencia de la regla apuntada y legislada
por sobre otras reglas y hacia el futuro (17).
Eudeba, Buenos Aires, 1994, 5ª ed., trad. G. Carrió,
ps. 265 y ss. Regla aplicada igualitariamente hacia la cla-
se, pese a la paradoja apuntada ante los hechos somera-
mente descriptos en la presente nota.
(18) ALEXY, Robert, “Derecho injusto, retroactivi-
dad y principio de legalidad penal. La doctrina del Tri-
gó que la acción arbitral cuya suspensión pre-
tendían los actores no era la acción civil cuya
continuación está subordinada —por imperio
de aquella norma— a la sentencia que se dicte
en el juicio penal. Los actores, ante el rechazo
del planteo, hicieron reserva de derechos a ese
respecto para su oportunidad.
2°) El tribunal arbitral emitió el laudo y
—esta vez por mayoría— rechazó la demanda
e hizo lugar parcialmente a la reconvención,
condenando a los actores a abonar a Gemabio-
tech SA la suma de U$S 6.509.600 por incum-
plimiento contractual. Contra dicho laudo, los
actores dedujeron recurso de nulidad, el que
—denegado por el tribunal arbitral— motivó
la presentación de un recurso de queja ante la
Cámara Nacional de Apelaciones en lo Comer-
cial.
3°) La Sala F de la Cámara declaró la nuli-
dad del laudo arbitral que había rechazado la
demanda y hecho lugar parcialmente a la re-
convención. Contra este pronunciamiento, la
demandada dedujo el recurso extraordinario
federal cuya denegación motiva la queja en
examen.
4°) La Cámara fundó la resolución recurrida
sosteniendo: i. que la renuncia que habían efec-
tuado las partes a deducir recursos contra el
laudo no obstaba a la admisibilidad del recurso
de nulidad interpuesto por los actores en los
términos de los arts. 760 y 761 del Cód. Proc.
Civ. y Com. de la Nación; y ii. que en el supues-
to de autos el laudo impugnado había sido dic-
tado en infracción a la prejudicialidad prevista
en el art. 1101 del Cód. Civil, pues no se había
esperado el dictado de la sentencia penal para
resolver la contienda arbitral de naturaleza
civil. Por ello, declaró la nulidad del laudo y or-
denó remitir la causa a la Mesa General de En-
tradas a fin de que se sorteara el magistrado
que emitiría nuevo pronunciamiento (art. 761,
último párrafo, del Cód. Proc. Civ. y Com. de
la Nación).
5°) Gemabiotech SA se agravia de la senten-
cia apelada al considerar que la interpretación
que allí se realiza del art. 1101 del Cód. Civil
afecta sus derechos de defensa y propiedad y
viola el principio de preclusión. Sostiene tam-
bién que la decisión es arbitraria porque incu-
rre en autocontradicción en cuanto al alcance
del control judicial del laudo arbitral. Expresa
al respecto que, luego de haber afirmado que
el recurso de nulidad no habilitaba a las par-
tes a solicitar una revisión en cuanto al fondo
de lo decidido, en virtud de que el juez debía
limitarse a resolver acerca de la existencia de
las causales taxativamente previstas suscepti-
El derecho positivo depende no sólo de lo
que ha sido debidamente positivizado sino
también de lo que resulta eficaz socialmen-
te, considerando que lo socialmente eficaz
puede impactar, y de hecho lo hace, en los
criterios de validez de la positividad jurídica
establecida (18).
Dejamos al lector la oportunidad de pen-
sar o no otras decisiones igualmente válidas
y si el derecho (y no la moral) nos habilitaba
formalmente a adoptarlas. Ejercicio lúdico,
pero necesario, para seguir pensando el de-
recho (19) y lo que hacemos cuando decimos
bunal Constitucional federal alemán sobre los homici-
dios cometidos por los centinelas del Muro de Berlín”,
trad. A. Daniel Oliver-Lalana, Revista Doxa: Cuadernos
de Filosofía del Derecho, Universidad de Alicante, nro. 23,
2000, p. 204 (publicado en: https://rua.ua.es/ dspace/bits-
tream/10045/10248/1/doxa23_08.pdf).
bles de afectar la validez del laudo, la Cámara
terminó declarando su nulidad por el solo he-
cho de disentir de la interpretación jurídica y
fáctica que el tribunal arbitral había realiza-
do respecto de una norma de derecho común
(art. 1101 del Cód. Civil), fundamentos propios
de una decisión de un recurso de apelación.
Por otra parte, Gemabiotech SA sostiene que
la sentencia apelada resulta también arbitra-
ria por apartarse de la doctrina de este Tribu-
nal sentada en los precedentes Ataka (Fallos:
287:248) y Atanor (Fallos: 330:2975) y por ha-
ber omitido la consideración de los argumen-
tos introducidos por su parte al contestar el
planteo de nulidad del laudo.
6°) La decisión apelada es equiparable a de-
finitiva (art. 14 de la ley 48) en tanto elimina el
derecho de las partes a que la disputa sea re-
suelta en la jurisdicción arbitral pactada (conf.
punto noveno de las cláusulas, accesorias del
contrato de compraventa de acciones, cuya co-
pia certificada obra a fs. 111/132 del expedien-
te arbitral, agregado a estas actuaciones), sin
que la cuestión pueda volver a discutirse con
posterioridad. Ello es así toda vez que la sen-
tencia recurrida anuló el laudo dictado opor-
tunamente por el tribunal arbitral y, mante-
niendo la validez de las actuaciones cumplidas
ante esa sede, mandó que se dicte una nueva
decisión sobre el fondo del asunto por un juz-
gado de primera instancia del fuero comercial
(fs. 4083).
7°) De acuerdo con los agravios expresados,
la primera cuestión a dilucidar consiste en
determinar si, en las circunstancias del caso,
la Cámara se encontraba habilitada para ex-
pedirse sobre la cuestión relativa a la prejudi-
cialidad. Ello por cuanto la admisión de dicho
agravio tornaría inoficioso el tratamiento de
los restantes.
8°) Al respecto, debe destacarse que al in-
terponer el recurso de nulidad contra el lau-
do, los actores cuestionaron la decisión ante-
rior del tribunal arbitral que había rechazado
su planteo de prejudicialidad, mas de ningún
modo alegaron que dicho agravio constituyera
alguna de las causales que la ley taxativamen-
te habilita para la revisión judicial de un laudo
arbitral por vía del recurso de nulidad (art. 760
del Cód. Proc. Civ. y Com. de la Nación; cfr.
fs. 3880/3882). Por el contrario, el planteo in-
troducido por los actores constituyó una mera
discrepancia respecto del modo en que los
árbitros interpretaron una norma de derecho
común (art. 1101 del Cód. Civil) y valoraron las
constancias del procedimiento arbitral y de la
causa penal 1496/09 —en trámite ante el Juz-
gado Nacional de Primera Instancia en lo Cri-
minal y Correccional Federal n° 6, Secretaría
n° 11—. En ningún pasaje se intentó siquiera
que hacemos derecho y no otra cosa. Ello así,
sostengamos o no la posibilidad de hacer de-
recho sin ninguna contaminación o precon-
cepción subjetiva, moral, política, económica
o social, sea individual o colectiva.
La sola idea de pensar y poner en crisis
cualquier decisión judicial hace a la dinámica
de nuestra disciplina como una práctica, al
menos hasta hoy, relevante, útil y funcional
socialmente (20). l
Cita online: AR/DOC/2534/2017
(19) Cfr. GORDILLO, Agustín, “Introducción al dere-
cho”, Ed. La Ley, Buenos Aires, 2007, Cap. V.
(20) Cfr. NIETO, Alejandro – GORDILLO, Agustín,
“Las limitaciones del conocimiento jurídico”, Ed. Trotta,
Madrid, 2003, p. 66.
explicar de qué modo aquellas discrepancias
podrían constituir alguna de las causales de
procedencia del recurso de nulidad taxativa-
mente previstas en los citados arts. 760 y 761
del Código Procesal Civil y Comercial de la
Nación.
9°) En tales condiciones, y toda vez que los
agravios propuestos en el recurso de nulidad
delimitaron la extensión de la jurisdicción de
la Cámara, la deficiencia recursiva apuntada
resulta suficiente para concluir que el a quo, al
declarar la nulidad del laudo, excedió los lími-
tes conferidos por las normas que habilitaban
su intervención.
10) Sin perjuicio de ello, cabe agregar que la
Cámara tampoco encuadró los agravios dedu-
cidos dentro de alguna de las causales que habi-
litarían el recurso de nulidad ni, en consecuen-
cia, examinó la medida en que estaba abierta
su jurisdicción. Por el contrario, ingresó direc-
tamente en el tratamiento de las cuestiones
de mérito relativas al alcance que, a su juicio,
cabía otorgar al art. 1101 del Cód. Civil y a la
consiguiente existencia de prejudicialidad, se-
gún su propia apreciación de las pretensiones
y defensas esgrimidas por la demandada, como
así también de las constancias de la causa penal
(fs. 4078 vta. y ss.). En este sentido, la Cámara
sostuvo que “para dilucidar el caso es menes-
ter referir a las distintas corrientes doctrina-
rias que se alzaron en torno a la interpretación
amplia o estricta del ámbito de aplicación del
art. 1101 en relación con todos los supuestos en
los cuales pueda existir una vinculación entre
una acción penal y una de otra naturaleza (civil,
laboral, comercial, etc.)” (fs. 4079 vta.). Segui-
damente, la Cámara se inclinó por la postura
doctrinaria amplia (fs. 4080) y, analizando las
constancias probatorias, consideró que existía
en el caso la “íntima vinculación” entre las cau-
sas que —a su juicio— exige la norma. Conclu-
yó, entonces, que el laudo recurrido debía ser
declarado nulo (fs. 4082).
Más allá del distinto alcance que pueda otor-
garse a la causal de nulidad “falta esencial del
procedimiento” contemplada en el art. 760 del
Cód. Proc. Civ. y Com. de la Nación, es eviden-
te que no puede considerarse tal la mera dis-
conformidad de una de las partes con el modo
en que el tribunal arbitral resolvió la cuestión
de la prejudicialidad. Adviértase que dicho tri-
bunal no omitió considerar y tratar dicha cues-
tión, sino que simplemente la resolvió de uno
de los modos jurídicamente posibles, según
resulta de la propia argumentación esgrimida
por el a quo en el fallo apelado.
11) A esta altura resulta evidente que la Cá-
mara resolvió las cuestiones planteadas con
claro exceso del marco normativo que habili-

taba su jurisdicción. En efecto, en tanto exa-
minó directamente el mérito de lo resuelto por
el tribunal arbitral sobre el punto, actuó como
si analizara un recurso de apelación y de ese
modo desbordó notoriamente los límites fija-
dos por los arts. 760 y 761 del Cód. Proc. Civ. y
Com. de la Nación para el recurso de nulidad.
12) La sentencia apelada incurrió así en un
supuesto de arbitrariedad, en tanto su argu-
mentación y decisión presupone una inter-
pretación de las normas en juego (arts. 760
y 761 del Cód. Proc. Civ. y Com. de la Nación)
que las desvirtúa y las torna inoperantes (Fa-
llos: 339:459; 330:2140; 321:793; 310:927; entre
muchos otros), con grave afectación de los
derechos de defensa y propiedad de la parte
recurrente (arts. 18 y 17 de la Constitución
Nacional). Media de ese modo en el supuesto
de autos relación directa e inmediata entre
lo resuelto y las garantías constitucionales
vulneradas (art. 15 de la ley 48), lo que basta
para descalificar el pronunciamiento apelado
en los términos de la doctrina de arbitrarie-
dad de sentencias.
Por ello, se hace lugar a la queja, se decla-
ra procedente el recurso extraordinario y se
deja sin efecto la sentencia recurrida. Con
costas. Vuelvan los autos al tribunal de ori-
gen a fin de que, por quien corresponda, se
dicte un nuevo pronunciamiento con arreglo
a lo resuelto. Agréguese la queja al principal
y reintégrese el depósito de fs. 78. Notifíque-
se y, oportunamente, remítase. — Ricardo L.
Lorenzetti. — Elena I. Highton de Nolasco. —
Juan C. Maqueda. — Carlos F. Rosenkrantz. —
Horacio Rosatti.
Desalojo
Acreditación de la posesión. Expediente
judicial. Liquidación de sociedad de hecho.
Conviviente.
Hechos: El heredero legítimo del causante
promovió acción de desalojo contra la convi-
viente de su padre, a la que se le atribuyó la
calidad de intrusa. La demandada interpuso
la excepción de falta de legitimación pasiva
basada en su condición de poseedora. El juez
de primera instancia rechazó la demanda.
La Cámara revocó la sentencia. Interpuesto
recurso de inaplicabilidad de ley, la Suprema
Corte de Buenos Aires revocó la decisión im-
pugnada.
1. - La acción de desalojo iniciada por el hijo
del causante debe ser rechazada si la con-
viviente de su padre ha logrado demostrar
su condición de poseedora, a partir de la
existencia de un expediente judicial inicia-
do para que se determine la titularidad del
50% del bien, por los recursos económicos
aportados para su adquisición y varios tes-
timonios que dejan ver una verosímil y jus-
tificada defensa de posesión animus domini
con intención de someter la cosa al ejerci-
cio de su derecho de propiedad que resulta
suficiente para enervar la acción, al impe-
dir considerarla como deudora de una obli-
gación exigible de restituir.
2. - La acción de desalojo iniciada por el hijo
del causante debe ser rechazada en vir-
tud del carácter de poseedora invocada
por la conviviente de su padre, que posee
verosimilitud a partir de los testimonios
aportados y el expediente existente, ini-
ciado para que se determine la titulari-
dad del 50% del bien, como por los recur-
sos económicos aportados para su adqui-
sición, lo que permite sostener que no se
configura la calidad de intrusa que se le
endilga (del voto del Dr. de Lázzari).
120.446 — SC Buenos Aires, 23/05/2017. - F.,
M. P. c. S., E. N. s/ desalojo.
[Cita on line: AR/JUR/27489/2017]
COSTAS
Cámara e Instancia extraordinaria: a la actora vencida.
La Plata, mayo 23 de 2017.
Antecedentes
La Cámara de Apelación en lo Civil y Co-
mercial del Departamento Judicial de Dolores
revocó la sentencia de primera instancia que
había desestimado la demanda de desalojo
(fs. 183/187 vta.).
Se interpuso, por la demandada, recur-
so extraordinario de inaplicabilidad de ley
(fs. 194/198 vta.).
En virtud de la entrada en vigencia del Cód.
Civil y Comercial se corrió traslado a las partes
(fs. 243), el que no fue respondido por ninguna
de ellas.
Dictada la providencia de autos y encontrán-
dose la causa en estado de pronunciar senten-
cia, la Suprema Corte resolvió plantear y votar
la siguiente cuestión
¿Es fundado el recurso extraordinario de
inaplicabilidad de ley?
El doctor de Lázzari dijo:
I. 1. La señora M. P. F., en representación de
su hijo menor de edad V. B., promovió deman-
da de desalojo contra la señora E. N. S., atribu-
yéndole la calidad de intrusa en el inmueble sito
en la calle S. n° ... de la localidad de Valeria del
Mar, Partido de Pinamar. Funda su legitima-
ción en que el titular registral de la vivienda es
J. F. B. y que por su fallecimiento lo ha sucedido
su hijo, a quien representa, como único y legíti-
mo heredero. Ofrece prueba (fs. 24/27).
Corrido el traslado de ley, se presenta la de-
mandada interponiendo excepción de falta de
legitimación pasiva basada en su condición de
poseedora y contesta demanda repeliendo la
acción (fs. 42/44 vta.).
Se abrió el juicio a prueba y se dictó senten-
cia rechazando la demanda. Se impusieron las
costas a la actora (fs. 142/144 vta.).
Este pronunciamiento fue apelado por la per-
didosa (fs. 145) presentando su correspondien-
te memorial de agravios (fs. 163/168 vta.), que
mereció la réplica de la contraria (fs. 170/171).
2. Elevados los autos a la Cámara, ésta revo-
có la sentencia, haciendo lugar a la demanda.
Impuso las costas de ambas instancias a la ac-
cionada
Para decidir de esa manera, partió de ana-
lizar la legitimación procesal del sujeto pasivo
de la litis teniendo en cuenta que resultaba
presupuesto ineludible que la acción fuera di-
rigida contra aquel que careciera de título para
oponerse a la pretensión y que, además, se en-
contrara obligado a restituirla, ya sea porque
los actos que le posibilitaron acceder al bien no
podía considerarse existentes o vigentes, como
disponía el art. 647 del Cód. Civil, o porque tu-
viera el mero carácter de tenedor precario o
intruso (fs. 184 vta./185).
Sobre tal plataforma ingresó a tratar los
agravios de la actora de la siguiente manera:
a) consideró que los argumentos de la de-
mandada en torno a su calidad de concubina
del fallecido J. F. B. no resultaban suficientes
para fundar su defensa de falta de legitimación
pasiva en razón de que el concubino para re-
peler la pretensión del heredero debía probar
su condición de condómino, no bastándole la
acreditación de la relación concubinaria pues
la affectio maritalis que había existido desapare-
cía con la muerte del otro concubino y, con ella
los derechos que emanaban de modo exclusivo,
por lo que no podía encontrarse en mejor situa-
ción que el actor como heredero forzoso (fs. 185
y vta.);
b) poco aportaban las declaraciones testi-
moniales obrantes en la causa tendientes a
que quedara probada la relación concubinaria,
pues ésta no establecía vínculo jurídico del que
se desprendiera la sucesión del derecho de uso
a favor del otro concubino, ya que este último
no adquiría derechos respecto de la titularidad
del inmueble, como tampoco lo lograba con la
invocación de una sociedad de hecho o de la di-
solución de ésta (fs. 186 y vta.);
c) la demandada era tenedora precaria por
comodato gratuito de quien había sido el titular
dominial del inmueble con la consecuente obli-
gación de restituir al legitimado activo, pues
no existía en la especie conflicto de posesiones
que ameritara el rechazo de la acción, debiendo
tener favorable acogida la acción personal que
se había ejercido para obtener la restitución,
puesto que la ley de fondo le confería al propie-
tario, entre otros derechos, el de uso y goce de
la cosa, repeliendo a terceros, ello sin perjuicio
de los reclamos que la demandada pudiera
efectuar en virtud de las mejoras que hubiera
introducido en el inmueble (fs. 186 vta./187).
II. Se agravia la recurrente, denunciando
la violación de los arts. 163, inc. 5 y 384 del
Cód. Proc. Civ. y Comercial y de la doctrina
legal. Alega absurdo
Despliega sus argumentos de la siguiente
manera:
a) su único agravio lo configura la falta de
análisis del juicio traído ad effectum videndi,
pues el fallo resuelve la cuestión considerando
como único argumento la relación concubina-
ria, cuando en realidad se invocó y acreditó ser
poseedora del inmueble por haber contribuido
significativamente a la compra del lote y a la
edificación del inmueble, siendo que surge de
este expediente judicial y el acollarado un deba-
te amplio con su correspondiente prueba que
lo posiciona de distinto modo (fs. 194 vta./195);
b) no se valoró la prueba testimonial rendida
a fs. 92/98, que es reveladora de la relación y de
la participación de la suscripta en la compra del
lote y el esfuerzo y aportes realizados para edi-
ficar la vivienda (fs. 195 vta.);
c) el material de prueba más valioso está en
el expediente 62.076 caratulado “S., E. N. c. Su-
cesores de B., J. F. s/ Disolución y liquidación
de sociedad de hecho”, por esa razón el mayor
error del fallo, configurativo del absurdo en la
selección y valoración de las pruebas, es el que
lo lleva a sostener que la recurrente pretende
derechos sobre el inmueble por su sola condi-
ción de conviviente (fs. 196 y vta.);
d) en aquellas actuaciones esgrimió, desde
el comienzo, su condición de poseedora y ha
demostrado, por medio de prueba testimonial,
pericia e informe del Registro Nacional de la
Propiedad Automotor, la venta de un automó-
vil de su propiedad, representativo de dólares
estadounidenses veinticuatro mil (u$s 24.000),
y por ello haber tenido los ingresos y la capa-
cidad que hicieron posibles los aportes denun-
ciados que se utilizaron para la edificación, los
que cuadruplicaron el precio de u$s 5.500 por
el que se había comprado el lote de acuerdo al
boleto de compraventa agregado en esos autos
(fs. 196 vta./197);
e) ninguna prueba indica la existencia de
aporte alguno del señor B. para la compra y
construcción de la casa. Cita doctrina legal so-
bre la valoración de la prueba en apoyo de su
postura (fs. 197/198).
III. El recurso prospera
1. En principio es necesario poner de relieve
que las normas del Cód. Civ. y Com. de la Na-
Martes 26 de septiembre de 2017 | 9
ción no son aplicables al caso porque la cues-
tión planteada acaeció durante la vigencia del
Cód. Civil (art. 7, Cód. Civ. y Com. de la Nación).
Por otro lado, es necesario destacar que el
menor V. B., cuya representación había asu-
mido su madre M. P. F., ha devenido mayor de
edad y se ha presentado a continuar el trámite
de estas actuaciones, ratificando todo lo hasta
aquí actuado (fs. 269 y vta.).
2. Ingresando al tratamiento de los agravios
planteados, puntualizo que en los contextos
eminentemente fácticos como el presente, don-
de se inserta esta concreta impugnación casa-
toria, resulta necesario evidenciar con certeza
la configuración del absurdo.
El concepto de absurdo hace referencia a la
existencia, en la sentencia atacada, de un des-
vío notorio, patente o palmario de las leyes de
la lógica, o una interpretación groseramente
errada de la prueba producida. No cualquier
error —como tampoco la apreciación opinable
o la posibilidad de otras interpretaciones— al-
canza para configurarlo.
Por el contrario, es necesario que se demues-
tre un importante desarreglo en la base del
pensamiento, una anomalía extrema, una falla
en los procesos mentales y que de esta manera
se evidencie la irracionalidad de las conclusio-
nes a las que se ha arribado. Al recurrente no
le alcanza con argumentar que la valoración de
los hechos o de la prueba de los mismos pudo
ocurrir o hacerse de otra forma, tanto o más
aceptable. Le es indispensable justificar que
de la manera en que se efectuó en la sentencia,
tal valoración no pudo ser hecha, porque así no
puede ser de ninguna manera (conf. mi voto en
causa C. 109.983, sent. del 06/05/2015).
También debe tenerse presente que esta
Corte tiene dicho que quien afirma que la sen-
tencia viola determinados preceptos del dere-
cho vigente o denuncia absurdo, anticipa una
premisa cuya demostración debe luego llevar
a cabo. La frustración de esta exigencia pro-
voca la insuficiencia del intento revisor (conf.
doct. C. 119.303, sent. del 21/10/2015; C. 120.250,
sent. del 02/03/2016).
Partiendo de esa plataforma encuentro que
le asiste razón a la recurrente.
Despliega sus argumentos basándolos en que
la Cámara sólo tuvo en cuenta para rechazar la
demanda que esa condición de conviviente no
la habilitaba para pretender derechos sobre la
titularidad del inmueble, cuando en realidad ha
perseguido el reconocimiento de la calidad de
poseedora, tal como surge del expediente “S.,
E. N. c. Sucesores de B., J. F. s/ Disolución y
liquidación de sociedad de hecho” (v. fs. 195).
El tribunal de alzada para decidir como lo
hizo sostuvo que “el concubino que es sujeto
pasivo de una acción de desalojo debe, para
resistir la pretensión del heredero —como
ocurre aquí—, probar su condición de condó-
mino (...) La accionada en su condición de con-
cubina no pudo obtener un derecho respecto
de la titularidad del bien, por lo que no puede
encontrarse en mejor situación que el dueño,
en su caso el actor como heredero forzoso...”
(v. fs. 185, in fine/ 186, 1er. párr.).
Agregó además el tribunal que “... ello tam-
bién es así [que no adquiere derecho sobre la
titularidad del inmueble], aunque se invoque
una sociedad de hecho con la pareja como hace
la demandada o aunque se promueva judicial-
mente su disolución” (v. fs. 186, Ser. párr.).
Concluyó en que “... no existe en la espe-
cie conflicto de posesiones que amerite el
rechazo de la acción, debiendo tener favo-
rable acogida la acción personal que ejerció
[el heredero forzoso] para obtener la resti-
tución, puesto que la ley de fondo le confiere
al propietario, entre otros derechos, el del
uso y goce de la cosa, repeliendo a terceros
(arts. 577, 2506, 2508, 2516 del CC, 676 del
10 | Martes 26 de septiembre de 2017
Cód. Proc. Civ. y Comercial)” (v. fs. 186 vta.,
in fine) y agregó “ello sin perjuicio de los
reclamos que la demandada pudiera a todo
evento efectuar en virtud de las mejoras
que hubiera introducido en el inmueble” (v.
fs. 187, 1er. párr.).
Encuentro que en el pronunciamiento de
la Cámara se ha configurado el absurdo y
no responde a la tutela judicial efectiva de
asegurar la eficacia de la prestación juris-
diccional entre la frustración del derecho
que se pretende tutelar (arts. 8.1 y 25 de la
Convención Americana; 15 Const. de la Pcia.
de Buenos Aires; principio pro accione; Fa-
llos: 325:2929, CSJN, sent. del 05/11/2002,
“Portilla, Elena c. Cuevas, Hugo Nicolás s/
División de condominio”; Lamm, Eleonora
y Molina de Juan, Mariel F., “Efectos patri-
moniales del cese de las uniones conviven-
ciales”, Rev. de Derecho Privado y Comuni-
tario, “Uniones Convivenciales”, N° 2014-3,
Bs.  As., p. 300).
Respecto a la posibilidad de conocer
sobre la posesión en un juicio de desalo-
jo, en casos análogos esta Corte no sólo
ha admitido su planteo, sino que además
ha resuelto que no es suficiente que el de-
mandado manifieste que es poseedor para
que, por esa sola circunstancia, quede re-
levado de la carga de probar la verosimili-
tud de su afirmación, obligando al actor a
recurrir a las acciones reales o posesorias
para recuperar el inmueble (cfr. causas Ac.
56.967, sent. del 07/03/1995; Ac. 83.492,
sent. del 29/10/2003; C. 102.403, sent. del
25/02/2009).
Por circunstancias fácticas esgrimidas
por la accionada, este Tribunal tiene dicho
que determinar si el demandado acreditó
prima facie su condición de poseedor cons-
tituye una cuestión de hecho (Ac. 42.645,
sent. del 12/09/1989; Ac. 83.492, sent. del
29/10/2003; C. 102.403, cit.) que, como tal,
únicamente es revisable en esta sede si se
acredita la configuración del absurdo.
Ello es así, porque constituye facultad de
los tribunales de las instancias de mérito
seleccionar el material probatorio, dando
preeminencia a unas pruebas respecto de
otras, y dicho ejercicio, por sí solo, no cons-
tituye un supuesto de absurdo.
A diferencia de lo que sostiene el fallo en
crisis, la demandada, en todo el trámite del
expediente, ha articulado su condición de
poseedora del inmueble y ha arrimado los
elementos de convicción necesarios para
repeler la acción intentada.
Esta Corte ha considerado que procede
el desalojo solamente cuando el demandado
está obligado a restituir el inmueble en vir-
tud de una obligación nacida en un contra-
to, como la locación de cosa, del comodato,
del otorgamiento de la tenencia precaria o
cuando quien lo detenta resulta un intruso
(conf. Ac. 50.546, sent. del 22/02/1994; Ac.
75.700, sent. del 30/04/2003), pero que co-
rresponde desestimar la acción por desalo-
jo intentada si los demandados han acredi-
tado prima facie el carácter de poseedores
que invocaron, lo que impide que pueda
considerárselos como deudores de una obli-
gación exigible de restituir, como lo exige
el art. 676 del Cód. Proc. Civ. y Comercial
(conf. doct. C. 97.416, sent. del 13/02/2008;
C. 107.959, sent. del 05/10/2011).
Como surge de las constancias del expe-
diente, la accionada contestó demanda en
el carácter de poseedora, haciendo saber la
existencia del expediente “S., E. N. contra
sucesores de B., J. F. s/ Disolución y Liqui-
dación de Sociedad de Hecho” que había
iniciado por ante el mismo juzgado que el
de estas actuaciones, procurando el recono-
cimiento de su derecho sobre el 50% de la
vivienda que ocupaba en calidad de propie-
taria junto con su concubino fallecido.
De allí que la posesión invocada se susten-
ta como consecuencia del acceso y control
de los recursos económicos para poseer el
bien dentro de los efectos patrimoniales de
la relación concubinaria que existió entre E.
y el señor B. y la necesaria garantía hacia la
primera para determinar el impacto en la
distribución de ese bien al momento de di-
solución de la pareja en condiciones de igual-
dad (arts. 2, inc. c] y 13, inc. b] de la CEDAW;
75, incs. 22 y 23 de la Const. nac.).
Señala Carlos H. Vidal Taquini, al comen-
tar un fallo de la Provincia de Mendoza (“Ni
el concubinato ni la unión convivencial del
proyecto originan una sociedad de hecho”,
publicado DFyP 2013-julio- 19/07/2013, 57.
Cita online: AE/DOC/2207/2013) haciendo
referencia al art. 223 del Código velezano
que establece, como consecuencia de la anu-
lación del matrimonio celebrado con mala fe,
que “... en relación a los bienes se procederá
como en el caso de una sociedad de hecho,
si se probaren aportes de los cónyuges...”, lo
que, a su entender, debía interpretarse como
que la mera existencia del concubinato no
era suficiente para considerar acreditada la
sociedad de hecho, elaborándose el principio
general por el cual el concubinato, por pro-
longado que fuera no significaba ni probaba
por si solo la existencia de una sociedad de
hecho entre los concubinos pues equivalía a
ponerlo en un plano de igualdad con el matri-
monio. Agregó que si la sociedad existía, de-
bía ser probada; y señaló los arts. 1648, 1649,
1663 1662, 1665 y 1778 como directrices res-
pecto de la prueba de la sociedad, los aportes
y su liquidación.
En igual sentido opina Gustavo A. Bossert
en su obra “Régimen jurídico del concubina-
to” (4ta. edic., Edit. Astrea, año 1997, ps. 59 a
66) en cuanto a la exigencia de prueba de los
aportes a la sociedad de hecho.
De este modo, cobra relevancia para la
resolución de esta causa la existencia del
expediente antes mencionado, en el cual la
aquí demandada persigue el reconocimiento
de sus derechos patrimoniales originados en
la relación convivencial que esgrime en esta
causa para repeler la acción de desalojo, así
como efectivizar la garantía de no discrimi-
nación entre los convivientes de una unión
de hecho en la administración de los bienes y
en la propiedad de ellos y su protección ante
la disolución de la pareja.
En este sentido, uno de los informes de la
Comisión Interamericana de Derechos Hu-
manos ha señalado: “Todo el sistema inte-
ramericano como el sistema internacional
de derechos humanos han identificado una
serie de obligaciones pertinentes al derecho
a la no discriminación y a la igualdad ante la
ley de las mujeres en su acceso y control de
los recursos económicos: Estos pronuncia-
mientos siendo examinados en su conjunto
establecen: a) un vínculo estrecho entre la
eliminación de la pobreza, y la protección
y el ejercicio de todos los derechos de las
mujeres; b) obligaciones de los Estados de
garantía de la no discriminación entre los
cónyuges en un matrimonio, y en uniones
de hecho en la administración de bienes y
propiedades, y su protección asimismo en
la disolución de la pareja; c) obligaciones de
los Estados hacia las mujeres de garantía
en el acceso a la propiedad, tierras, vivien-
da, créditos, y otros bienes bancarios, tan-
to dentro como fuera del matrimonio; y d)
obligaciones de los Estados de garantizar el
acceso al trabajo por parte de las mujeres,
como una fuente vital de recursos y medio
para preservar la autonomía económica, y
sus derechos económicos en otros ámbitos
relacionados como la seguridad social” (ver
informe “El trabajo, la educación y los re-
cursos de las mujeres: la ruta hacia la igual-
dad en la garantía de los derechos económi-
cos, sociales y culturales”, OEA/Ser. L/V/II.
143. Doc. 59 de fecha 3 de noviembre de 2011,
párrafos 26 y 27).
Encuentro atinado el señalamiento que la
accionada hace respecto al errado entendi-
miento que guió a la Cámara para resolver
(v. fs. 186; 194 vta./195), pues su defensa no
se había basado en que por la sola relación
concubinaria tuviera el efecto de gananciali-
dad en el bien sino en los efectos patrimonia-
les que esa unión había producido en vista
a los aportes realizados en común y que esa
realidad no puede ser desconocida para el
derecho.
Es dable destacar que la recurrente con
anterioridad al inicio del expediente en el
que persigue la disolución y liquidación de
la sociedad de hecho que formó con su con-
viviente, había contestado el requerimiento
postal de la actora con la carta documento
glosada a fs. 23, en la que había puesto de
manifiesto su animus domini respecto del in-
mueble del que se intenta desalojarla.
Además, corroboran sus dichos los testi-
monios brindados por las personas que in-
tervinieron en la construcción de la vivienda
(v. fs. 92 a 95 vta.), quienes al deponer dieron
cuenta de la relación que mantenían la seño-
ra S. y el señor B., en aparente matrimonio y
que construyeron la vivienda en forma con-
junta (fs. 93 vta., 94 vta. y 95 vta.).
Ahora bien, como se ha dicho, se en-
cuentra acollarado el expediente “S., E. N.
contra sucesores de B., J. F. s/ Disolución
y Liquidación de Sociedad de Hecho” cuya
finalidad consiste en que le sea reconocida
a la incoante su derecho al 50% de la vivien-
da, la que —sostiene— construyó junto con
su concubino, ahora fallecido, el señor J.
F. B. También advierto que ese expedien-
te aún no se encuentra finalizado, pues las
actuaciones se encuentran aún en la etapa
de prueba, con lo que mal puede sostener-
se que no tiene derecho sobre el inmueble,
ya que allí se afinca la controversia sobre la
propiedad de éste.
Encuentro entonces que se presenta vero-
símil la defensa de posesión animus domini
esgrimida por la señora S. frente a la peti-
ción de desalojo, pues de las concretas cons-
tancias de la causa surge, sin hesitación, que
el debate pasa por el ámbito del derecho real
y no corresponde la acción elegida por la ac-
tora.
Así es que el carácter de poseedora invo-
cada por la demandada posee la verosimili-
tud que le infunden las pruebas producidas
en esta causa —testimonios y el expediente
citado—, lo que permite sostener que no se
configura la calidad de intrusa que se le en-
dilga y por ende, la desestimación de la pre-
tensión de la actora.
A ello agrego, en virtud del principio de
la apelación adhesiva que impone que en
la resolución del recurso extraordinario de
inaplicabilidad de ley, se deba tener en cuen-
ta lo alegado por la contraparte ausente en
su tramitación, porque la sentencia le fue
favorable (conf. doct. C. 97.883, sent. del
02/05/2013; C. 118.105, sent. del 04/03/2015)
que lo hasta aquí dicho abastece la respuesta
a los agravios de apelación que llevó la ac-
tora ante la Cámara, pues sus argumentos
carecen de entidad para modificar lo aquí
resuelto (v. fs. 163/168 vta.)
IV. En consecuencia, corresponde revocar
la sentencia dictada y confirmar el pronun-
ciamiento de primera instancia de fs. 142/144
vta. Las costas de alzada y de esta instancia
extraordinaria se imponen a la actora ven-
cida (arts. 68, 274 y 289, Cód. Proc. Civ. y
Comercial).
Voto por la afirmativa.
El doctor Pettigiani dijo:
Adhiero al voto del doctor de Lázzari en
cuanto halla acreditado el absurdo invoca-
do por la recurrente, en tanto el tribunal a
quo, para hacer lugar a la demanda de des-
alojo promovida, consideró solamente que
su mera condición de concubina del causan-
te (titular registral este último del inmue-
ble) no habilitaba para pretender derechos
sobre la propiedad, pero sin atender a que
—en realidad— la señora S. había invocado
su calidad de poseedora y cotitular del bien
a partir de imputarlo como adquirido por la
sociedad de hecho formada con el señor B.
—independientemente del miembro a cuyo
nombre se hubiera inscripto la unidad— y
cuya acreditación (existencia y magnitud),
disolución y liquidación había declarado
perseguir en los autos “S., E. N. c. suceso-
res de B., F. s/ Disolución y liquidación de
sociedad de hecho” aún en trámite proba-
torio ante el mismo tribunal de primera ins-
tancia (conf. arts. 34, inc. 4°, 163, inc. 6°, 384
concs., Cód. Proc. Civ. y Comercial).
A partir de dicho disímil marco postula-
torio referencial, concuerdo con el ponente
en que la impugnante ha logrado demostrar
que su alegada condición de poseedora no
puede ser mantenida en el terreno de las
meras afirmaciones. Tanto a partir de la
existencia de las actuaciones mencionadas
—que lucen acollaradas—, como de las de-
claraciones testimoniales obrantes en estos
autos (fs. 92/95), es posible apreciar una
verosímil y justificada defensa de posesión
animus domini con intención de someter la
cosa al ejercicio de su derecho de propie-
dad que, más allá de su suerte final, resulta
suficiente para enervar la presente acción
personal de desalojo al impedir considerar-
la como deudora de una obligación exigible
de restituir (conf. art. 676, Cód. Proc. Civ. y
Comercial; C. 99.074, sent. del 30/09/2009;
C. 102.194, sent.  del 04/03/2009; entre
otras).
Por lo expuesto y adhesión formulada,
voto por la afirmativa.
Los doctores Negri y Soria, por los mis-
mos fundamentos del doctor Pettigiani, vo-
taron la cuestión planteada también por la
afirmativa.
Por lo expuesto en el acuerdo que antece-
de, se hace lugar al recurso extraordinario
de inaplicabilidad de ley interpuesto y se
revoca la sentencia de Cámara, confirmán-
dose la de primera instancia de fs. 142/144.
Las costas de alzada y de esta instancia
extraordinaria se imponen a la actora ven-
cida (arts. 68, 274 y 289, Cód. Proc. Civ. y
Comercial). El depósito previo deberá ser
devuelto a la recurrente. Notifíquese y de-
vuélvase. — Eduardo J. Pettigiani. — Héctor
N. Eduardo. — Néstor de Lázzari. — Daniel
F. Soria.
Competencia
Demanda contra un sitio de Internet de-
dicado a la reserva de hoteles. Interna-
cionalidad de las relaciones de consumo.
Art. 2654 del Código Civil y Comercial.
Domicilio real y domicilio virtual. Princi-
pio perenne de localización. Irrelevancia
del lugar donde esté situado el server o las
computadoras. Jurisdicción internacio-
nal asumida por los jueces argentinos en
virtud del foro de necesidad. Denegación
de justicia.
Hechos: En una demanda contra un sitio
de Internet dedicado a la reserva de hoteles
la Cámara confirmó la sentencia que deter-
minó la competencia de la justicia nacional.
1. - A los fines de determinar la jurisdicción
competente en un contrato celebrado
en el ciberespacio en el que las partes

tienen una dirección electrónica virtual
con un sufijo geográfico —en el caso, el
demandado es un sitio de Internet dedi-
cado a la reserva de hoteles— sigue te-
niendo actualidad el punto de conexión
domicilio real, aunque no coincida con el
domicilio virtual, en razón de ofrecer un
principio perenne de localización.
2. - Tratándose de determinar la competen-
cia en un proceso en el que la parte de-
mandada es un sitio de Internet dedica-
do a la reserva de hoteles no resulta re-
levante la ubicación del server mediante
el cual se logra la conexión a la red o la
localización física de sus computadoras,
pues si estos criterios fueran aceptados,
el deudor, en caso de ser perseguido,
podría modificar a distintos Estados la
ubicación de los servidores y/o el punto
de conexión a la red a su propio albedrío
dificultando la posibilidad de ser some-
tido a justicia alguna, generando insegu-
ridad jurídica en la relación de comercio
electrónico en cuestión.
3. - Cuando resulta difícil localizar el domi-
cilio del demandado —en el caso, un si-
tio de Internet dedicado a la reserva de
hoteles en el mundo— si existen elemen-
tos que lo vinculen a la República Ar-
gentina, se debe preconizar una inter-
pretación amplia del concepto, por el
que los jueces argentinos podrían asu-
mir jurisdicción internacional en virtud
del foro de necesidad, máxime cuando
el cierre del caso pudiera producir una
efectiva denegación internacional de
justicia (art. 2602, Código Civil y Co-
mercial).
120.447 — CNCom., sala C, 10/08/2017. - Pé-
rez Morales, Gonzalo Martín c. Booking.
com Argentina S.R.L. y otros s/ ordinario.
[Cita on line: AR/JUR/53519/2017]
COSTAS
Con costas a la recurrente.
2ª Instancia.- Buenos Aires, agosto 10 de
2017.
Vistos: 1. Viene apelada por la codeman-
dada Booking.com Argentina SRL la sen-
tencia de fs. 240/2. El recurso fue fundado a
fs. 247/54 y contestado a fs. 256/8.
2. Esta Sala comparte lo aconsejado en el
dictamen fiscal, en razón de la internaciona-
lidad de la relación de consumo en cuestión,
por lo que resulta aplicable el art. 2654 CCC
conforme efectuara la a quo.
Sin perjuicio de ello, se destaca cierta par-
ticularidad propia de la internacionalidad de
las operaciones realizadas en Internet como
la que aquí se trata.
En efecto, es conocida la dificultad que
acarrea elegir una pauta válida para deter-
minar la jurisdicción competente en un con-
trato celebrado en el ciberespacio, en el que
las partes tienen una dirección electrónica
virtual con un sufijo geográfico (ar, br, pl,
fr, es, etc.), mas sigue teniendo actualidad
el punto de conexión domicilio real —así no
coincida con el domicilio virtual— en razón
de ofrecer un principio perenne de localiza-
ción, que como ocurre en el caso resulta ser
el domicilio de la excepcionante fijado en la
Av. L. Alem 928, piso 7°, of. 721, CABA.
A mayor abundamiento, no resulta rele-
vante la ubicación del server mediante el cual
se logra la conexión a la red (Amsterdam,
Países Bajos), o la localización física de sus
computadoras —como pregona la excep-
cionante—, pues si estos criterios fueran
aceptados, el deudor en caso de ser perse-
guido podría modificar a distintos Estados la
ubicación de los servidores y/o el punto de
conexión a la red a su propio albedrío difi-
cultando la posibilidad de ser sometido a
justicia alguna, generando inseguridad jurí-
dica en la relación de comercio electrónico
en cuestión.
Es por ello que, incluso en los casos en que
resulta difícil y hasta casi imposible locali-
zar el domicilio del demandado, si existen
elementos suficientes que lo vinculen con
nuestro país, se ha de preconizar una inter-
pretación amplia del concepto, por el que
los jueces argentinos podrían asumir juris-
dicción internacional en virtud del llamado
foro de necesidad cuando el cierre del caso
pudiera producir una efectiva denegación
internacional de justicia. (art. 2602 Cód. Civ.
y Com. de la Nación).
3. Por ello, se resuelve: rechazar la apela-
ción, con costas a la recurrente (conf. art. 68,
1er. párr., del Código Procesal). Notifíquese
por Secretaría.
Hágase saber a la señora Fiscal General
ante la Cámara, a cuyo fin pasen estos autos
a su público despacho, sirviendo la presente
de nota de remisión.
Oportunamente, cúmplase con la comuni-
cación ordenada por el art. 4° de la Acorda-
da de la Excma. Corte Suprema de Justicia
de la Nación 15/13, del 21/05/2013.
Hecho, devuélvase al Juzgado de primera
instancia. Firman los suscriptos por encon-
trarse vacante la vocalía n° 8 (conf. art. 109
RJN). — Julia Villanueva. — Eduardo R. Ma-
chin.
Violencia familiar
Hermanos. Protección del adulto mayor.
Medidas de protección. Prohibición de
acercamiento.
Hechos: A raíz de conflictos familiares de
muchos años, se solicitó el dictado de una
medida tutelar que prohibiera a una de las
hermanas acercarse a su hermano y su ma-
dre. En ambas instancias la medida fue con-
cedida.
1. - En casos de violencia entre miembros de
una familia, la mera sospecha de maltra-
to aconseja el despacho de medidas tu-
telares —en el caso, prohibición de acer-
camiento respecto de uno de los herma-
nos—, en aras de resguardar a las víc-
timas, reducir los riesgos potenciales y
prevenir el acaecimiento de daños que
resulten irreparables.
2. - Las medidas tutelares con carácter pre-
ventivo y disuasorio de conductas vio-
lentas y evitativas de daños se encuen-
tran justificadas a partir de la entrada
en vigencia del Cód. Civil y Comercial
—art. 1708—, norma que atiende al daño
consumado y a la prevención de aquel
que todavía no ha acontecido.
120.448 — CFamilia, Mendoza, 26/07/2017.
- G. B. E. y M. M. E c. G. L. B. s/ medida de
protección de derechos (Ley 6672).
[Cita on line: AR/JUR/50532/2017]
2ª Instancia.- Mendoza, julio 26 de 2017.
Considerando: 1) Estas actuaciones llegan
a conocimiento de esta Cámara de Apela-
ciones de Familia en razón del recurso de
apelación interpuesto a fs. 16 por la Sra. L.
B. G. contra la resolución de fs. 10/11, que
ordena la prohibición de acercamiento de la
apelante respecto de la Sra. M. E. M. y el
Sr. B. E. G., a su domicilio y a cualquier otro
sitio al que habitual u ocasionalmente con-
currieran y hace saber que la prohibición
de acercamiento debe ser respetada por
ambas partes, debiendo los denunciantes
abstenerse de acercarse a la Sra. G..
2) A fs. 57/58 la recurrente expresa agra-
vios, no ofrece prueba y solicita que se revo-
que la resolución apelada.
En síntesis, la apelante argumenta que:
a) la prohibición de acercamiento fue dis-
puesta por la juez de grado sin que se con-
figuren los presupuestos necesarios para
su admisión; en particular, no obran en la
causa declaraciones de testigos; b) se tra-
ta de una familia con cinco hijos entre los
que existen problemas de relación de larga
data; c) esta situación, sumada a la cons-
tante instigación de su hermano, Sr. B. E.
G., provocó que en diversas oportunidades
se retirara del hogar materno; d) desde
que falleció el esposo de la Sra. M. y padre
de los Sres. G., el denunciante se mudó a
la casa paterna, dificultando el contacto
de su madre con el resto de los hijos; e)
la Sra. G. trató de evitar esta situación, lo
que produjo que la relación con su herma-
no se volviera cada vez más hostil, sufrien-
do amenazas y hostigamiento por parte de
éste; y e) el Sr. G. ha actuado en la causa de
manera maliciosa, con el único fin de que-
darse en la casa paterna y ser mantenido
por la Sra. M.
3) Corrido el traslado de la expresión de
agravios a los actores apelados, estando
notificados del proveído de fs. 40 mediante
cédula de fs. 41, no contestan.
4) Ingresando a la consideración de los
agravios, es dable referir a priori al con-
texto jurídico dentro del cual se habilita el
dictado de una medida tutelar contra la vio-
lencia familiar.
Sabido es que con las medidas de protec-
ción contra la violencia familiar o de géne-
ro se intenta proteger en forma inmediata
a la persona ante la probable situación de
violencia, siendo suficiente la sospecha de
maltrato, sea éste físico, psíquico o sexual,
siendo que el marco legal para su adopción
está dado por la ley nacional N° 24.417, la
ley provincial N° 6672 y la ley N° 26.485 de
Protección Integral para Prevenir, Sancio-
nar y Erradicar la Violencia contra las Mu-
jeres en los Ámbitos en que Desarrollen sus
Relaciones Personales, por la que nuestro
país adhiere a la Convención Interamerica-
na para Prevenir, Sancionar y Erradicar la
Violencia contra la Mujer (Convención de
Belém do Pará), y las Acordadas dictadas
por la Suprema Corte de Justicia de la Pro-
vincia (N° 18.724).
Asimismo y en tanto estas medidas se
dictan inaudita et altera pars, el derecho
de defensa del denunciado no se encuentra
conculcado, sino sólo postergado, en tanto
puede solicitar el levantamiento de la medi-
da o apelar la misma, con amplitud probato-
ria y recursiva.
6) En este contexto, se adelanta que el re-
curso debe ser rechazado, correspondiendo
la confirmación del decisorio impugnado.
Es que, con la prueba rendida en la pri-
mera instancia, la medida aparece prima
facie justificada, pues en el examen pericial
practicado a los actores por el CAI Salud
Mental a fs. 9 y vta., se evidenciaron in-
dicadores compatibles con la existencia
de una disfuncionalidad familiar de larga
data, presentando la Sra. M. condiciones
de vulnerabilidad psíquica y física en razón
de su edad y por la muerte de su esposo,
sugiriéndose que realice tratamiento psi-
cológico.
Martes 26 de septiembre de 2017 | 11
En la pericia se puso de manifiesto que
los entrevistados prestaron adecuada par-
ticipación, que la Sra. M., quien tiene limi-
taciones en su locomoción refirió conocer
y comprender los alcances de la medida de
protección solicitada y que tenía elevados
montos de angustia y agobio emocional por
las conductas que la Sra. G. habría desple-
gado luego de que su hermano se fuera a
vivir a la casa paterna (reclamos constan-
tes, discusiones, agresiones verbales hacia
la progenitora y forcejeos entre los her-
manos). Todo ello en un contexto de una
relación conflictiva entre hermanos, con
rivalidades y celos fraternos, que a su vez
desencadenaban recriminaciones hacia los
progenitores. El Sr. G. agrega que los con-
flictos con su hermana se habrían suscitado
al intervenir frente a las agresiones dirigi-
das a su madre.
Coincidiendo con la juez de grado en que
la mera sospecha de maltrato aconseja el
despacho de la medida tutelar, en aras de
resguardar a las víctimas, reducir los ries-
gos potenciales y prevenir el acaecimiento
de daños que resulten irreparables, se con-
cluye que el informe pericial producido jus-
tifica el dictado de la prohibición de acerca-
miento ordenada a fs. 10/11.
A lo que se debe agregar que este tipo de
medidas tienen un carácter esencialmente
preventivo y no saneatorio, estando enca-
minadas a la prevención y evitación del per-
juicio frente a la mera sospecha de violencia
familiar.
Por lo que, sobre la base del resultado de
la pericia psicológica practicada en primera
instancia que no ha sido contrarrestada por
la apelante, toda vez que no se han produ-
cido pruebas en la alzada se puede afirmar
que aparece comprobada prima facie y con
el grado de certeza exigida para el despa-
cho de las medidas tutelares que no es una
plena certeza sino una mera verosimilitud
la procedencia de la prohibición de acerca-
miento que, por otra parte, es recíproca.
En este sentido, se recuerda que, si bien
es cierto que el dictamen pericial no vincula
al juez, cuando aparece fundado en princi-
pio técnicos inobjetables y no se dan razo-
nes valederas que demuestren fehaciente-
mente que el auxiliar de la justicia incurrió
en un error o ha hecho un inadecuado uso
de sus conocimientos científicos, se debe
estar a sus conclusiones, pues no es admi-
sible apartarse de ellas en forma antojadiza
y arbitraria (CNCivil, Sala D, ED, 117-611 y
118-407).
El perito no persigue producir efectos ju-
rídicos determinados con su dictamen sino
ilustrar el criterio del juez, proporcionán-
dole elementos de convicción sobre la reali-
dad de los hechos que interesan al proceso.
(Devis Echandía, Hernando, “Compendio
de la Prueba Judicial. Anotado y concorda-
do por Adolfo Alvarado Velloso”, Tomo II,
Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2007, p. 103),
gozando el juez de libertad para apreciar el
dictamen de acuerdo a las reglas de la sana
crítica racional.
7) Por otro lado, no se puede soslayar que
la avanzada edad de la Sra. M. (84 años) y el
momento vital que atraviesa por la muerte
de su esposo, exigen extremar los cuidados
y actuar preventivamente en protección de
consecuencias dañosas irreparables, evi-
tando exponerla a un contacto que, dada la
disfuncionalidad familiar existente, la colo-
ca en una situación de riesgo frente a la cual
los operadores del derecho debemos extre-
mar las herramientas a nuestra disposición,
para actuar cautelarmente en resguardo de
quien aparece claramente como el sujeto
más frágil y vulnerable.
En este aspecto, a través de la ley
N° 26.485 de Protección Integral para Pre-
12 | Martes 26 de septiembre de 2017
venir, Sancionar y Erradicar la Violencia
contra las Mujeres en los Ámbitos en que
Desarrollen sus Relaciones Personales,
nuestro país adhiere a la Convención In-
teramericana para Prevenir, Sancionar
y Erradicar la Violencia contra la Mujer
(Convención de Belém do Pará), la que im-
pone acudir preventivamente antes de la
consumación del daño y en auxilio de quien
se avizora prima facie como la parte más
débil en la relación interpersonal o fami-
liar.
Asimismo, a partir de la entrada en vigen-
cia del nuevo Cód. Civ. y Com. de la Nación,
ha quedado en claro que las funciones de la
responsabilidad civil se bifurcan, en tanto
se trata de reparar plenamente el perjui-
cio ocasionado y también prevenir el daño
(art. 1708 Cód. Civ. y Com. de la Nación). Se
atiende al daño consumado y a la preven-
ción de aquél que todavía no ha acontecido.
Existe un deber de prevención del daño,
conforme al cual toda persona debe evitar,
en cuanto de ella dependa, causar un daño
no justificado (art. 1708, inciso a) del Cód.
Civ. y Com. de la Nación).
El paradigma de la intervención preven-
tiva y evitativa del daño que impregna la
nueva ley de fondo, se atisbó pioneramente
en las normas protectivas contra la violen-
cia familiar y de género, en las que la im-
portancia de los bienes jurídicos tutelados
(vida, integridad física, dignidad) impone la
actuación del Estado ante la mera sospecha
o posibilidad de perjuicio, justificando la
adopción oportuna de medidas tutelares en
pos de evitar situaciones irreparables.
Se ha justificado así la adopción de me-
didas tutelares con carácter preventivo y
disuasorio de conductas violentas y evitati-
vas de daños, sobre la base de la existencia
de patrones disfuncionales de interacción,
como potenciales factores de riesgo y faci-
litadores de la generación de situaciones de
violencia.
Bajo esta óptica en diversos precedentes
de este Tribunal aún en un contexto dis-
tinto derivado de una relación de pareja se
ha destacado la conveniencia de mantener
la medida de prohibición de acercamiento,
frente a la presencia de una relación vincu-
lar disfuncional, cuando de las pruebas ren-
didas en la causa surge que la pareja muestra
una relación disfuncional y altamente conflic-
tiva. Es que, frente a la violencia, aunque sea
verbal y aún cuando la misma sea cruzada
por parte de los dos integrantes de la pareja,
la intervención de la justicia debe ser opor-
tuna y preventiva, evitando que se ingrese en
una escalada creciente de violencia (Expte.
N° 1031/13, “G.C. F.R. c. P.A.E. por violen-
cia familiar - 6672, 21/11/2014, L.A. 10-286),
y que “el hecho de que se trate de una rela-
ción disfuncional y que puedan haber existi-
dos hechos de violencia cruzada, no invalida
el dictado de medidas de protección a favor
de quien, prima facie, aparece como la parte
más vulnerable de la relación, acudiendo a
la justicia en busca de dicha protección le-
gal... (Expte. N° 1372/14/10F-900/14, “Llar-
te, Verónica Graciela c. González, Roberto
Agustín p/ medida de protección de dere-
chos, 10/09/2015).
Se trata de cortar el ciclo de violencia,
evitando que se transforme en una escala-
da in crescendo que derive en consecuencias
perniciosas de carácter irreparables.
El patrón de vinculación disfuncional,
agresivo y patológico impone su oportuna
extirpación a través de la adopción de me-
Propiedad de La Ley S.A.E. e I - Administración, Comercialización y Redacción: Tucumán 1471 (C. P. 1050 AAC) Teléfono: 54-11-4378-4765 - Bs. As. Rep. Arg. - Registro Nacional de la Propiedad Intelectual Nº 5074180
didas protectivas, a fin de evitar la consu-
mación de daños que en el ámbito especial
de violencia resultan de difícil o imposible
reparación ulterior.
Incluso frente a situaciones de violencia
cruzada, este Tribunal ha tenido oportuni-
dad de expedirse reiteradamente, justifi-
cando plenamente la adopción de medidas
de protección en resguardo del acaeci-
miento de daños irreparables: “... en la di-
námica familiar, muchas veces la violencia
se vivencia como connatural y hasta que no
se solicita la ayuda adecuada, quien está
inmerso en la misma no logra identificarla,
ni por tanto salir de ella. Violencia siempre
implica coacción o forzamiento del orden
natural de las cosas (Diccionario de la Real
Academia Española, adj. Violento/a). Sin
embargo, cuando se trata de violencia psi-
cológica, donde casi todo transcurre en la
psiquis (el mundo interno de cada uno), se
vuelve complejo discriminar dónde está la
coacción, y cuál es el orden natural de las
cosas. Es así incluso para los mismos pro-
tagonistas que interactúan violentándose
de esta manera. Muchas veces, ellos viven-
cian sufridamente la experiencia, pero no
la comprenden (Zavala Gordillo, Amelia
María, “Problemáticas psicológicas detec-
tadas en grupos judicializados por violen-
cia Familiar en “La Violencia y el género.
Análisis interdisciplinario”, Directora
Nora LLoveras, Coordinadora Olga Orlan-
di, Ed. Nuevo Enfoque Jurídico, Córdoba,
2012, p. 125).
Frente a la violencia verbal, que por otra
parte no aparece asumida por el agresor,
sino internalizada como forma de relacio-
narse con la víctima, la intervención de la
justicia, debe ser oportuna y preventiva,
evitando que se ingrese en una escalada
creciente de violencia. Es que “...las simples
agresiones verbales producidas dentro de
una disputa familiar aislada no configuran
hechos que ameriten la formación y desa-
rrollo de un proceso judicial, y mucho me-
nos, la toma de las medidas mencionadas
en la ley 24.417. En cambio la reiteración
de este tipo de agresiones puede llegar a
configurar, en algún momento, una causal
de violencia en los términos de la mencio-
nada ley (Kemelmajer de Carlucci, Aída, ob.
cit.p.33).
A lo que se suma, en el caso de la Sra.
M., su avanzada edad, y que, tal como se
dijo en los autos N° 389/13, “son numero-
sos los documentos internacionales que
contienen disposiciones vinculadas a los
derechos de las personas de edad avanza-
da. Según la Declaración Universal de los
Derechos Humanos: “Toda persona, como
miembro de la sociedad, tiene derecho a la
seguridad, social, y a obtener, mediante el
esfuerzo nacional y la cooperación inter-
nacional, habida cuenta de la organización
y los recursos de cada Estado, la satisfac-
ción de los derechos económicos, sociales
y culturales, indispensables a su dignidad
y al libre desarrollo de su personalidad
(art. 22). Por su parte, el Pacto Interna-
cional de Derechos Económicos, Sociales
y Culturales de 1966, enumera los mismos
parámetros normativos y remarca que el
Estado se obliga a proveer los recursos ne-
cesarios “hasta el máximo que disponga”.
El Protocolo Adicional a la Convención
Americana sobre Derechos Humanos en
materia de Derechos Económicos, Sociales
y Culturales, suscripto el 17 de noviembre
de 1988 dice: “toda persona tiene derecho
a protección especial durante su anciani-
dad. En tal cometido, los Estados partes
se comprometen a adoptar de manera
Impreso en La Ley, Rivadavia 130, Avellaneda, Provincia de Buenos Aires.
progresiva las medidas necesarias a fin de
llevar este derecho a la práctica, en par-
ticular: a) proporcionar instalaciones ade-
cuadas, así como alimentación y atención
médica especializada a las personas de
edad avanzada que carezcan de ellas y no
se encuentren en condiciones de propor-
cionárselas por sí mismas; b) ejecutar pro-
gramas laborales específicos destinados a
conceder a los ancianos la posibilidad de
realizar una actividad productiva adecua-
da a sus capacidades respetando su voca-
ción o deseos; c) estimular la formación de
organizaciones sociales destinadas a mejo-
rar la calidad de vida de los ancianos. En
esta línea de pensamiento se ha dicho que:
“... hay que concluir que la sociedad tiene
la obligación de priorizar la prevención y el
cuidado de la calidad de vida de los ancia-
nos, manteniendo su autonomía, tan ligada
a la dignidad de la persona” (Kemelmajer
de Carlucci, Aída, “Las personas ancianas
en la jurisprudencia argentina. ¿Hacia un
derecho a la ancianidad?”, en Nuevos Per-
files del Derecho de Familia, Kemelmajer
de Carlucci Aída y Pérez Gallardo Leonar-
do. Coordinadores, Ed. Rubinzal Culzoni,
p. 646) (Expte. 43747/13-389/13, “Ponce,
Elisa Noemí c. Juan Carlos Adolfo Hidalgo
p/ exclusión del hogar, 26/11/2013).
La Sra. M. M. tiene ochenta y cuatro
años, en razón de su edad es una persona
altamente vulnerable y debe ser amparada
mediante las herramientas jurídicas que
otorgan las normas protectoras contra la
violencia familiar y doméstica, resguardan-
do su integridad psico-física frente al riesgo
del acaecimiento de un daño, haciendo así
efectivo el pleno goce de sus derechos.
8) Por lo expuesto, se concluye que resul-
ta inatendible el recurso incoado, corres-
pondiendo la confirmación de la medida
adoptada.
9) Por el modo en que se resuelve la cues-
tión las costas de alzada se imponen al ape-
lante vencido, de conformidad con el prin-
cipio objetivo de la derrota (arts. 35 y 36,
inc. I del C.P.C.).
En orden a la regulación de honorarios,
se deben diferenciar los correspondientes
al Dr. A. P., abogado particular, de los de la
Dra. V. R., abogada ad hoc.
En este sentido, en primer lugar, cabe
destacar que los actores actuaron sin pa-
trocinio letrado en el trámite de la medida
de prohibición de acercamiento, por lo que
no corresponde supeditar la regulación de
los honorarios por la actuación profesional
edictos
El Juzgado Nacional de Primera Instancia en
lo Comercial N° 30 a cargo del Dr. Sebastián
I. Sánchez Cannavó, Secretaría N° 59 a
mi cargo, sito en Montevideo 546, 6°
piso, CABA, comunica por 5 días que el
13/07/2017 se dispuso la apertura del
concurso preventivo de “MOLINA, OSCAR
ALFREDO s/ concurso preventivo” (COM
7942/2017), CUIT 20-04400296-6,
domiciliado en la Av. Rivadavia 8868,
piso 11 C, CABA. Síndico: Pablo Ernesto
Aguilar. Los acreedores podrán presentar
sus insinuaciones en el domicilio del síndico,
Montevideo 734, piso 2° B, CABA (TE:
4372-5212) hasta el 05/10/2017 (art. 32
LCQ), de 12:00 a 18:00 hs. El síndico deberá
presentar el informe individual (art. 35
LCQ) el 17/11/2017 y el informe general
Síganos en /thomsonreuterslaley @TRLaLey
en segunda instancia a que se fijen los de la
primera.
Los honorarios del Dr. P., quien intervino
en la interposición del recurso de apelación
de fs. 16, deben estimarse conforme a las
pautas del artículo 10 de la ley de arance-
les, en función de los arts. 3 y 15 del mismo
cuerpo legal.
Por lo que, teniendo en cuenta el tiempo
empleado, la labor profesional desplegada
por el Dr. P., el desarrollo normal del pro-
ceso apelativo y que no obran en autos ele-
mentos que permitan apreciar la situación
económica y social de la apelante, se en-
tiende que resulta procedente fijar los ho-
norarios del letrado en la suma de $583,33
(arts. 3, 10 y 15 de la ley 3641).
En cuanto a los honorarios de la Dra. R.
debe aplicarse lo dispuesto por la acordada
27.094 que regula la remuneración de los
abogados ad hoc, que se encuentra vigen-
te a la fecha y que establece la retribución
máxima en la suma de pesos ... ($...), inclui-
da la labor en segunda instancia.
A tales fines se meritúa el tiempo de la ac-
tuación profesional, el trabajo desarrollado
por la letrada (expresión de agravios) y las
etapas cumplidas en el trámite apelativo.
Con estas pautas, se considera que pro-
cede regular a la Dra. V. R., abogada ad hoc,
por las actuaciones desarrolladas en la al-
zada, la suma de pesos ... ($...).
No corresponde pronunciarse respecto
a los honorarios de la Dra. C. B. Z., patro-
cinante de la Dra. V. R. (véase escrito de
fs. 29), en tanto es esta última quien ha sido
designada abogada ad hoc de la apelante
(recibo de turno de fs. 31) y que la acordada
15.728, modificada por la acordada 15.781,
sólo permite regular honorarios en tal ca-
rácter al profesional designado de confor-
midad a sus disposiciones.
Por ello el Tribunal, resuelve: I. No hacer
lugar al recurso de apelación interpuesto a
fs. 16 por la Sra. L. B. G. contra de la reso-
lución recaída a fs. 10/11, la que se confirma.
II. Imponer las costas de alzada a la apelan-
te vencida. III. Regular los honorarios, por
la interposición del recurso de apelación,
del Dr. A. P. en la suma de pesos ... ($...)
(arts. 3, 10 y 15 de la ley 3641) y, por la ex-
presión de agravios, de la Dra. V. R. en la
suma de pesos ... ($...) (acordada N° 27.094).
Cópiese. Regístrese. Notifíquese y bajen. —
Estela I. Politino. — Germán Ferrer. — Carla
Zanichelli.
(art. 39 LCQ) el 05/02/2018. La Audiencia Síndico al Estudio “Contadores L. Roxana
Informativa será el 28/08/2018 a las 10. 00 Martín y Asociados”, con domicilio en la
hs. En el Juzgado. Publíquense en el Diario calle Paraná 833 piso 4° “A” C.A.B.A.
La Ley. Se fijaron las siguientes fechas: a) 17-10-
Buenos Aires, 31 de agosto de 2017 2017 fecha hasta la cual los acreedores
Juan Martín Arecha, sec. deberán presentar al síndico las peticiones
LA  LEY: I. 21/09/17 V. 27/09/17 de verificación de sus créditos y títulos
pertinentes (art. 32 LC), b) 04-12-2017
El Juzgado Nacional de Comercio n° 3, para presentar el informe individual
a cargo del dr. Jorge S. Sicoli, Secretaría (art. 35 LC); c) 07-03-2018 para presentar
n° 6, sito en Callao 635 piso 6°, C.A.B.A., el informe del art. 39 LC; d) la audiencia
comunica por cinco días que en los informativa tendrá lugar el 30-08-2018 a
autos “VIGNOLO SUSANA MABEL s/ las 10:00 horas; e) 06-09-2018: clausura
CONCURSO PREVENTIVO” (Expte. del período de exclusividad.
n° 16989/2017), se declaró con fecha
07-09-2017 la apertura del concurso
Buenos Aires, 15 de septiembre de 2017
Blanca Gutiérrez Huertas, sec.
preventivo de SUSANA MABEL VIGNOLO,
LA  LEY: I. 26/09/17 V. 02/10/17
CUIT N° 27-13071144-3. Se ha designado