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SOMOSUNOSLIBROSJURÍDICOS - Actuación Profesional en Los Amparos de Salud - Luis R. Carranza Torres - DyD 2020 - 399 Páginas
SOMOSUNOSLIBROSJURÍDICOS - Actuación Profesional en Los Amparos de Salud - Luis R. Carranza Torres - DyD 2020 - 399 Páginas
399 p. ; 23 x 16 cm.
ISBN 978-987-8353-07-4
ediciones
i~inovociónjundico @
O 2020 - EDICIONES D&D S.R.L.
Av. Córdoba 1522, 3 O Piso - Buenos Aires
Tel.: (O11) 4519-8204
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Impreso en Argentina
AMPAROS DE
SALUD
MODELOS -JURISPRUDENCIAANOTADA CASOS -
Incluye contenido, alcance y límites del derecho a la salud.
Análisis de los procedimientos de resguardo extrajudiciales.
Planteo de la demanda de amparo. Sentencias y recursos.
Procesos colectivos.
Responsabilidad en las prestaciones de salud,
acción autosatisfactiva.
ediciones
innovacionjuridica
Prefacio ...................................................................
27
Principalesabreviaturas y acronismosempleados ................. 29
CAP~TULOI
EL DERECHO A LA SALUD PROTEGIBLE
§ . Un derecho multidimensional
.
S 1 Concepto e implicancias ......................................... 31
S 2 . Importancia ....................................................... 32
S 3 . Dimensiones de base ............................................. 32
S 4 .Alcance del resguardo jurídico .................................. 32
S 5. Situaciones de agravio ........................................... 33
S 6. Fundamento constitucional ..................................... 35
S 7. Naturaleza ......................................................... 36
S 8. Relación con el derecho a la vida ............................. 36
.
8 Promoción de la salud (Carta de Ottawa para la Promoción
.
de la Salud Primera Conferencia Internacional sobre la pro-
.
moción de la Salud Ottawa 2111111986)
S 9 . Contexto ........................................................... 38
S 10. Concepto ......................................................... 38
§ 11. Promoción de La salud .......................................... 39
S 12.Actuación del Estado ............................................ 39
S 13 Rol de los servicios sanitarios ................................. 40
.
.
S 14 Compromisos asumidos en materia de salud ................ 40
.
§ 15 lmplicancias prácticas en el ámbito jurídico ...............
41
§ .
Perspectiva bioética (Declaración Universal sobre Bioética y
Derechos Humanos de la UNESCO.33a Sesión de la Conferencia
.
General de la UNESCO París 19110/2005)
S 16. Alcance material del instrumento ............................ 41
S 17. Alcance subjetivo del instrumento ........................... 41
S 18. Objetivos ........................................................ 41
§ 19. Principios ......................................................... 42
índice
.
S 20 Consentimiento .................................................. 43
§ 21 . Respeto de La vulnerabilidad humana y la integridad .....43
.
§ 22 Igualdad. justicia y equidad ................................... 43
S 23 . Responsabilidad social y salud ................................. 44
S 24. Aprovechamiento compartido de los beneficios ............ 44
5 25 . Protección de las generaciones futuras ...................... 45
S 26 . Aplicación de los principios en la adopción de decisiones
y tratamiento de las cuestiones bioéticas .......................... 45
S 27. Función de los Estados .......................................... 45
.
S Obligaciones del Estado en materia de salud y derechos hu-
manos. Supuestos especiales de vulnerabilidad (Corte Intera-
mericana de Derechos Humanos
S 28 . Parámetros generales de la responsabilidad estatal ....... 45
.
S 29 llicitud por acción u omisión .................................. 46
.
S 30 Deber proactivo ................................................. 46
.
S 31 Deberes respecto de personas bajo atención médica ...... 47
S 31. Deberes respecto de personas bajo atención médica ...... 47
S 33 . Estándares de la regulación y fiscalización .................. 48
5 34. Especial atención respecto de personas con particular
vulnerabilidad .......................................................... 48
S 35 . El derecho a la vida y a la integridad personal ............. 49
S 36. El derecho al respeto a la dignidad y autonomía de las per-
sonas con discapacidad mental y a una atención médica eficaz .. 49
S 37. Cuidados mínimos y condiciones de internación dignas .. 50
S 38. Deberes del Estado con las personas con discapacidad ........... 50
S 39 . Deber de cuidar .................................................. 50
S 40. Deber de regular y fiscalizar ................................... 51
.
S Derecho a la salud y tutela judicial efectiva
S 41 . Concepto de tutela efectiva ................................... 51
S 42 . Elementos que lo componen ................................... 51
S 43 . Vinculación con los derechos humanos ...................... 54
.
S 44 Alcance ........................................................... 54
S 45 . Privación de justicia ........................................ 55
§ 46 . Evolución como derecho subjetivo ............................ 55
§ 47. Consecuencias de su aplicación en el proceso .............. 56
índice
S 48 . Concepto ......................................................... 57
S 49 . Naturaleza........................................................ 58
.
S 50 Objeto procesal ................................................. 58
§ 51. Tutela procesal diferenciada .................................. 58
S 52. Vulnerabilidad .................................................. 59
§ 53 . Deber de adecuación del trámite ............................. 59
S 54. Acciones que lo componen ..................................... 60
CAP~TULOII
RESPONSABLES DE LAS PRESTACIONES DE SALUD
.
B Marco general del acceso al derecho a la salud
§ 1. Sistema de salud .................................................. 61
S 2. Sistema Nacional del Seguro de Salud ......................... 61
S 3. Subsistemas de Salud ............................................. 62
.
S 4 Parámetros de su funcionamiento ............................. 62
.
S 5 Agentes del Seguro de Salud .................................... 63
S 6. Beneficiarios del Seguro de Salud .............................. 63
S 7 . Deberes públicos .................................................. 64
S 8. Exigibilidad de la prestaciones de salud ........................ 64
.
S Obras Sociales
S 9. Concepto de obra social ........................................ 65
.
S 10 Apreciación de su actividad ................................... 66
S 11. Régimen aplicable ............................................... 66
§ 12. Jurisdicción de obras sociales ................................. 67
§ . Empresas de medicina prepaga
.
S 13 Definición de empresas de Medicina Prepaga (MPP) ....... 68
.
S 14 Su naturaleza .................................................... 68
S 15. Normativa aplicable ............................................ 69
S 16. Piso mínimo ...................................................... 69
S 17. Aplicación del derecho del consumidor a las empresas de
medicina prepaga ...................................................... 69
§ 18. Jurisdicción respecto de empresas de medicina prepaga .. 70
S. Programa Médico Obligatorio (PMO)
S 19. Conceptualización del Programa Médico Obligatorio
(PMO) ................................................................ 70
índice
§ .
3 ) Discapacidad Obra social. Amparo (CSJN. 14/08/2018
en autos "T.1.H en Rep de U.E.G.T.T c/ Obra Social del Poder
Judicial de la Nación S/ leyes especiales (diabetes. cáncer.
fertilidad)"
S 41 . Hechos ............................................................ 83
§ 42 . Resolución del caso ............................................. 83
índice
. .
S 61 Naturaleza y alcance del PMO Situación de los niños ..... 96
S 62. Preponderancia de certificaciones médicas ................. 97
S 63 . Limitación temporal del resguardo ........................... 98
S 64. Resolución ........................................................ 98
S 65. Costas. Las costas se imponen por su orden en atención a
entender el tribunal que la demandada pudo creerse con derecho
a defender su posición (art. 68. 2" aparatado. CPCCN) ............. 98
.
S Modelos prácticos
.
S 66 Contestación de amparo con falta de legitimación ......... 98
CAP~TULOIII
ACTOS PREVIOS EXTRAJUDICIALES
.
S Marco conceptual general
S 1. Necesidad de petición o reclamo previo ...................... 103
.
S 2 Doctrina del caso concreto ..................................... 104
S 3. Legitimación ad causam o legitimación para obrar ......... 105
S 4 . Su aplicación al derecho a la salud ............................ 105
S 5. Configuración de la situación de agravio habilitante ........ 106
S 6. Distincionesy criterio de apreciación ......................... 106
S 7. Libertad de formas respecto del pedido previo .............. 107
S 8. Obligación de expedir constancia de recepción ............. 108
S 9 . Supuestos especiales de habilitación .......................... 108
S 10. Deber de diligencia y de dar respuesta oportuna ......... 109
S 11.Aspecto temporal y habilitación por omisión de respuesta ... 109
S 12. Dispensa del tránsito previo de vías administrativas res-
pecto del amparo ..................................................... 110
§ .Jurisprudencia anotada
§ .
1 1) Suministro de medicamentos .enfermedad crónica
S 13. Detalle de la demanda .......................................... 111
.
S 14 Informe de la demandada ...................................... 112
S 15. Sentencia de grado .............................................. 113
S 16. Recurso de la actora ............................................ 113
índice
.
S 17 Naturaleza jurídica de la demandada y régimen legal apli-
. .
cable (Voto del Dr Spacarotel al que adhieren el Dr De Santis y
el Dr. Dr. Lavié) ........................................................
114
.
S 18 Valoración de Las prestaciones requeridas (Voto del Dr .
. .
Spacarotel al que adhiere e l Dr Dr Lavié) ........................
116
.
S 19 Valoración de la condición de discapacidad del actor (Voto
del Dr. Spacarotel al que adhiere el Dr. Lavié) .................... 117
.
3 20 Improcedencia por existencia de vía alternativa (Voto del
Dr. De Santis) ........................................................... 118
S 21 . Interpretación del derecho a la salud a la prestación en
.
litis (Voto del Dr Lavié) ............................................... 119
3 22.A~ravioal derecho y procedencia de vía ....................... 120
S 23 . Resolución de la Cámara ....................................... 121
.
5 Modelos prácticos
3 24. Nota para solicitar un medicamento ......................... 122
§ 25 . Nota para solicitar aplicación de estatuto protectivo ...... 123
S 26 . Carta documento para intimar a brindar una prestación .. 123
3 27. Carta documento para intimar a restablecer e l servicio
de obra social ........................................................... 125
§ 28 . Carta documento para denunciar incumplimiento por par-
t e de obra social........................................................ 125
CAP~TULOIV
ACCIÓN AUTOSATISFACTIVA EN MATERIA DE SALUD
5. Jurisprudencia anotada
§ 1) Procedencia de medida autosatisfactiva. (Superior Tribu-
nal de Justicia de la Provincia de Corrientes. 25/04/2018. Ex-
pediente N0D06-142017/1, caratulado: "E. L. S. l. c/ IOSCOR
(Instituto de Obra Social de la Provincia de Corrientes) S/ Me-
dida Autosatisfactiva (conocimiento)"
.
S 12. Hechos del caso ......... ....... ....... ........... . ....
.... ..... .
S 13. Agravios ...........................................................
S 14. Insuficiencia técnica recursiva (Voto del Dr. Semhan al
que adhieren los Dres. Niz, Rey Vázquez y Chaín) ................
S 15. Procedencia del recurso en cuanto a la cuestión de fondo
(Voto en disidencia del Dr. Panseri) .................................
S 16. Alcance legal de la cobertura pedida (Voto en disidencia
del Dr. Panseri) .........................................................
S 17. Consecuencia de la existencia de norma legal respecto de
la fuerte probabilidad exigida a la acción (Voto en disidencia
del Dr. Panseri) .........................................................
S 18. Resolución del tribunal .........................................
S. Modelos prácticos
. ...
S 19. Medida autosatisfactiva simple .......... .................
S 20. Medida autosatisfactiva con cautelar autónoma subsidiaria ..
CAP~TULOv
PROCESOS COLECTIVOS EN MATERIA DE SALUD
.
S Jurisprudencia anotada
.
S 1) Amparo colectivo de salud Provisión de vacuna Recaudos .
. . . .
y procedencia (Cam. Nac Apel Cont Adm Fed Buenos Aires.
.
Sala IV. Buenos Aires. 02/06/1998 Autos caratulados "Vicecon-
.
te. Mariela C c/ E.N. .M" de Salud y Acción Social S/ amparo
ley 16.986").
S 10. Hechos del caso .................................................. 156
S 11.Apreciación normativa de base ................................ 157
.
S 12 La salud como parte integrante del bienestar general ... 158
.
S 13 Derechos sociales involucrados ................................ 159
S 14. Plataforma fáctica del caso .................................... 160
S 15. Apreciación de la conducta estatal ........................... 160
S 16. Legitimación ..................................................... 161
S 17. Valoración de la petición de campaña pública ............... 161
S 18. Resolución del tribunal ......................................... 161
§ .
2) Amparo colectivo Asociación de consumidores respecto
.
de afiliados de prepaga de salud Supuestos de improcedencia
. .. . . .
(CSJN 26/06/2012 C 36 XLVI "C., J y otro c/ Swiss Medical
S.A. S/ amparo")
S 19. Hechos ............................................................ 162
S 20 . Admisibilidad formal del recurso ............................. 162
S 21 . Objeto de debate ................................................ 163
.
S 22 Viabilidad colectiva de derechos individuales ............... 163
S 23 . Recaudos de procedencia ...................................... 163
S 24 . Falta de configuración en el caso ............................. 164
.
S 25 Resolución de la Corte .......................................... 164
.
S Modelos prácticos
.
S 26 Demanda de amparo colectivo ................................ 164
CAP~TULOVI
EL RESGUARDO CAUTELAR
§ . Marco conceptual general
.
S 1 Concepto. naturaleza y encuadre .............................. 173
S 2. Rasgos tipificantes................................................ 174
.
S 3 Recaudos habilitantes ............................................ 175
S 4 . Naturaleza de su materialización .............................. 175
índice
.
S 47 Hechos del caso .................................................. 203
.
S 48 Recaudos de las medidas cautelares .......................... 204
S 49 . Cautelares respecto del Estado ............................... 205
S 50. Derecho a la salud del actor ................................... 205
S 51. Elección médica y contralor de PAMl ......................... 206
S 52 . Resolución ........................................................ 206
§ 6) Medida cautelar. Provisión de medicamentos . Situación
de necesidad múltiple con prestaciones accesorias (Cam Nac . .
. . .
Apel Com Sala A 1811212003 Causa NO29554103 caratulada
.. . . ..
"R S M C/ M H S y otros S/ ordinario")
S 53 . Hechos del caso ................................................. 206
S 54. Aplicación de "reglas de la experiencia" .................... 207
.
S 55 Presencia de resguardos cautelares ........................... 207
S 56. Resguardo particular de los niños ............................. 208
S 57. Resolución ........................................................ 209
S 58. Implementación de lo decidido .............................. 209
.
S 59 Habilitación de días y horas inhábiles ........................ 209
S 7 )Medida cautelar innovativa . Provisión de leche medicamen-
. .
tosa Menor (Cam. Apel Civ. y Com. Sala Sala 111 23/04/2019 ..
Expediente N0664.005/201 9 caratulado "D . N S en representa-
.
ción de su hija menor R., G.M.vs Instituto Provincial de Salud
de Salta-Amparo")
.
5 60 Hechos del caso .................................................. 210
S 61. Naturaleza de la medida ....................................... 210
S 62. Consideración del derecho a la salud ......................... 211
S 63 . Naturaleza del examen de procedencia ...................... 211
S 64. Relación con la acción de fondo ............................... 211
S 65 .Análisis del interés superior del niño .......................... 212
. Cautelares en el amparo .......................................
S 66 213
. Aplicación de normativa específica ...........................
S 67 214
. Resolución ....................................................... 215
S 68
§ 8) Medida cautelar. Medicamento no aprobado en el país.
(Cam. Fed. Apel San Martín. Sala 11. 14/12/2018 . Autos caratu-
..
lados "Incidente No 1: P E c/ Pami-Instituto Nacional de Ser-
vicios Sociales para Jubilados y Pensionados- S/ prestaciones
farmacológicas" )
índice
.
10) Medida cautelar Provisión de equipo Diabetes Valo- . .
.
§
. .
ración de recaudos (Cam Nac Apel Civ y Com. Fed Sala I .
. .
14/03/2019 Causa n08313/2018 "H . R c/ OMlNT SA de Servi-
cios S/ Amparo de Salud")
S 92. Hechos de la causa .............................................. 229
§ 93 . Apreciación de argumentos y relación de base ............. 230
índice
.
S 94 PMO y empresas de medicina prepaga ....................... 230
.
S 95 Alcance de la verosimilitud del derecho ..................... 231
.
S 96 Peligro en la demora ........................................ 231
S 97. Caución .......................................................... 231
S 98 . Valoración sentencia de grado ................................. 232
§ 99 . Costas ............................................................. 232
S 100. Resolución del Tribunal ........................................ 232
.
S Modelos prácticos
.
SI01 Remisión ......................................................... 232
CAP~TULOVII
PLANTEO DE LA DEMANDA DE AMPARO
.
S Marco conceptual general
.
S 1 Procedencia ...................................................... 233
S 2. Aplicación respecto de las cuestiones de salud .............. 234
S 3 . Hechos de afectación . Responsabilidad pública .............. 234
§ 4 . Plazo para interponer amparo .................................. 235
S 5. Existencia de otras vías ......................................... 236
S 6. Naturaleza y estructura del proceso ........................... 237
§ 7. Rechazo in limine ................................................. 238
S 8 . Ponderación ....................................................... 239
S 9.Tribunal competente ............................................. 239
S 10. Legitimación activa ............................................. 240
§ 11. Legitimación pasiva ............................................. 241
.
S 35 Fundamentos del recurso de la demandada ................. 255
.
S 36 Contestación de agravios por la actora y defensora ....... 255
S 37.Análisis de los agravios ............................................... 256
S 38 . Naturaleza de lo cautelar en los procesos de salud ........ 257
S 39.Análisis de la coincidencia de cautelar .......................... 258
S 40 . Efectos del dictado de la cautelar respecto de la cuestión
de fondo .................................................................258
S 41 . Aspecto temporal y trámite seguido de la cautelar ........ 259
S 42 . Resolución ........................................................ 259
§ .
6) Derecho a la cobertura médica Tratamiento por obesidad .
. . . .
(Cam Apel Civ y Com de Jujuy Sala 111 1011012013 en expte.
N: C-009187/13 autos caratulados "V.S.G. c l OSDE S amparo")
I
.
S 43 Hechos ............................................................ 259
S 44. Fundamentos de la resolución ................................. 260
.
§ Modelos prácticos
S 45 . Plantea amparo por práctica quirúrgica ..................... 260
S 46 . Plantea amparo por prestaciones respecto de menor en
situación de vulnerabilidad por discapacidad ...................... 273
CAP~TULOVII
CONTESTACIÓNDEL INFORME
CAP~TULOIX
PRUEBA
§ .Aspectos generales
.
S 1 Concepto ........................................................... 303
.
S 2 Regla probatoria .................................................. 303
S 3. Consideración judicial de la prueba ............................ 304
S 4 .Aplicación del derecho del consumidor ........................... 305
S 5. La prueba en el Código Civil y Comercial ..................... 305
§ 6. Actividad probatoria en el amparo ............................. 306
§ 7. "Necesidad de mayor debate y prueba" ...................... 307
CAP~TULOx
SENTENCIAS Y RECURSOS
.
9 Contornos de la sentencia de amparo
S 1.Contenido de la sentencia de amparo ...........................
329
.
S 2 Proceso de formulación .......................................... 329
.
S 3 Oportunidad procesal ............................................ 330
.
S 4 Consecuencias de su dictado .................................... 330
S 5. Aclaratoria ......................................................... 330
.
9 Vías recursivas del amparo
.
S 6 Posibilidad de recurso de reposición .......................... 331
S 7. Materia apelable y nulidad ...................................... 331
S 8 . Formas del recurso ............................................... 332
.
S 9 Cómputo de plazos en horas .................................... 332
.
S 10 Efectos del recurso ............................................ 333
S 10. Trámites recursivos ulteriores ................................. 334
S 11. Recurso directo por apelación denegada .................... 335
S 12. Vía extraordinaria en el amparo ............................. 335
S 13. Equiparación de sentencia a definitiva ...................... 335
S 14. Recaudos formales .............................................. 336
S 15. Recurso directo por denegatoria de vía extraordinaria .. 336
S 16. Depósito previo .................................................. 336
.
9 Cosa juzgada en el amparo
índice
.
S 17 Concepto ......................................................... 337
S 18 Naturaleza y rasgos salientes .................................. 337
.
.
S 19 Diferentes especies .............................................338
§ 20. Carácter de la cosa juzgada en e l amparo ................... 338
§ 21 . Proyección en los amparos de salud ............................ 339
S 22. Alcance en amparos colectivos ................................ 341
§ . Cumplimiento y formas de ejecución de sentencia
........................................ 342
S 23 . Encuadre de la cuestión
S 24. Consecuencias del incumplimiento ........................... 342
.
J Jurisprudencia anotada
.
1) lncumplimiento de sentencia Habilitación de feria judicial
.
§
. . .
(Ca Fed Apel La Plata. Sala 1 09/01/2019 . Expediente FLP
. .
2337412014lCA1 caratulado "N., L R c l Obra Social de la
Unión Obrera Metalúrgica de la República Argentina S medida
I
autosatisfactiva"
S 25 . Hechos del caso ................................................. 344
.
S 26 Ulteriores incidencias ......................................... 345
§ 27. Denegación de la habilitación de feria en primera instancia
y apelación ............................................................. 346
S 28 . Supuesto habilitante de la feria en segunda instancia ... 346
S 29 . Resolución del tribunal ......................................... 346
.
2) Incumplimiento de sentencia Imposición de astreintes
. . . .
(Juz Fed Salta NO2 0611012014 Expediente No 1293312014
..
caratulado "S., D A (en representación de su hijo menos T.)
C SANCOR
I Salud S/ Amparo Ley 16.986"
5 30. Hechos del caso .................................................. 346
§ 31. Importancia del objeto del acto ............................... 347
S 32 .Agotamiento de vías por actitud de la demandada .......... 347
§ 33 . Parámetro de determinación de la astreinte ................ 347
.
J Modelos prácticos
S 34. Apela sentencia rechazando la cautelar del amparo ...... 347
S 35 .Apela sentencia haciendo lugar al amparo ................... 352
S 36 . Intima cumplimiento bajo apercibimiento de astreintes y
radicar denuncia en sede penal ..................................... 355
§ 37. Denuncia incumplimiento . Solicita astreintes y se giren
copias a la justicia penal .............................................. 356
índice
CAP~TULOXI
COSTAS Y HONORARIOS
.
5 Derivados de la sentencia
§ 1. Deber de pronunciamiento ...................................... 359
§ 2. Naturaleza de los mismos ........................................ 359
.
5 Costas en el amparo
§ 3. Alcance ............................................................. 359
§ 4 . Regla general ...................................................... 360
5 5. Vencimientos mutuos parciales ................................. 360
§ 6. Supuestos de apartamiento ..................................... 360
.
S 22 Hechos del caso .................................................. 375
S 23 . Recurso y agravios de la demandada ......................... 375
S 24 . Traslado del recurso de la actora ............................. 375
S 25 . Deserción del recurso ........................................... 376
S 26 . Caso abstracto y costas ......................................... 376
S 27. Resolución ........................................................ 376
.
S 2) Imposición de costas Regulación de honorarios (Juzgado Fe-
. .
deral NO2 de Córdoba 28/02/2019 Expediente No 5965112018
caratulado: "M., M.G. c l OMlNT SA de Servicios S/ Ley de Disca-
pacidad")
.
S 28 Hechos del caso .................................................. 377
.
S 29 Cumplimiento del objeto del amparo ......................... 378
.
S 30 Imposición de costas y su fundamento ........................ 378
S 31. lnaplicabilidad del art . 14 de la ley de amparo por omisión
del deber de expedirse ................................................ 378
S 32. Pautas de la regulación de honorarios ........................ 378
S 33 . Interés aplicable ................................................. 379
. .
S 3) Amparo Tasa de justicia Depósito previo art 286 CPCCN .
.
(Corte Suprema de Justicia de la Nación 19/06/2003 A.6.XXXIX. .
"Álvarez. María Estela c/ Poder Ejecutivo Nacional")
S 34. Hechos del caso .................................................. 379
S 35 . Tasa judicial y amparo .......................................... 379
.
S 36 Alcance de la norma ............................................ 380
.
S 37 Resolución ........................................................ 380
.
S Modelos prácticos
S 38 . Comparece. informa cumplimiento y solicita eximición de
costas ................................................................... 380
S 39 . Contesta traslado por costas ................................... 382
.
S 40 Plantea aclaratoria para que se le regulen honorarios ex-
presando su pretensión ............................................... 383
S 41 . Se notifica y apela por bajos honorarios ..................... 386
S. Un derecho multidimensional
§ 1. Concepto e implicancias "La salud es un estado de completo bienestar
físico, mental y social, y no solo la ausencia de enfermedad", conforme la
definición de la Organización Mundial de La Salud1.
Tal definición, que no ha sido modificada desde 1948, trasciende, y en
mucho, a la mera ausencia de afecciones y enfermedades.
La salud es por tanto la plenitud del estado bio-psico-social y, en conse-
cuencia, su amplitud conceptual abarca una cantidad de derechos que
forman parte de los denominados personalísimos y que deben ser atendi-
dos para lograr su plena vigencia.
Es por ello que debe ser abordado planteando que los procesos salud-en-
fermedad-atención resultan de múltiples determinaciones biológicas,
psicológicas, sociales que nos atraviesan como integrantes de una comu-
nidad, un grupo y10 en nuestra singulandad2.
De esto se sigue, a nivel jurídico, que en primer término la salud es la de
ser un hecho jurídico necesario para la persona humana, desde que, al
menos en un grado mínimo, resulta un requisito sine qua non de la vida
humana. Ello lleva a que tal hecho de la naturaleza sea encuadrado como
un derecho fundamental e inalienable3.
Eso demanda una apreciación del concepto de salud que abandone e l
paradigma biologicista e incluya la cuestión social, privilegiando en tal
perspectiva los modernos principios de interpretación y aplicación de
derechos humanos4.
5 Carranza Torres, Luis, Protección Jurídica de La Salud, Alveroni Ediciones, Córdoba, 2013,
p. 17.
6 INADI. Derecho a la salud sin discriminación; dirigido por Javier Alejandro Bujan.-la ed.
Instituto Nacional contra la Discriminación, la Xenofobia y el Racismo, Buenos Aires, 2016,
p. 1415.
l. El Derecho a la Salud Protegible
preservarlo (...) 1
Artículo 42.- Los consumidores y usuarios de bienes y servicios tienen
derecho, en la relación de consumo, a la protección de su salud,
seguridad e intereses económicos; a una información adecuada y
veraz; a la libertad de elección, y a condiciones de trato equitativo
y digno.
Las autoridades proveerán a la protección de esos derechos, a la
educación para el consumo, a la defensa de la competencia contra
toda forma de distorsión de los mercados, al control de los monopolios
naturales y legales, al de la calidad y eficiencia de los servicios
públicos, y a la constitución de asociaciones de consumidores y de
usuarios.
Artículo 43.- Toda persona puede interponer acción expedita y rápida
de amparo, siempre que no exista otro medio judicial más idóneo,
contra todo acto u omisión de autoridades públicas o de particulares,
que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace,
con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantías
reconocidos por esta Constitución, un tratado o una ley. En el caso,
e l juez podrá declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se
funde e l acto u omisión lesiva.
Podrán interponer esta acción contra cualquier forma de discrimina-
ción y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la
competencia, al usuario y al consumidor, así como a los derechos de
incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo
y las asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a
la ley, la que determinará los requisitos y formas de su organización.
Artículo 75.- Corresponde al Congreso:
22. (...) La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del
I
Hombre; la Declaración Universal de Derechos Humanos; la Conven-
ción Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto lnternacional de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales; e l Pacto lnternacional
de Derechos Civiles y Políticos y su Protocolo Facultativo; la Conven-
ción sobre la Prevención y la Sanción del Delito de Genocidio; la Con-
vención lnternacional sobre la Eliminación de todas las Formas de
Discriminación Racial; la Convención sobre la Eliminación de todas
las Formas de Discriminación contra la Mujer; la Convención contra
la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes;
la Convención sobre los Derechos del Niño; en las condiciones de su
vigencia, tienen jerarquía constitucional, no derogan artículo alguno
de la primera parte de esta Constitución y deben entenderse com-
plementarios de los derechos y garantías por ella reconocidos. Solo
podrán ser denunciados, en su caso, por e l Poder Ejecutivo Nacional,
previa aprobación de las dos terceras partes de la totalidad de los
miembros de cada Cámara.
Los demás tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego 1
l. El Derecho a la Salud Protegible
limpio.
La política de promoción de la salud requiere que se identifiquen y eli-
minen los obstáculos que impidan la adopción de medidas políticas que
favorezcan la salud en aquellos sectores no directamente implicados en
la misma. El objetivo debe ser conseguir que la opción más saludable sea
también la más fácil de hacer para los responsables de la elaboración de
los programas.
§ 13. Rol de los servicios sanitarios. Se trata, en cuanto a la promoción
de la salud, de una responsabilidad compartida de los individuos, los
grupos comunitarios, los profesionales de la salud, las instituciones y
servicios sanitarios y los gobiernos.
Se trata de trabajar conjuntamente por la consecución de un sistema de
protección de la salud que trascienda la mera obligación de proporcionar
servicios clínicos y médicos.
Dichos servicios deben tomar una nueva orientación que sea sensible y
respete las necesidades culturales de los individuos. Asimismo, se debe
favorecer la necesidad por parte de las comunidades de una vida más
sana y crear vías de comunicación entre el sector sanitario y los sectores
sociales, políticos y económicos.
§14. Compromisos asumidos en materia de salud. Los participantes en
esta conferencia asumieron los siguientes compromisos:
a) a intervenir en e l terreno de la política de la salud pública y a abogar
en favor de un compromiso político claro en lo que concierne a la salud y
la equidad en todos los sectores;
b) a oponerse a las presiones que se ejerzan para favorecer los productos
dañinos, los medios y condiciones de vida malsana, la mala nutrición
y La destrucción de los recursos naturales. Asimismo se comprometen
a centrar su atención en cuestiones de salud pública tales como la
contaminación, los riesgos profesionales, la vivienda y la población de
regiones no habitadas;
c) a eliminar las diferencias entre las distintas sociedades y en el interior
de las mismas, y a tomar medidas contra las desigualdades, en términos
de salud, que resultan de las normas y prácticas de esas sociedades;
d) a reconocer que los individuos constituyen la principal fuente de salud;
a apoyarlos y capacitarlos a todos los niveles para que ellos, sus familias
y amigos se mantengan en buen estado de salud; y del mismo modo se
comprometen a aceptar que la comunidad es e l portavoz fundamental en
materia de salud, condiciones de vida y bienestar en general;
l. El Derecho a la Salud Protegible
16 Art. 1
17 Art. 2.
Luis R. Carranza Torres
18Art. 3.
19 Art. 4.
l . El Derecho a la Salud Protegible
20 Art. 5.
21 Art. 6.
22 Art. 7.
23 Art. 8.
24Art. 10.
Luis R. Carranza Torres
25 Art. 11.
26 Art. 14.
27Art. 15.
l. El Derecho a la Salud Protegible
28 Art. 16.
29 Art 17.
30 Art. 18.
31 Art. 22.
Luis R. Carranza Torres
los derechos, de tal modo que todo menoscabo a los derechos humanos
reconocidos en la Convención que pueda ser atribuido, según las reglas
del derecho internacional, a la acción u omisión de cualquier autoridad
pública, constituye un hecho imputable al Estado que compromete su
responsabilidad en los términos previstos por la misma Convención. A su
vez, el deber general del artículo 2 de la Convención Americana implica
la adopción de medidas en dos vertientes. Por una parte, la supresión de
las normas y prácticas de cualquier naturaleza que entrañen violación a
las garantías previstas en la Convención, y por la otra, la expedición de
normas y el desarrollo de prácticas conducentes a la efectiva observancia
de dichas garantías32.
§ 29. llicitud por acción u omisión. Es ilícita, por tanto, toda forma de
ejercicio del poder público que viole los derechos reconocidos por la
Convención. En tal sentido, en toda circunstancia en la que un órgano o
funcionario del Estado o de una institución de carácter público lesione
indebidamente, por acción u omisión, uno de tales derechos, se está
ante un supuesto de inobservancia del deber de respeto consagrado en el
artículo 1.1 de la C~nvención~~.
La Corte ha establecido, además, que de las obligaciones generales
de respetar y garantizar los derechos, derivan deberes especiales
determinables en función de las particulares necesidades de protección
del sujeto de derecho, ya sea por su condición personal o por la situación
específica en que se encuentre34.
Los Estados están abligados a respetar los derechos reconocidos en la
Convención y a organizar el poder público para garantizar a las personas
bajo su jurisdicción el libre y pleno ejercicio de Los derechos humanos,
extendiéndose esa obligación a todos los niveles de la administración, así
como a otras instituciones a las que los Estados delegan su autoridad3=.
3 30. Deber proactivo. La obligación de garantizar los derechos humanos
consagrados en la Convención no se agota con la existencia de un orden
normativo dirigido a hacer posible el cumplimiento de esta obligación,
sino que comporta la necesidad de una conducta gubernamental que
asegure la existencia, en la realidad, de una eficaz garantía del libre
y pleno ejercicio de los derechos humanos. En ese sentido, una de
esas condiciones para garantizar efectivamente el derecho a la vida
y a la integridad personal es e l cumplimiento del deber de investigar
32 Párrafo 82 con cita a Los precedentes Caso Gómez Palomino, párr. 91; Caso de La Masacre
de Mapiripán, párr. 109; y Caso Lori Berenson Melía. Sentencia 25 de noviembre de 2004.
Serie C No. 119, párr. 219.
33 Párrafo 84.
34 Párrafo 88 con cita a Los precedentes Caso BaLdeÓn García, párr. 81; Caso Comunidad
Indígena Sawhoyamaxa, párr. 154; y Caso de La Masacre de Pueblo Bello, párr. 111.
35 Párrafo 97.
l. El Derecho a la Salud Protegible
40 Párrafo 99 con cita de los Principios para la Protección de los Enfermos Mentales y el
Mejoramiento de la Atención de Salud Mental, Resolución de la Asamblea General de las
Naciones Unidas 461719.46, p.189, ONU Documento Al46149 (1991), principio 22.
41 Párrafo 103 con cita del Caso Baldeón García, párr. 81; Caso Comunidad Indígena
Sawhoyamaxa, párr. 154; y Caso de la Masacre de Pueblo Bello, párr. 111.
42 Párrafo 104.
l. El Derecho a la Salud Protegible
43 Párrafo 105.
44 Párrafo 124 con cita de precedentes Caso Baldeón García, párrs. 82 y 83; Caso Comunidad
Indígena Sawhoyamaxa, párrs. 150, 151 y 152; Caso de la Masacre de Pueblo Bello, párrs.
119 y 120; Caso de la Masacre de Mapiripán, párr. 232; Caso Comunidad Indígena Yakye Axa,
párrs. 161 y 162; Caso Huilca Tecse. Sentencia de 3 de marzo de 2005. Serie C No. 121,
párrs. 65 y 66; Caso "Instituto de Reeducación del Menor". Sentencia de 2 de septiembre de
2004. Serie C No. 112, párrs. 156 y 158; Caso de los Hermanos Gómez Paquiyauri. Sentencia
de 8 de julio de 2004. Serie C No. 110, párrs. 128 y 129; Caso 19 Comerciantes. Sentencia de
5 de julio de 2004. Serie C No 109, párr. 153; Caso Myrna Mack Chang. Sentencia de 25 de
noviembre de 2003. Serie C No. 101, párrs. 152 y 153; Caso Juan Humberto Sánchez, supra
nota 30, párr. 110; y Caso de Los "Niños de La Calle" (Villagrán Morales y otros). Sentencia
de 19 de noviembre de 1999. Sene C,No. 63, párr. 144.
45 Párrafo 125.
46 Párrafo 128 con cita a la Convención Interamericana para la Eliminación de Todas Las
Formas de Discriminación contra las personas con Discapacidad, supra nota 35, artículo
111.2; y Organización Mundial de la Salud. División de Salud Mental y Prevención del Abuso de
Sustancias. Diez Principios Básicos de Las Normas para la Atención de La Salud Mental, supra
nota 37, principios 1, 2 y 4.
47 Párrafo 129.
Luis R. Carranza Torres
48 Párrafo 130.
49 Párrafo 131.
50 Párrafo 137.
51 Párrafos 138 a 140.
l. El Derecho a la Salud Protegible
salud.
Los cuidados de que son titulares todas las personas que se encuentran
recibiendo atención médica, alcanzan su máxima exigencia cuando
se refieren a pacientes con discapacidad mental, dada su particular
vulnerabilidad cuando se encuentran en instituciones psiquiátricas.
S 40. Deber de regular y fiscalizar. El deber de los Estados de regular y
fiscalizar las instituciones que prestan servicio de salud resulta una medida
necesaria para la debida protección de la vida e integridad de las personas
bajo su jurisdicción, abarca tanto a las entidades públicas y privadas
que prestan servicios públicos de salud, como aquellas instituciones que
se dedican exclusivamente a servicios privados de salud. En particular,
respecto de las instituciones que prestan servicio público de salud, el
Estado no solo debe regularlas y fiscalizarlas, sino que además tiene el
especial deber de cuidado en relación con las personas ahí internadass2.
52 Párrafo 141.
53 Barra, RodoLfo C., Efectividad de La tutela judicial frente a La administración: suspensión
de ejecutoriedad y medida de no innovar, EL Derecho, TO107, pap. 419.
54 Conf. Carranza Torres, Luis, EL derecho a la cobertura de La salud y su resguardo cautelar,
Foro de Córdoba No 77, pap. 178.
Luis R. Carranza Torres
55 Porta Caldera, Miguel, Algunas consideraciones acerca del derecho a La Justicia o derecho
a La tutela judicial efectiva, Noticias jurídicas de marzo de 200, disponible desde http://
noticias.~uridicas.com , (acceso:04/08/2000).
l . El Derecho a la Salud Protegible
Humanos).
3) Derecho a un proceso público: la publicidad general puede restringirse
por razones de moralidad y de orden público, pero la publicidad para
las partes es un principio absolutamente preciso por llevar implícitas
la contradicción y la bilateralidad del proceso (inc, 1 del art. 14 Pacto
lnternacional de Derechos Civiles y Políticos e inc. 5 del art. 8 de la
Convención Americana de Derechos Humanos).
4) Derecho a un proceso sin dilaciones indebidas y con todas las
garantías: la finalidad de la exigencia de un proceso con todas Las
garantías supone dar a las partes que intervienen la plena posibilidad de
exponer sus razonamientos y de defender sus derechos. El juez por su
parte dispondrá de todos los elementos de juicio necesarios para dictar
sentencia. Es preciso señalar que ambas finalidades, íntimamente unidas
entre sí, forman el núcleo de la garantía constitucional (art. 14 inc. 1,
inc. 3 a, b, c, etc., del Pacto lnternacional de Derechos Civiles y Políticos;
art. 8 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos).
5) Derecho a utilizar los medios de prueba pertinentes para su de-
fensa: todos los medios de prueba previstos en la ley pueden utilizarse
siempre que sean pertinentes en el caso que se trata de enjuiciar. Sin
embargo esta garantía constitucional no exime someterse a las reglas
de procedimiento sobre proposición y práctica de las pruebas ni de la
facultad del juez de declarar pertinentes las prácticas de las pruebas
propuestas, declaración que significa que las pruebas que se practiquen
tengan relación con el objeto del proceso o en su conexión funcional, ya
que el fin de la prueba es llegar al conocimiento de la verdad, es decir en
llegar a conocer como han ocurrido los hechos que se enjuician (art. 8 de
la Convención Americana sobre Derechos Humanos).
6 ) Derecho a la presunción de inocencia: esto se aplica no solo en sede
penal. En materia procesal civil se deriva de tal garantía el principio que
al actor l e incumbe dar prueba de los dichos en que sustenta su pretensión
(inc. 1 art. 11 de la Declaración Universal de Derechos Humanos; art. 26
de la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; inc.
2 del art. 8 de la Declaración Americana sobre Derechos Humanos).
7) Derecho a una sentencia debidamente fundada, justa, y oportuna
en e l tiempo5? Sobre este particular es que reposa la conexión entre
la materia cautelar y e l derecho a la tutela efectiva. A este respecto,
como nos expresa Sanmartino, en la obra "La batalla por las medidas
cautelares", el Prof. García de Enterría destaca de modo recurrente que
en el derecho fundamental a la tutela judicial efectiva hay que incluir,
57 Sanmartino, Patricio Marcelo E., La suspensión de los efectos del acto administrativo y
el daño irreparable, El Derecho T0177, pp. 77112.
58 En el ámbito regional, la CADH, art. 8 y 25; DADDH, art. XVIII; Convenio Europeo de
Protección de los Derechos Humanos y las Libertades Fundamentales, art. 6; Carta Africana
sobre Derechos Humanos y de los Pueblos -Carta de Banjul-, art. 7; en el ámbito universal,
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, art. 14.
59 Barra, Rodolfo C., Efectividad de La tutela judicial frente a La administración: suspensión
de ejecutoriedad y medida de no innovar, El Derecho, T0107, p. 420.
60 O'DonneLl, Daniel, Protección Internacional de los Derechos Humanos, Comisión Andina
de Juristas, Lima, 1988, p. 165.
l. El Derecho a la Salud Protegible
61 "Santos", Fallos 307:282; "Cristou", Fallos 308:155; "Monña", Fallos 311:682, cit. por
Sagbes, Elementos de Derecho Constitucional, Tomo 2, p. 614.
62 CSJN, Autos, "Recchi de Schedan", Fallos 305:504.
63 Conf. Sagues, Néstor, Elementos de Derecho Constitucional, Tomo 2, p. 129.
64 La legislación tributaria en un Estado de Derecho, notas de la conferencia dictada el
28 de agosto de 1997 en la Facultad de Ciencias Jurídicas de la Universidad del Salvador.
Luis R. Carranza Torres
65 Conf. Carranza Torres, Luis, La ejecución fiscal federal, La Ley, Buenos Aires, 2001, p
XIV.
66 Corte I.D.H., Caso Genie Lacayo, párrs. 18/21.
l. El Derecho a la Salud Protegible
71 Carranza Torres, Luis, Protección Jurídica de la Salud, Alveroni Ediciones, Córdoba, 2013,
p. 31314.
72 Lorenzetti, Ricardo, Responsabilidad del Estado frente a Los derechos humanos, en
Revista de Daños, n. 9, "Responsabilidad del Estado", 2000, Ed. Rubinzal-Culzoni, p. 265.
73 Carranza Torres, Luis, Protección Jurídica de La Salud, Alveroni Ediciones, Córdoba, 2013,
p. 314.
74 Torres Traba, José María, Tutelas procesales diferenciadas. Publicado en: Sup. Doctrina
Judicial Procesal 2013 (junio), 01/06/2013, 66 Cita Online: AR/DOC/1859/2013.
l. El Derecho a la Salud Protegible
75 Rosales Cuello, Ramiro y Monterisi, Ricardo D., La sentencia arbitraria como vulneración
del debido proceso: su tutela doméstica y en el sistema interamericano de protección de
los derechos humanos, J.A , 2005-1-474
76 Fallos 324: 122.
Luis R. Carranza Torres
79 Carranza Torres, Luis, Protección Jurídica de La Salud, Alveroni Ediciones, Córdoba, 2013,
p. 48.
80 Art. lo,
Ley 23.661.
Luis R. Carranza Torres
85 Dictamen del Procurador General de la Nación del 21 11011983 en Fallos 306:183; La Ley
1984-8, 394
86 Carranza Torres, Luis, Protección Jurídica de la Salud, Alveroni Ediciones, Córdoba, 2013,
p. 57.
87 Art. 3", Ley 23.661.
88 Anexo 1, Resolución 201 102 del Ministerio de Salud, en su párrafo inicial.
89 Art. 5", Ley 23.661. 9
.
90 Art. 6, ley 23.661.
Luis R. Carranza Torres
5. Obras Sociales
5 9. Concepto de obra social. Las Obras Sociales son organizaciones cons-
tituidas mediante el aporte obligatorio de sus afiliados y empleadores,
que tienen necesidad de inscripciones en un registro especial, sujetas
al contralor estatal, e integradas en el sistema nacional de salud, cuyos
fines son la prestación de servicios de salud y sociales a los afiliadosg7.
Quedan comprendidos dentro de tal categoríag8:
a) Las obras sociales sindicales correspondientes a las asociaciones gre-
miales de trabajadores con personería gremial, signatarias de convenios
colectivos de trabajo;
b) Los institutos de administración mixta, las obras sociales y las
reparticiones u organismos que teniendo como fines los establecidos en
la presente ley hayan sido creados por leyes de la Nación;
c) Las obras sociales de la administración central del Estado nacional y
sus organismos autárquicos y descentralizados.
d) Las obras sociales de las empresas y sociedades del Estado;
e) Las obras sociales del personal de dirección y de las asociaciones
profesionales de empresarios.
94 Lorenzetti, Ricardo Luis. La Empresa Médica, Rubinzal-Culzoni Editores, Santa Fe, 2011,
pp. 1314.
95 Bustamante Alsina, Jorge, Responsabilidad Civil de los Médicos en el ejercicio de su
profesión, La Ley, 1976-C-65.
96 Art. 19, inc. 2 de la Ley Nacional N017.132.
97 Mosset Iturraspe, Jorge-Lorenzetti, Ricardo L., Contratos Médicos, Ed La Rocca, Buenos
Aires, 1991, pág. 342.
98 Art. 1, ley 23.660.
Luis R. Carranza Torres
§ 16. Piso mínimo. Deben cubrir, como mínimo, en sus planes de cober-
tura médico asistencial, e l Programa Médico Obligatorio vigente según
Resolución del Ministerio de Salud de la Nación y el Sistema de Presta-
ciones Básicas para Personas con Discapacidad prevista en la ley 24.901
y sus modificatoriaslo2.
En tal sentido, cabe destacar que las empresas de medicina prepaga de-
ben observar un contenido mínimo impuesto en sus contratos, por ra-
zones de orden público, sin que ello implique negar la actividad sino
solo reglamentar su ejercicio. Ya que si bien la actividad que asumen las
empresas de medicina prepaga presenta rasgos mercantiles, en virtud
de que persiguen con su objeto proteger las garantías a la vida, salud,
seguridad e integridad de las personas, su labor adquiere un indudable
interés público.
§17. Aplicación del derecho del consumidor a las empresas de medicina
prepaga. A su vez, más allá de su especificidad contractual, el servicio
médico resulta una relación de consumo, ubicada en las previsiones
normativas de la ley 24.240 y normas modificatorias y complementarias,
por lo que "es aplicable e l régimen de defensa del consumidor al contrato
de cobertura médica celebrado con una empresa de medicina prepaga,
habida cuenta de que se trata de un contrato de adhesión y consumo"103.
104 Suprema Corte de Justicia de Mendoza. Sala Primera. 24/07/2013 en causa N" 106.309,
caratulada: "ARCANA JUAN MANUEL Y OT. EN J" 13.951 ARCANA J. M. EN Jo 3129 ARCANA
J.M. F. OTS. C/ SWISS MEDICAL GROUP P1 AMPARO P1 ACC. AMPARO S/ INC.-CAS.".
105 Del Dictamen del Procurador General al que remite la Corte en e l caso S.C. Comp. 38,
W.-"Lorenzo Angélica c l SAMI p l Amparo", 01 10412009.
106 Art 1, ley 24.754.
11. Responsables de las Prestaciones de Salud
en tal sentido la ley 23. '"660 se reserva este tipo de control de conteni-
do respecto de la contratación privada"108.
La referencia a Lo obligatorio marca el carácter vinculante de las presta-
ciones establecidas en dicho programa, respecto de los prestadores de la
salud, en las relaciones con sus beneficiarios, cualquiera sea e l subsiste-
ma en que se inscriban ellasIog.
§ 20. Contenido. Se articula en una "canasta básica de prestaciones", di-
vidida en razón de su especialidad, que, en cuanto a su forma, se estable-
ce en los diversos anexos de la resolución que la regula, a las que deben
sumarse las prestaciones respecto de cuestiones o grupos de afectación,
que se incorporan en virtud tanto de modificaciones del PMO como por
otras normativas, que pueden ser desde leyes hasta resoluciones minis-
teriales.
Como ejemplos de lo antedicho, podemos citar a los tratamientos psi-
quiátricos, las prestaciones a los afectados de HIV, por problemas de dro-
gadicción, o con trastornos alimentariosllO.
Al conjunto de dichas prestaciones se la denomina también como cober-
tura, refiriéndose a la cantidad o porcentaje abarcado por una cosa o una
actividad.
§21. Consecuencias jurídicas del PMO1I1.La prestación incluida dentro
del PMO genera un derecho a recibirla, si eso fuera necesario a los fines
de prevenir o restablecer su salud, de parte de los beneficiaros tanto del
Seguro de Salud, como de aquellos que tienen un vínculo contractual con
una empresa de salud prepaga.
A más de resultar una cobertura obligatoria, su exigibilidad resulta pura
y simple, es decir que no se halla sujeta a plazos, condición o cargos.
Por lo que no puede establecerse, a los fines de brindarlas, períodos de
carencia, inadmisibilidades por preexistencias, ni coseguros o copagos,
fuera de lo expresamente indicado en el P.M.O.
Es facultad de los prestadores efectivizar la prestación del caso mediante
sus propios servicios o a través de terceros contratados; mantienen en
todos los casos la obligación de asegurar a sus beneficiarios, más allá de
quién la materialice.
107
108 Cfr. Lorenzetti, Ricardo, Tratado de los Contratos, t. 111, Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires-
Santa Fe, 2000, pp. 169171.
109 Carranza Torres, Luis, Protección Jurídica de la Salud, Alveroni Ediciones, Córdoba,
2013, p. 72.
110 Ley 26.096.
111 Carranza Torres, Luis, Protección Jurídica de La Salud, ALveroni Ediciones, Córdoba,
2013, p. 7213.
Luis R. Carranza Torres
5. Jurisprudencia anotada
1) Derecho a la cobertura médica. Obligación como garante del Estado
nacional. Supuesto de discapacidad (Corte Suprema de Justicia de la
Nación. 11/07/2006 en autos F. 838. XLI- "F. A. C. y otro por sí y en
representación de su hijo menor H., L. E. c. Estado nacional S/ ampa-
ro").
§22. Planteo de amparo. En el doble carácter de derecho propio y como
padres del menor a fin de que se le ordene, en su carácter de garante
subsidiario de la salud del menor H., L. E., que padece fibrosis quística,
promovieron acción de amparo contra e l Estado Nacional a fin de que
proceda a brindarle al niño la prestación de los servicios médicos que
este requiere, dada La enfermedad que padece y la omisión de cobertura
por parte de La Asistencia Mutual Integral (A.M.I.) de la Asociación Mutual
Supervisores Ferroviarios, a la que está afiliado en su condición de
beneficiario adherente, mutual que se encuentra en concurso preventivo.
Fundaron su pretensión en las normas constitucionales del derecho a la
salud; en los compromisos internacionales asumidos por el Estado Nacional
e incorporados a or los Tratados Internacionales de
Derechos Humanos y, en especial, de integral de la niñez; en
la ley 24.901, sobre sistema de prestaciones básicas en rehabilitación
integral a favor de las personas con discapacidad; en el Plan Médico
Obligatorio aprobado por el Ministerio de Salud de la Nación y en los
antecedentes jurisprudenciales del Alto Tribunal.
§ 23. Resolución de primera instancia y de Cámara. En la primera
instancia no se hizo lugar al planteo, resolución que fue apelada y
revocada por la Cámara Federal de Apelaciones de Paraná que hizo Lugar
al amparo deducido. Así, condenó al Estado Nacional "a efectos de que
Luis R. Carranza Torres
conforme al régimen legal, este debe asistirlo. Ello es así, sin perjuicio
de que recupere los costos por las vías pertinentes de quien en definitiva
resulte obligado a afrontarlas o que ejerza la actividad que crea necesaria
para lograr la adecuada participación de la autoridad local. Sobre ello,
la alzada fue absolutamente clara en su pronunciamiento al dejar a salvo
las atribuciones del Estado Nacional para encauzar la obligación legal
tanto a la obra social como a los organismos competentes provinciales.
Reitera, en tal sentido, los términos del dictamen de este Ministerio PÚ-
blico, que fuera compartido por la Corte Suprema en 327:2127, con rela-
ción a un tema análogo al presente, en cuanto a que "si bien a propósito
de un reclamo vinculado con prestaciones alimentarias a favor de un me-
nor, V.E. interpretó que atañe a los jueces buscar soluciones que se aven-
gan con la urgencia que conlleva est
el rigor de
las formas pueda conducir a la frustración de derechos que cuentan con
tutela de orden constitucional, lo cual se produciría si el reclamo de la
actora tuviese que aguardar al inicio de un nuevo proceso dirigido contra
[.
los organismos a que se hizo referencia ..] y en ese lapso quedaran des-
protegidos los intereses cuya satisfacción se requiere (v. Fallos 324: 122,
etc.); la suspensión de los cuales, como recuerdan con cita de preceptos
de la ConvenciónAmericana sobre Derechos Humanos los ministros López
y Moliné O'Connor, no puede ser admitida bajo ninguna circunstancia
(cfse. Fa1los: 324:975)".
§ 31. Presencia de situación de especial vulnerabilidad. Debe tenerse
en cuenta, además, que se entiende en e l Dictamen de la Procuración
que la condición de persona con discapacidad del menor, acreditado en
autos con el certificado pertinente, halla amparo en las disposiciones de
la ley 24.901 de protección integral de las personas con discapacidad, lo
que obliga a asegurarle los tratamientos médicos en la medida en que
no puedan afrontarlos las personas de quienes dependa o los entes de la
obra social a los que esté afiliado.
Así, porque por ley 24.901 se ha creado un sistema de prestaciones básicas
"de atención integral a favor de las personas con discapacidad", y, si bien
se ha dejado a cargo de las obras sociales comprendidas en la ley 23.660
la obligatoriedad de su cobertura (arts. 1 y 2), por e l énfasis puesto en los
tratados internacionales para preservar la vida de los niños, e l Estado no
puede desentenderse de sus deberes haciendo recaer e l mayor peso en
la realización del servicio de la salud en entidades que, como en el caso,
no han dado siempre adecuada tutela asistencial, conclusión que lleva en
el sub examine a dar preferente atención a las necesidades derivadas de
la minusvalía del menor y revaloriza la labor que debe desarrollar con tal
finalidad la autoridad de aplicación (Fallos 323:3229).
11. Responsables de las Prestaciones de Salud
CAI)
§ 33. Hechos del caso. Los autos llegaron al conocimiento del tribunal
de alzada en virtud del recurso de apelación deducido por la apoderada
de la demandada, en contra de la resolución de primera instancia, con
aclaratoria, que dispuso hacer lugar a la acción de amparo interpuesta
por la accionante en contra de Obra Social Unión Personal de La Unión
del Personal Civil de la Nación, ordenando a esta última mantenga y10
restituya en forma definitiva la afiliación de la actora y de su grupo familiar,
debiendo ordenarse a tal fin, la transferencia del monto equitativo al
costo del módulo de Régimen de Atención Médica para pasivos (art. 20 de
la ley 23.660 y decreto reglamentario).
§ 34. Estructura del recurso. En su escrito recursivo, la apoderada de la
obra Social Unión Personal se queja en primer lugar al entender que lo
dispuesto por el Inferior se contrapone con lo establecido por e l art. 10
de la ley 23.660 que estipula la obligación de Los Agentes de Seguro de
Salud de continuar brindando cobertura médica por tres meses luego de
producida la baja del trabajador, y vencido dicho plazo cesa toda posibi-
lidad de continuar brindando asistencia médica tanto al beneficiario titu-
lar, cuanto a su grupo familiar a cargo s i lo tuviere. Agrega que no puede
hablarse en e l presente caso de situación de desamparo, ni que se genere
un dispendio jurisdiccional, por cuanto los jubilados y pensionados reci-
ben la atención de su obra social PAMI, y que su representada debe defen-
der sus derechos al igual que la parte actora sin que tengan prevalencia
unos sobre otros. Considera que en el presente caso es la Única parte que
resulta perjudicada, ya que por un mandato judicial debe brindar pres-
taciones a un trabajador pasivo de forma total y absolutamente gratuita,
ya que, expresa, es sabido que el PAMl no gira los aportes en concepto de
obra social a su mandante.
Por otro lado, arguye que el actor no puede hacer uso de opción alguna
respecto de su instituyente, dado que, como es de su conocimiento,
la Obra Social Unión Personal no se encuentra incluida en el listado
confeccionado por la Superintendencia de Servicios de Salud.
Luis R. Carranza Torres
1). En abono de lo
expuesto, corresponde tener en cuenta lo decidido por nuestro Máximo
Tribunal en Recurso de Hecho en autos "Albonico, Guillermo Rodolfo y
otro c l lnstituto Obra Social slRecurso Extraordinario Federal" (A.354.
XXXIV), fallo del 8 de mayo de 2001, en cuanto sostuvo que: "En tal sen-
tido, cabe mencionar la posibilidad que se ha reconocido a los jubilados
Luis R. Carranza Torres
razón en su postura.
En el caso de autos, sostiene, a diferencia de anteriores situaciones fácticas
que pudieron haberse presentado, debe tenerse en cuenta que a la fecha
en que fue interpuesta la demanda (11/07/13) ya había sido dictada la ley
26.862 (pub. en el B.O. el 25/06/13); más aún en consecuencia cuando
Swiss Medical S.A. se presenta contestando la pretensión o cuando la
obra social OSPOCE, citada al proceso, también comparece. Asimismo se
advierte que el decreto reglamentario de aquella ley, decreto 95612013,
fue publicado el 23/07/13, fecha bastante anterior a la modificación
del objeto de la pretensión, realizada en oportunidad de la audiencia
preliminar y en la inmediata presentación de la actora, sustanciado con
ambas partes ahora recurrentes.
Por tanto, la empresa de medicina prepaga y la obra social han sustentado
su postura en una interpretación que ha sido desestimada conforme lo
desarrollado en el agravio anterior, por lo que no se encuentra justificativo
para un apartamiento de la regla objetiva de la norma procesal que regula
las costas del proceso.
En consecuencia, desestima el agravio al respecto.
§52. Tratamiento particular de los agravios de la obra social OSPOCE.
En cuanto al tratamiento de los agravios introducidos por la obra social
OSPOCE, se expresa lo siguiente:
a) Respecto a lo manifestado por su parte de haber dado cumplimiento a
la sentencia, no puede considerarse que con ello -además de no haberlo
expresado- exista desinterés en el tratamiento del recurso o que este haya
devenido en abstracto. Ello en tanto la sentencia resuelve la cu2stión de
fondo planteada en el amparo, aspecto controvertido en e l proceso y, en
segundo lugar, por cuanto aquel cumplimiento debe relacionase con el
efecto devolutivo -no suspensivo- en e l que fue concedido eZ reaenno de
apelación.
b) Destaca que la actora no amplió la demanda contra OSPOCE, .sino que
esta fue traída al proceso por requerimiento de la demandad5 Sviaa Me-
dical ante una eventual condena que se le dictara, habiendo ma-óesiado
la actora expresamente desinterés en aquella citación.
Esto Último -desinterés del actor- hubiese traído al análisis he=%-n-
cia de delimitar s i dicha obra social puede o no ser incluida ea lacondena
y ello independientemente del ofrecimiento voluntario que r~~ m la
audiencia preliminar. La sentencia la incluyó sin ninguna m,sdszcíón
al respecto.
Ahora bien, como ello no fue invocado o introducido coma -leo por
la parte apelante, nada corresponde expresar, estando c:dep7do de
11. Responsables de las Prestaciones de Salud
7) Cobertura. Alcance del PMO. Leche especial. (Cam Fed ApeI. Salta.
Sala 1. 27/07/2015. Expte. N o12933/2014/1 en autos "S., D. A. (en
representación de su hijo menor T.) c/ SANCOR S/ Amparo".
§ 54. Hechos. Viene a la segunda instancia los autos en virtud de la
impugnación efectuada por la demandada contra e l decisorio de primera
instancia que hizo lugar a la medida cautelar solicitada por e l actor en
representación de su hijo menor, ordenando a la demandada a que en
forma inmediata y perentoria proceda a proveer almenor La Leche Neocate
con una cobertura del 100%, según prescripción médica y nien'm dure
su tratamiento.
§ 55. Argumentos de la apelante. Contra t a l remlrrü6n se alza la
demandada expresando que no ha existido denegaaxia ni reticencia,
ni se ha configurado ningún acto lesivo de los derechos 6 4 mparista,
habiendo este recibido en todo momento, según indkbs ks prestaciones
que hacen a su derecho y que están contenidas m d PADsb i m menú al
que dijo encontrarse obligada en su carácter de - i a?& Skterna del
-
Seguro de Salud.
Añadió que las fórmulas lácteas medicamentm E s z a abertura
solo para los menores de un año de acuerdo sin k m q r a i i e n t o s
indicados por su médico tratante y previa a ~ d ~ & ~ que las
~,-~sz%s
leches maternizadas, como la reclamada en c V t m s.z ==entran
contempladas en las guías de referencia de p 6 ~ 2 - d5fcis de la
Superintendencia de Servicios de Salud, n i a+aEk en el
anexo III del formulario terapéutico de la r e m h c f h ZZZLJZEW o r n o
así tampoco en las resoluciones 1991105 y 933'82DDJ5l-,!4-~-0 de
Salud de la Nación. Por otro lado, continuó, no U-- tsz d -do de
cobertura especial del PMO, ni en las resolucians,dL;53AFy Xa,lúH de
la Administración de Programas Especiales.
- -m
Destacó asimismo que, luego del año de edad, la 7'- t- - , lkg & (0s
niños, de acuerdo a las recomendaciones nacialm2s.s E -&!es,
debe ser variada dejando de ser la leche su alim- ;Les----- -1
S. Modelos prácticos
§ 66. Contestación de amparo con falta de legitimación. En el
siguiente escrito el apoderado de la mutual se presenta alegando falta
de legitimación y citando a los que entiende con responsabilidad en la
cuestión.
COMPARECE-ACREDITA PERSONERIÁ-CONSTITUYE DOMIClUO-CONTES-
TAN AMPARO - PLANTEA FALTA DE LEGITIMACIÓN PASIVA E INOPONIBILI-
DAD - SOLICITAAPLIQUE LEYES 23.660 y 23.66 1 - SOLICITASE CITE COMO
TERCERO-OFRECE PRUEBA-HACE RESERVA DEL CASO FEDERAL -
Señor Juez Federal:
..............................................
nombre), abogado inscripto en la mri5cula
federal al T "... F"..., en virtud de la representación que squidamente
expongo, constituyendo domicilio procesal en.............................,
..,de esta
Ciudad de Córdoba, ante Vuestra Señoría me presento a los f i e s de
expresar:
l. - PERSONER~A:Que tal como lo acredito con la copia debidamentefirmada
11. Responsables de las Prestaciones de Salud
115 Carranza Torres, Luis, Protección Jurídica de la Salud, Alveroni Ediciones, Córdoba,
2013, p. 285.
116 Fallos: 242-353 "Hogg"; 243-176, entre otros.
117 CSJN, Fallos: 310:2342, 317.1224; 320:1556; 322:678, 325:474 y 326:2931, entre otros.
118 Fallos 12:372; 24:248; 95:290; 107'179, entre otros
119 CSJN, Fallos 311:2580; 313:588; 313:594; 317:335; 324:2381.
120 CSJN, Fallos 317:1224; 317:335; 323:1432; 324:2388, entre otros.
111. Actos Prevlos Extrajudiciales
Jurisprudencia destacada
"La decisión por parte de eces de la Nación de cuestiones cons-
titucionales, debe ocurrir solo en el curso de procedimientos litigio-
so~,es decir, en controversias entre partes con intereses jurídicos
contrapuestos y propios para la dilucidación jurisdiccional, toda vez
que el principio de la coordinaci paración de los poderes,
que impone a l judicial la permanencia en el ámbito jurisdiccional,
le impide la invalidación genérica de las leyes objetadas ante sus
estrados".
Corte Suprema de Justicia ción. Autos: "Banco Hipotecario
Nacional c/ Pcia. de Córdoba", del 26/12/1963. Cita: Fallos 256-
104.
tanto como titular como de algún integrante del grupo familiar, a dar
determinada cobertura o llevarla a cabo de forma deficitaria, bajas de
afiliaciones indebidas, entre otras.
No existe en el tópico un Único modo de configurarse la situación habili-
tante. En algunos casos, será iniciada por el propio interesado, al solici-
tar una prestación, y quedará establecida con la negativa del prestador
a proporcionarla. En otras ocasiones, será al variar las condiciones o sus-
pender la prestación en curso de parte del prestador; o por no atender el
reclamo del afiliado respecto de una prestación demorada o d e f i ~ i e n t e l ~ ~ .
123 Carranza Torres, Luis, Protección Jurídica de La Salud, ALveroni Ediciones, Córdoba,
2013, p. 287.
124 Sagues, Néstor, Acción de amparo, Astrea, Buenos Aires, 1995, p. 176.
125 Real Academia EspañoIa, Diccionario de la Lengua española, vigésima segunda edición.
126 Carranza Torres, Luis, Protección Jurídica de La Salud, Alveroni Ediciones, Córdoba,
2013, p. 283.
127 Art. 19, Última parte, CN.
111. Actos Previos Extrajudiciales
128 Carranza Torres, Luis, Protección Jurídica de la Salud, Alveroni Ediciones, Córdoba,
2013, p. 283.
129 Varela, Casimiro A.; La valoración de la prueba, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1990, p. 101.
130 Carranza Torres, Luis, Protección Jurídica de la Salud, Alveroni Ediciones, Córdoba,
2013, p. 288.
131 Art. 284 CCyC.
Luis R. Carranza Torres
136 Carranza Torres, Luis, Protección Jurídica de la Salud, Alveroni Ediciones, Córdoba,
2013, p. 289.
137 Cfr. Art. 512 del Código Civil.
138 CN Civ. y Com. Fed. Sala 11, 1911011999, en autos "Monge Federico Mario C/ Ministerio
de Justicia de la Nación y otros S/ Accidente de trabajo Art 1113 C.C. Causa No 1981197.
139 Cfr. C.Apel. Civ. y Com. de Necochea, 1110212010, en autos "Corcuera Enrique Elías y
otra c l Unión Personal Obra Social de U.P.C.N. S/ repetición de sumas de dinero". MJ-JU-
M-52916-AR.
Luis R. Carranza Torres
S. Jurisprudencia anotada
1) Suministro de medicamentos - enfermedad crónica
S 13. Detalle de la demanda. El actor, Sr. N. R. Z., por derecho propio,
interpone acción de amparo contra la Caja de Previsión Social para
Abogados de la Provincia de Buenos Aires, Sistema Asistencial, a los
fines de requerir e l suministro de la totalidad de los medicamentos que
periódicamente le prescriben sus médicos tratantes, conforme historia
clínica emitida por la Fundación Favaloro, para tratar la Insuficiencia
Renal Crónica Terminal que padece.
Asimismo, reclama se le exima de abonar los importes que en concepto
de copagos le factura la demandada, considerando su delicado estado de
salud, así como también le sean reintegradas las sumas indebidamente
descontadas de sus haberes jubilatorios, considerando su discapacidad,
en concepto de cuota CASA, sin perjuicio de restituir el valor de la
referida cuota a sus justos y razonables límites existentes a la fecha de
otorgamiento del beneficio jubilatorio.
Reclama también el reintegro de la diferencia abonada hasta cubrir e l
100%de la cobertura correspondiente a las prótesis de caderas derecha e
izquierda, marca Corail Pinnacle Multihole Cop y Coail Pinnacle Multihole
Mop, hasta cubrir la suma total de $ 23.090, abonada por e l actor como
diferencia por el monto no cubierto pnr la demandada, más sus intereses.
Expone su cuadro de salud originado por una afección renal de larga data,
por la cual fue sometido a un tratamiento de diálisis desde el mes de
junio de 1991 hasta el 15 de marzo de 2005, oportunidad en la cual fue
sometido a un trasplante renal.
Afirma que la demandada le niega la provisión de la totalidad de los
medicamentos que requiere su patología discapacitante, limitándose a
reconocer tan solo el 40% del precio de lista de cada medicamento, sin
considerar su situación de discapacitado.
Aduce que, en razón de ello, no puede acudir a los remedios ordinarios sin
daño grave e irreparable, dada su condición de discapacitado y reserva
el caso federal.
Concedido e l recurso, se elevan las actuaciones al Tribunal para su
consideración entendiendo que la pieza recursiva en estudio reúne los
recaudos de admisibilidad, en tanto se visualiza interpuesta en tiempo y
forma, correspondiendo entender en cuanto a sus fundamentos (art. 17
ley 13.928 y 17 bis ley 14.192).
9 17. Naturaleza jurídica de la demandada y régimen legal aplicable
(Voto del Dr. Spacarotel al que adhieren el Dr. De Santis y el Dr.
Dr. Lavié). Se trata de una acción de amparo que tramita ante una
prestataria, sistema asistencial, de un ente público no estatal (Caja de
Previsión Social para abogados de la Pcia. de Bs. As.) que se rige por la
ley provincial 6716 t. o. 1995 de creación, reconocida por el artículo 40
de la Constitución provincial, sin que se le apliquen las "normas foráneas
que regulan el Sistema General de Obras Sociales (ley 23.660), a nivel
nacional, siendo la Provincia la autoridad jurisdiccional que en ejercicio
de su facultad no delegada (art. 121 de la Constitución Nacional), tiene
atribuciones para regular la especie".
Empero, el sistema reglamentario que aplica el ente al régimen comple-
mentario integral se financia a través del pago de cuotas periódicas de los
beneficiarios, siendo de adhesión voluntaria, por lo que el pago periódico
que formula el beneficiario lo asimila, sin ser de aplicación directa, al
Régimen de Medicina Prepaga.
Por otra parte, el plexo normativo que rige la vida institucional de CASA
no puede permanecer ajeno, el régimen constitucional provincial y
nacional que formula principios basales inherentes a la protección de la
salud humana (arts. 1, 14, 16, 19, 33, 75 inc. 22 y 23 de la CN, arts. 12,
36 inc. 5 y 8 Const. Prov.).
Se entiende aplicable como principio subsidiario en los presentes lo dicho
por la Corte Suprema de Justicia de la Nación, para e l supuesto de las
prestadoras de medicina prepagas, que "les corresponde a las mencionadas
empresas o entidades efectivamente asegurar a los beneficiarios las
coborturas tanto pactadas como legalmente establecidas (v. art. 1, ley
24.754)", máxime cuando no debe olvidarse que si bien l a actividad que
asumen pueda representar determinados rasgos mercantiles "en tanto
ellas tienden a proteger las garantías constitucionales a Ia vida, salud,
seguridad e integridad de las personas (v. arts. 3, Declaración Universal
de Derechos Humanos; 4 y 5, Convención Americana sobre Derechos
Humanos y 42 y 75, inc. 22, de la Ley Fundamental), también adquieren un
compromiso social con sus usuarios", que obsta a que puedan desconocer
un contrato, o, como ocurre en el sub lite, invocar sus cláusulas para
111. Actos Previos Extrajudiciafes
146 CSJN., 15/12/1998, Romero Victorica c. Qualitas Médica S.A., E.D., 181-324, La Ley,
1999-8,118 DJ, 1999-2-98.
111. Actos Previos Extrajudiciales
prescripción médica, con base en los arts. 42 y 75 inc. 22, 23, CN; 15, 20
inc. 2, 36 inc. 8, Const. Prov., leyes 13.928 y 14.1 92.
Impone asimismo las costas en ambas instancias a la demandada vencida,
difiriendo la regulación de honorarios para la oportunidad dispuesta
procesalmente.
S. Modelos prácticos
§24. Nota para solicitar un medicamento. En este caso se trata de una
solicitud a fin de que brinde un determinado medicamento.
SOLlClTA SE PROVEA MEDICACIÓNCON CARÁCTERURGENTE. RESERVA
DERECHOS.
................ (Lugar), ..A ...........(Fecha).
Sres..........................................................
(nombre de la obra social o prepaga)
SID
Ref: Programa ....................- Afiliado N ....................O
..
De mi mayor consideración:
............................nombre), DNI N O..........................O, Afiliado
No.......................... por derecho propio, con domicilio a todos los efectos
del presente en calle ........................................N ................ de la ciudad
de......................me presento a los efectos de solicitar y manifestar:
l o ) Que conforme los derechos que me asisten en la materia, solicito
se me provea la siguiente medicación: ....................... (nombre del
medicamento) ...................
(droga genérica) ...............
mg en presentación
de.........comprimidos, con carácter URGENTE en atención a la enfermedad
que padezco y demás circunstancias que se detallan en la documentación
que se adjunta al presente y que fundamentan médicamente el presente
pedido.
2O) Hago reserva a todo evento de mi derecho para acudir a la instancia
judicial y10 formular las denuncias del caso para el supuesto de negárseme
dicha medicación o dejar transcurrir los plazos perentorios que nacen de
la propia exigencia de ser tratada sin dar respuesta al presente.
Sin otro particular saludo a Uds. atte.
(Firma)
111. Actos Previos Extrajudiciales
para.........................................
Con motivo de ello, con fecha .....................he presentado a Uds. una nota
mediante la cual dicho profesional les requiriera el material quirúrgico
consistente en: ...................................................................................
Desde dicha fecha he concurrido a la obra social y he llamado por teléfono
innumerables cantidades de veces, sin una respuesta a mi pedido.
En razón de ello, me dirijo a Uds. a fin de reiterar la solicitud cursada
para la práctica médica de la cirugía de ................
y la provisión del
material quirúrgico relacionado precedentemente.
Transcribo, a sus efectos, certificado médico de fecha ...........en el cual se
expresa:...........................El cual se halla a su disposición y deja claramente
establecido lo crítico de llevar a cabo dicha cirugía en el menor tiempo
posible atento el agravamiento de mi cuadro, motivo por el cual no
puede seguir aguardando respuesta de su parte. Máxime cuando por el
tiempo transcurrido y su carácter de expertos en el rubro, han tenido
suficiente plazo para brindar acabadamente una respuesta.
Por ello, emplázales por única, Última y definitiva vez para que en el
término de 72 hs. de recibida la presente dan respuesta favorable a la
solicitud de mi parte para la cirugía indicada con una cobertura integral
de los gastos y honorarios que deban incurrirse, como así también del
material expresado, caso contrario indique los motivos que justifiquen
vuestra posición.
Hago reserva de mis derechos, de accionar judicialmente, como así
también de los daños y perjuicios que vuestra conducta omisiva pudiere
ocasionarme.
Quedan Uds. intimados en forma.
....................(Lugar)........................(Fecha)
(Firma, aclaración y DNI)
111. Actos Previos Extrajudiciales
147 Cam. Fed. Apel. La Plata. Sala 1. 14/08/2012. Expte. N" 18.235. "L., V. c/ AFlP - BCRA
S/ medida autosatisfactiva".
148 Peyrano, Jorge, Reformulación de la teoría de las medidas cautelares: tuteta de
urgencia. Medidas autosatisfactivas, Jurisprudencia Argentina 1997-11-296.
149 Cassagne, Juan Carlos, Las medidas cautelares en el contencioso administrativo, La Ley,
T0 2001-8, Sec. Doctrina, p. 1098.
150 Morello, Augusto M., La cautela satisfactiva, Jurisprudencia Argentina T01995-IV, p.
414141 5 .
Luis R. Carranza Torres
151 Peyrano, Jorge W., La palpitante actualidad de la medida cautelar innovativa, Revista
de Derecho Procesal No 5. Amparo. Hábeas data. HábeasCorpus 11, Rubinzal-Culzoni Editores,
Santa Fe, 2000, p. 307.
/V.Acción Autosatisfactiva en Materia de Salud
152 Peyrano, Guillermo F., "La tutela del medio ambiente a través de La medida
autosatisfactiva. (La problemática de l a "alta probabilidad del derecho" del peticionante)",
en J.A., Boletín N06121del 23/12/1998. Aquien seguimos en el tema.
Luis R. Carranza Torres
153 Carbone, Carlos A., Necesidad de Legislar Los procesos cualificados por la urgencia o
la evidencia, ponencia presentada en las "Jornadas sobre propuesta de reforma al Código
Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Santa Fe" (Comisión IV Resoluciones Cautelares
y Urgentes. Poderes y deberes de los jueces), realizadas en La ciudad de Rosario durante Los
días 27 y 28 de junio de 2002, en el Colegio de Abogados de Rosario, Instituto del Derecho
Procesal Civil disponible desde La web del Colegio de Abogados de Rosario, http://www.
colabro.org.ar/ponencial9.html (26/04/03).
154 Cam. Fed. Apel. La,Plata. Sala 1. 14/08/2012. Expte No 18.235. "L., V. c/ AFlP - BCRA
S/ medida autosatisfactiva".
/V.Acción Autosatisfactiva en Materia de Salud
155 Galdos, Jorge M., "El contenido y el continente de las medidas autosatisfactivas", en
J.A., Boletín N 6.100 del 2917198.-
156 Peyrano, Jorge W., "Los nuevos ejes de la reforma procesal civil", en la obra colectiva
del Ateneo de Estudios del Proceso Civil "Sentencia Anticipada (despachos interinos de
fondo)", Edit. Rubinzal Culzoni, Santa Fe 2.000, p. 18.
157 Carbone, Carlos A., Necesidad de legislar los procesos cualificados por la urgencia o la
evidencia, ponencia presentada en las "Jornadas sobre Propuesta a la reforma del Código
Procesal Civil y Comercial de la Provinciade Santa Fe" (Comisión IV ResolucionesCautelares
y Urgentes. Poderes y deberes de los jueces), realizadas en la ciudad de Rosario durante los
días 27 y 28 de JUNIO de 2002, en el Colegio de Abogados de Rosario, Instituto del Derecho
Procesal Civil disponible desde la web del Colegio de Abogados de Rosario, http://www.
colabro.org.ar/ponencial9. html (26104103).
158 Carbone, Carlos A., E l nuevo concepto "fuerte probabilidad" como recaudo de las
medidas autosatisfactivas y su proyección hacia un nuevo principio general del derecho, El
Derecho, TO180, p. 1197.
159 Rankin, Silvia A. - Pecchinenda, María Gabriela, "Cosa juzgada y efectos de la caducidad
del proceso en las sentencias anticipatorias", en Peyrano, Jorge W. [dir.], "Sentencia
Luis R. Carranza Torres
161 De Los Santos, Mabel A., "La prueba en La tutela procesal anticipada", LL 2009-D-988.
Luis R. Carranza Torres
5. Jurisprudencia anotada
1.) Procedencia de medida autosatisfactiva. (Superior Tribunal de
Justicia de la Provincia de Corrientes. 25/04/2018. Expediente N0D06-
142017/1, caratulado: "E. L. S. l. c/ IOSCOR (Instituto de Obra Social de
la Provincia de Corrientes) S/ Medida Autosatisfactiva (conocimiento)"
§ 12. Hechos del caso. Llegan los autos a la máxima instancia judicial
provincial en virtud de que la Sala IV de la Cámara de Apelaciones en lo
Civil y Comercial de Corrientes rechazó por insuficiente el recurso de
apelación deducido por la obra social estatal provincial, confirmando la
sentencia de primera instancia, que receptó la medida autosatisfactiva
promovida por la Sra. E. L. S. l., ordenando al lnstituto accionado a
incorporar a la hija menor de esta, como beneficiaria por ser parte del
su grupo familiar primario del titular con derecho a cobertura conforme
la ley que establece el servicio de obra social para el personal de la
Administración pública, jubilados y pensionados de la Provincia.
Contra dicho pronunciamiento, la obra social demandada dedujo recurso
extraordinario de inaplicabilidad de la ley.
§ 13. Agravios. La recurrente cuestiona en su memorial de agravios la
decisión del tribunal de alzada, pues entiende que al expresar agravios
manifestó que el a quo había realizado una errónea valoración del art.
7 de la ley 3.341. Y que la referida norma determina la inexistencia del
derecho de usufructo de la cobertura médica prestacional que brinda
el IOSCOR para todo componente de grupo familiar primario que esté
"amparado" por otra obra social, salvo discapacidad física o mental, que
no es el caso de autos.
Agrega también que la menor del caso estaba amparada por la obra social
de su padre, y que el sentido de la norma debe interpretarse en uno
amplio, es decir que no solo debe estar afiliado a otra obra social sino
tener e l derecho a una cobertura médico prestacional. Considera que la
sentencia de Cámara incurre en un exceso ritual manifiesto, violando el
principio del debido proceso y el derecho de defensa en juicio garantizado
por los arts. 1 y 18 de la Constitución nacional.
§ 14. Insuficiencia técnica recursiva (Voto del Dr. Semhan al que
adhieren los Dres. Niz, Rey Vázquez y Chaín). Se entiende del análisis del
escrito recursivo "surge que los agravios propuestos no son hábiles para
provocar la apertura de la instancia extraordinaria. En efecto, la Cámara
con acierto remarcó la insuficiencia del escrito recursivo presentado por
el lnstituto demandado para la revisión de la sentencia, pues se limitó
a transcribir textualmente las consideraciones que vertiera al contestar
el traslado de la acción. Y si bien reconoció cierta tolerancia en la
ponderación de la técnica recursiva pues se adecúa más a la garantía de
/V. Acción Autosatisfactiva en Materia de Salud
defensa en juicio, existe un límite por debajo del cual las quejas carecen
de entidad jurídica como "agravios" tal como lo ocurrido en autos. Estas
consideraciones realizadas por el tribunal de alzada son el fiel reflejo de
las constancias de la causaJJ.
Se expresa asimismo que: "En ese sentido, el escrito recursivo no pudo
ser analizado debido a su total insuficiencia, por lo tanto, las quejas
traídas a esta instancia extraordinaria no pueden ser atendidas, pues
lejos de apegarse a formc~lismos exagerados, la Cámara ponderó
suficientemente los motivos por los cuales entendió insuficiente la
apelación para revisar la sentencia de mérito. En ese entendimiento,
corresponde sin más confirmar la recurrida, declarando inadmisible el
recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley venido a consideración
de este Superior Tribunal ".
9 15. Procedencia del recurso en cuanto a la cuestión de fondo (Voto
en disidencia del Dr. Panseri). Se entiende que "si bien es cierto que
el recurso extraordinario de mentas carece de una adecuada técnica en
la formulación de los agravios, a m i modo de ver, resultan, sin embargo
suficientes para poner en crisis los fundamentos basales de la sentencia
estimativa de la medida autosatisfactiva. Por lo tanto cumplidos los
demás recaudos formales de admisibilidad paso a analizar el fondo del
asuntoJJ.
S 16. Alcance legal de la cobertura pedida (Voto en disidencia del Dr.
Panseri). En cuando a lo pedido, se entiende que el art. 7 bis de la
Ley 3.341 establece claramente que no tendrán derecho a revestir la
calidad de beneficiarios del servicio de obra social los componentes del
grupo familiar primario que estén amparados por otra obra social. La
distinción entre "amparado" y "afiliadoJ1dista de ser insustancial pues lo
que verdaderamente importa es que e l componente familiar primario del
titular (cónyuge e hijos) tenga la posibilidad de acceder a la cobertura
médica prestacional de otra obra social para que el IOSCOR de acuerdo
a la referida norma pueda proceder a dar de baja como beneficiario del
sistema. De modo que el obrar del IOSCOR en base a las constancias de la
causa se ajusta al marco normativo vigente.
Para dicho magistrado, por el juego armónico de las normas involucradas,
el temperamento seguido por e l IOSCOR resulta enteramente compatible
con aquellas y no corresponde efectuársele reproche alguno desde el
punto de vista Legal, constitucional o convencional.
Tampoco puede soslayarse, a su entender, a la hora de decidir que la obra
social, en particular el IOSCOR, se basa sobre principios de solidaridad
entre los aportes de sus afiliados; y que todos debemos cumplir y
mantener porque la quiebra de la obra social solo traería perjuicio a
todos sus integrantes; por ello, cuidar los gastos no comprometidos o
Luis R. Carranza Torres
S. Modelos prácticos
§ 19. Medida autosatisfactiva simple. El siguiente es la presentación de
una medida autosatisfactiva pura, de Única pretensión, por los padres de
un menor y a fin de obtener el tratamiento de este.
Hay que aclarar que los modelos que se presentan de medidas autosa-
tisfactivas se han llevado a cabo sobre la base de otras efectivamente
presentadas y a las cuales se les dio respuesta favorable de parte del
tribunal interviniente.
INTERPONE MEDIDA AUTOSATISFACTIVA POR MOTIVOS DE SALUD
Señor Juez:
................, argentino, DNI ................, mayor de edad y ..........................
DNI................., .argentina, ambos con domicilio real en calle ..................,
.
y constituyéndolo a los efectos legales conjuntamente con mi letrado
patrocinante , Dr ............., abogado, T 0 F0 en calle ................... de esta
ciudad, a KS. nos presentamos a los efectos de expresar con todo respeto:
l. Objeto y carácter: Que en tiempo y forma venimos en nuestro carácter
de padres de.................DNI............... a interponer medida autosatisfactiva
contra ................, con domicilio en calle de ..................., a fin que se le
ordene de parte de V.S. a cumplir con los deberes a su cargo a fin que
nuestro hijo reciba el tratamiento consistente en....................... respecto
de..............DNI..........con las siguientes modalidades....................
/V.Acción Autosatisfactiva en Materia de Salud
3" incs. e), f ) y h), 4 " 1 1 incs. a), b) yc); 9"11, 10, 12, 13, 17, 25, 26 y 28.
Arts. 48, 50, 71 y 77 inc. "gJJDecreto-Ley 7647170 y detalle de patologías
del anexo 1 de la Resolución 1991/2005.
VI. Prueba: Ofrezco la siguiente prueba de mi parte y en abono de la
procedencia de la presente acción:
VI. 1. Documental: a) Documento Nacional de Identidad de lospresentantes
y de nuestro hijo; b) carnet de afiliado de nuestro hijo a la Obra social;
..........
c) recibos de sueldo del señor ...........: de los últimos tres (3) meses
Luis R. Carranza Torres
en los cuales consta la deducción por obra social y acredita asimismo los
ingresos familiares; d) copia certificada de la historia clínica de nuestro
..
hijo...........; e) certificado del médico tratante, Dr ............. en el que se
detalla la patología y se indica el tratamiento, así como se pone de
manifiesto los riesgos y consecuencias para la continuidad de su vida
que implica el no acceder al mismo; f ) carta documento No.................
enviada a la demandada con fecha ...... requiriendo el tratamiento con su
correspondiente aviso de recepción; g) Impresión de la página web de la
demandada en donde luce la prestación requerida está amparada y con
cobertura total; h) informe médico de epicrisis sufrida por nuestro hijo
con fecha .........,donde se reitera la necesidad del tratamiento perseguido
en la presente; i) comprobante de haber hecho entrega en la obra social
de copias de la documental ya individualizada en los puntos d, e y h;
j ) impresión de página web de la demanda en la parte de consulta de
trámites donde luce la petición de mi parte, iniciada con fecha .........y que
al día de consulta.............no tiene movimiento alguno desde el ...............,
es decir estando paralizado por ................
VI/. Introduce y hace reserva de Caso Federal: Atento a las consideraciones
hasta aquí vertidas, hago expresa reserva del CasoFederal, para el supuesto
de que no se haga lugar a la medida solicitada, y consecuentemente, de
ocurrir mi parte ante la Corte Suprema de Justicia de la Nación por la vía
del Recurso Extraordinario y por Arbitrariedad, por cuanto en ese caso
se afectarían expresas garantías constitucionales nuestro hijo, nacidas
tanto de derechos constitucionales como de aquellos en virtud de
tratados internacional de derechos humanos constitucionalizados, como
el derecho a la vida plena y a la salud en su más alto estándar posible,
los cuales tienen primacía dentro del universo de derechos reconocidos
a las personas por cuanto los restantes valores tienen siempre carácter
instrumental (cf. C.S. J. N., Fallos 323:3229; 302: 1284).
Dichos derechos afectados, ya individualizados en los incisos a), b) y c)
del apartado anterior en que se expuso el derecho que nos asiste, se
ven potenciados en el presente caso por el interés superior de la niña,
sujeto activo de este proceso, también de raigambre constitucional e
internacional proveniente de los tratados de derechos humanos.
VIII. Peticiona: Por todo lo expuesto solicito que se nos tenga:
a) Por presentado, parte y por constituido el domicilio;
b) Por acompaña la documentación adjunta, agregándose la misma en
autos.
c) Por efectuada la reserva del caso federal.
d) Por acompaña la prueba ofrecida, en función de la cual tenga por
acreditados los extremos de habilitación y procedencia de la acción.
IV. Acción Autosatisfactiva en Materia de Salud
SER DE JUSTICIA
(Firmas)
cual la pauta orientadora será que su uso y goce por una o varias personas
no sea excluyente del uso y goce de los demás168.
Verbic afirma que las notas tipificantes del proceso colectivo son: un gran
número de personas involucradas, la unicidad del hecho o acto generador
del perjuicio, o bien indivisibilidad del bien vulnerado, homogeneidad de
las pretensiones derivadas de aquel, relevancia y trascendencia social
del tema implicado, derivaciones políticas, sociales y económicas en la
resolución de la sentencia169.
5 7. Distintas especies. Los procesos colectivos pueden ser divididos en
dos, conforme a la naturaleza del derecho cuyo resguardo se persigue
con la Litis170.
Un primer grupo se halla dado por los derechos de incidencia colectiva,
en los cuales la Lesión a este tipo de bienes puede tener una repercusión
sobre el patrimonio individual, como sucede en el caso del daño
ambiental, pero esta última acción corresponde a su titular y resulta
concurrente con La primera.
Estos bienes no tienen por titulares a una pluralidad indeterminada de
personas, ya que ello implicaría que si se determinara e l sujeto en el
proceso este sería el titular, lo cual no es admisible. Tampoco hay una
comunidad en sentido técnico, ya que ello importaría la posibilidad de
peticionar la extinción del régimen de cotitularidad. Estos bienes no
pertenecen a La esfera individual sino social y no son divisibles en modo
alguno.
De tal manera, cuando se ejercita en forma individual una pretensión
procesal para la prevención o reparación del perjuicio causado a un
bien colectivo, se obtiene una decisión cuyos efectos repercuten sobre
el objeto de la causa petendi, pero no hay beneficio directo para e l
individuo que ostenta la legitimación.
En este tipo de supuestos, la prueba de la causa o controversia se halla
relacionada con una lesión a derechos sobre el bien colectivo y no sobre
el patrimonio del peticionante o de quienes este representa.
Puede afirmarse, pues, que la tutela de los derechos de incidencia
colectiva sobre bienes colectivos corresponde a l Defensor del Pueblo, a
las asociaciones y a los afectados, y que ella debe ser diferenciada de la
protección de los bienes individuales, sean patrimoniales o no, para los
cuales hay una esfera de disponibilidad en cabeza de su titular.
168 Conf. Ibarlucía, Emilo A, "Hacia la precision del concepto de derechos de incidencia
colectiva (con motivo del caso "Mujeres por La Vida...")", LL 2007-C-808.
169 V e ~ i c ,Francisco. Procesos colectivos, Astrea, Buenos Aires, 2007, p. 42.
170 CSJN Fallos 332:111 "Halabi", consid. 11") y 12").
Luis R. Carranza Torres
171 Conf. Gómez, CLaudio D. y Salomón, Marcelo J., "La Legitimación activa de Las
asociaciones", La Ley 2006-F-714.
172 CSJN causa "Consumidores Libres Coop. Ltda. de Provisión de Servicios de Acción
Comunitaria" del 07/05/1998, LL 1998-C-602.
V. Procesos Colectivos en Materia de Salud
173 Conf. Ibarlucía, Emilo A, "Hacia la precisión del concepto de derechos de incidencia
colectiva -con motivo del caso Mujeres por la Vidaw...-", LL 2007- C-808.
174 Conf. Jeanneret de Pérez Cortés, María, "La legitimación del afectado, del defensor del
. pueblo y de las asociaciones", LL. 2003-8-1334.
175 CSJN Fallos 323:1339; 325: 292 y 325:524.
176 Rivera, Julio C. (h), "La noción de derechos de incidencia colectiva en la jurisprudencia
de la Corte Suprema de Justicia de la Nación y de los tribunales inferiores", Lexis N0
00031013889.
177 Fallos, 323: 1339.
Luis R. Carranza Torres
derecho.
S. Jurisprudencia anotada
1) Amparo colectivo de salud. Provisión de vacuna. Recaudos y
procedencia (Cam. Nac. Apel Cont. Adm. Fed. Buenos Aires, Sala IV,
BuenosAires, 02/06/1998. Autos caratulados "Viceconte, Mariela C. c/
E.N. -M0 de Salúd y Acción Social S/ amparo ley 16.986").
§ 10. Hechos del caso. La actora inició su demanda de amparo a fin de
que se ordenase al Estado nacional que: a) ejecutase la totalidad de las
medidas necesarias para completar la unidad de producción de la vacuna
Candid 1 -contra la fiebre hemorrágica argentina- en e l Instituto Nacional
de Enfermedades Virales Humanas doctor Julio Maiztegui, asegurando
su inmediato suministro a la totalidad de la población potencialmente
afectada por el Virus Junín; y b) implementase, en coordinación con las
áreas públicas competentes, una campaña para restablecer el ecosistema.
En la primera instancia, el juez rechazó la acción impetrada e impuso las
costas por su orden, entendiendo conforme constancias de autos que la
demandada se hallaba en curso de producir en e l país dicha vacuna, por
lo que el reclamo de la actora se hallaba en dicho aspecto sin un sustento
V. Procesos Colectivos en Materia de Salud
- - -
178 Con cita a Hauriou, André, Gicquel, Jean y Gélard, Patrice, "Derecho Constitucional e
instituciones políticas", Ed. Ariel, Barcelona, 1980 y Hubner Gallo, Jorge Iván, "Panorama
de los Derechos Humanos", p. 18, Ed. Universitaria de Buenos Aires, Buenos Aires, 1977
179 Con cita de jurisprudencia de la propia Sala en autos "Alcalá, Cristina Beatriz c. M' de
Salud y Acción Social", del 9 de marzo de 1998.
Luis R. Carranza Torres
S. Modelos prácticos
§ 26. Demanda de amparo colectivo. Este escrito refleja una demanda
de amparo llevada adelante por una asociación dentro de la problemática
de la salud respecto de intereses individuales homogéneos. Se ha tomado
como base para su realización un caso efectivamente acaecido, a partir
del cual se ha estructurado la presentación conforme la normativa y
jurisprudencia que le resulta actualmente aplicable.
V. Procesos Colectivos en Materia de Salud
180 De Lázzari, Eduardo, Medidas Cautelares, p. 4, cit. por Camps, Carlos E., Medidas
cautelares en el amparo, Jurisprudencia Argentina, T01999 -1-, p. 946.
181 Conf. C Nac. Civ., sala A en autos Di Paolo v. Burstyn y otros, JA NO6176 del 12 de enero
de 2000, p. 73
182 Salgado, Alí Joaquín, Juicio de amparo y acclón de ~nconstituclonalidad,Editorial
Astrea, Buenos Aires, 1987, p. 109.
Luis R. Carranza Torres
183 Podetti, Ramiro, "Tratado de las medidas cautelares", citado por Gallegos Fedriani,
Pablo O: "Las medidas cautelares contra la Administración Pública", Ed. Abacco, 2002, p.
24.
184 Chichilla Marín, Carmen, La tutela cautelar en la nueva justicia adminntratlva,
Editorial Civitas S.A., 1991, Madrid, España, pág. 31.
185 Conf. Gallegos Fedriani, Pablo O: "Las medidas cautelares contra la Administración
Pública", Ed. Abacco, 2002, p. 24.
186 Cenizo Garduño, Santiazo, Las medidas cautelares en general y la suspensión del acto
administrativo en singular en la nueva Ley de la Jurisdicción Contencioso administrativa,
Noticiasjurídicas, diciembre de 1998. Recuperado de: http:llnoticias.~uridicas.comlindex.
html. (2111111999).
VI. El Resguardo Cautelar
so y de la sentencia.
e) Prestación de fianza por el solicitante, para garantizar los perjuicios que
pudiera ocasionar la medida a adoptar. En este caso no es un presupuesto
para su dictado pero s i de su ejecución.
§ 4. Naturaleza de su materialización. Las medidas precautorias crean
un estado jurídico provisional, susceptible de revisión y modificación
en cualquier etapa del juicio en tanto y en cuanto hayan variado los
presupuestos determinantes de su traba, o se hayan aportado nuevos
elementos de juicio que señalen la improcedencia de su mantenirnient~l~~.
Es por ello que su dictado, aun sin ser discutidas o agotados los recursos, no
causa estado, pudiendo examinar su eventual prolongación, modificación
o extinción a pedido de parte, así como a resultas de dicho análisis
ser cesadas, ser sustituidas por otras más prácticas y menos gravosas,
ampliadas o disminuidasIE8.
§ 5. Acreditación de extremos. El dictado de medidas cautelares implica
la demostración de un grado más o menos variables de verosimilitud del
derecho invocado, o "el humo del bueno derecho" del Derecho Romano
(fumus bonis iuris), y del peligro en la demora (periculum in mora)
que puede aparejar el lento tránsito de la causa hacia la sentencia
definitiva, pues mientras se produce la prueba terminante de aquel,
podrían desaparecer las cosas que interesan a la l i t i s o producirse un
daño irreversible a las personas comprometidas en la mismaqa9.
El primer recaudo supone una ponderación respecto a la apariencia de
certeza o credibilidad de la situación jurídica invocada, es decir, de la
posibilidad razonable de que ese derecho existaqg0.En otras palabras, el
fundamento de la pretensión cautelar no depende de un conocimiento
exhaustivo y profundo de la materia controvertida en e l proceso principal,
sino de un análisis de mera probabilidad acerca de la existencia de un
derecho discutidoqg1.
No se exige, por tanto, un examen de certeza sobre la existencia del
derecho pretendido, el que se encontraría en oposición a la finalidad del
instituto, que supone atender a aquello que no excede el marco de lo
hipotético, dentro del cual agota su virtualidadqg2.
El segundo, por su parte, exige una apreciación atenta de la realidad
comprometida, con el objeto de establecer cabalmente si las secuelas
que pudieran llegar a producir los hechos que se pretenden evitar, pueden
restar eficacia al ulterior reconocimiento del derecho en juego, originado
por la sentencia dictada como acto final y extintivo del procesoq93.
Debe entenderse como la posible frustración de los derechos del
pretendiente, que pueda darse como consecuencia del dictado de
pronunciamientos inoficiosos o de imposible cumplimiento, debiendo
valorarse "conforme el juicio objetivo de una persona razonable"194,con
base en hechos que puedan incluso ser apreciados por tercerosq95.
188 Conf. Fenochietto, Carlos E., -Código Procesal Civil y Comercial de la Nación.
Comentado, anotado y concordado con los códigos provicniales>>,Ed Astrea, 1999, t. 1,
p 700.
189 Kielmanovich Jorge, "Medidas cautelares", Edit. Rubinzal Culzoni, Bs. As., 2000, p. 50.
190 CN Civ. Sala B, 18/3/91, LL 1992-C, J. Agrup Caso 7825.
191 Cfr. CSJN 24/07/1991 en autos "Estado Nacional Ministerio de Economía y Obras y
Servicios Públicos c/ Provincia de Río Negro".
192 CSJN Fallos 316:2060, entre otros.
193 CSJN Fallos 3129:1277.
194 Rosenberg, Leo, Tratado de Derecho Procesal Civil, Tomo 111, Ediciones Jurídicas Europa
América, Buenos Aires, 1955, p. 284.
195 Podetti, José Ramiro y Guerrero Leconte, Victor A., Tratado de las medidas cautelares,
Ediar, Buenos Aires, 1969, p. 81.
VI. El Resguardo Cautelar
202 C.S.J.N., Fallos 310: 1536; 316: 2383; 321: 1167; 324: 1590, entre otros.
203 Conf. Bidart Campos, Germán, Tratado elemental de Derecho Constitucional Argentino,
To 1, pags. 46516.
204 Conf. Sagues, Nestor, Elementos de Derecho Constitucional, Tomo 2, pag. 619, citando
a Fallos 274127.
VI. El Resguardo Cautelar
205 Párrafo 46 del auto del presidente del Tribunal de justicia de la Comunidad Europea del
3 de mayo de 1996 dictado en el asunto C-399/95 R.
206 Cf. Chichilla Marín, Carmen, La tutela cautelar en la nueva justlc~aadministrat~va,
Editorial Civitas S.A., 1991, Madrid, España, p. 171
207 Corte Constitucional Italiana, sentencia N0284del 27 de diciembre de 1974.
208 Sanmartino, Patricio Marcelo E., La suspensión de los efectos del acto administrativo y
el daRo irreparable, El Derecho T0177, p. 772.
209 Cf. Chincilla Marín, Carmen, op. cit. pág. 173.
Luis R. Carranza Torres
5. Medidas de no innovar
S 11. Concepto y naturaleza. La medida de no innovar es un arbitrio
tendiente a preservar la razón de ser de la función jurisdiccional que se
sustenta en los principios generales del Derecho con fundamento en las
213 CSJN, 26-2-85, Francisco Riccio S/ Rec. Amparo Fuente: Cristella Seró, Medidas
Cautelares, aparecido en la sección de jurisprudencia temática de la Revista de derecho
Procesal NO1,p. 466.
214 Bono, Gustavo A., Moyano de Pelliza, Raquel, Pezzuti, Ana M., y Ventura, Gabriel B.,
La prohibición de innovar. Su proyección sustancial y registral, La Ley Córdoba, T01993, pp.
854. Con cita de Alsina, Tratado teórico práctico de derecho procesal, t V, p. 522.
215 Córdoba, Jorge E., y Sánchez Torres, Julio C., A propósito de la prohibición de no
innovar (Por la buena senda), La Ley Córdoba T01998, p. 681.
216 CNCCEsp., 4a, 12~8-87,OLeary c/Perkins Oleary. Fuente: Cristella Seró, Medidas
Cautelares, aparecido en la sección de jurisprudencia temática de la Revista de derecho
Procesal No 1. Medidas cautelares, Rubinzal-Culzoni Editores, Santa Fe, 1999, p. 466.
217 Martínez Crespo, Mario, Código Procesal Civil y Comercial de La provincia de Córdoba.
Ley 8465. Concordancia. Doctrina. Jurisprudencia. Bibliografía especializada, Advocatus,
Córdoba, 2000, p. 646 con cita de jurisprudencia de la Cámara 5" CyC, LL 1981-C-157.
218 CNCom., Sala D, 09/02/1979 en autos "Pellinacci, Manuel A. y Otro c. Transportes
Automotores Riachuelo, SA-Tarsa".
219 Diez, Manuel María, (Con la colaboración de Tomás Hutchinson), Derecho Procesal
Administrativo (Lo Contencioso Administrativo). Texto Ampliado, Corregido y Actualizado a
Luis R. Carranza Torres
Es por ello las partes deberán abstenerse "de alterar, mientras dura el
pleito, el estado de cosas sobre que versa o versará la litis, existente en
el momento de notificarse dicha medida220.
El objeto de la medida es mantener el estado de derecho o de hecho de
la cosa litigiosa existente al tiempo de la promoción del proceso, pues su
modificación o alteración podría tornar ilusoria la sentencia o acarrear
perjuicios irreparables. Constituye una medida fundada esencialmente
en el principio de inalterabilidad de la cosa litigiosa y su finalidad es
mantener e l statu quo inicial221.
S 13. Requisitos de procedencia. En el Código Procesal Civil y Comercial
de la Naciónzzzse dispone que podrá decretarse la prohibición de innovar
en toda clase de juicio, siempre que:
a) El derecho fuera verosímil.
b) Existiere el peligro de que si mantuviera o alterara en su caso la
situación de hehco o de derecho, la modificación pudiera influir en la
sentencia o convirtiera su ejecución en ineficaz o imposible.
c) La cautela no pudiese obtenerse por medio de otra medida precau-
toria.
En relación a la posible lesión de los derechos, ella debe además, asumir
las características de que e l daño sea cierto y preciso, aunque no actual,
y además irreparable. La irreparabilidad implica a su vez que no haya
otros medios en el ordenamiento jurídico que posibiliten una eficaz
solución al problema, a través de otras medidas cautelares o de otros
procedimientos. Pues irreparable significa que no se puede reparar, y
reparar significa recomponer, aderezar, o enmendar el menoscabo que
ha padecido una cosa, dice la Real Academia de la Lengua Española. Por
ello, solamente podrá ordenarse una medida de no innovar, cuando no
haya cómo reparar una situación, si la misma se cambia. Pero no, cuando
el menoscabo es enmendableZz3.
Respecto del último requisito, deberá analizarse en cada caso s i los
S. Medidas innovativas
§ 16. Definición y encuadre. Al superarse arcaicas concepciones que, con
fundamento en el principio de división de poderes, negaban a los jueces la
facultad de dictar medidas cautelares positivas contra la Administración,
se abrió un amplio cauce para el reconocimiento de la potestad judicial
de decretar, en los procesos cautelares, medidas de contenido positivo233.
Ya en 1936, y respecto del Derecho Procesal general, Calamandrei había
observado que las providencias cautelares podían clasificarse en conser-
vativas e innovativas según que, respectivamente, tendiesen a mantener
el estado de hecho existente o a operar su modificación. Aproximada-
229 De Lauan, Eduardo N., Medidas cautelares 1, Librería Editora Platense s.r.l., La Plata,
1995, p. 549.
230 CNCiv., Sala E, 25/06/1963 ED T"5, p 570; ídem, íd., 19/11/1963, ED TO9, p. 385.;
CNCiv., Sala C, 2611111970. ED TO36 p. 191, entre otros.
231 CSJN, 25-6-96, Pérez Cuesta c/Estado Nacional. Fuente: Cristella Seró, Medidas
Cautelares, aparecido en la sección de jurisprudencia temática de la Revista de Derecho
Procesal No 1. Medidas cautelares, Rubinzal-CulzoniEditores, Santa Fe, 1999, p. 474.
232 CFCA, 3a, interl., 13-11-89, Telearte SA c/ENTeL; íd., 5a, 31-10-95, Girardinieri c l
Ministerio de Cultura y Educación; CNCiv., E, interl., 14-12-87, Laurencena clMunicipalidad
de la Ciudad de Buenos Aires. Fuente: Cristella Seró, Medidas Cautelares, aparecido en
la sección de jurisprudencia temática de La Revista de Derecho Procesal No l.Medidas
cautelares, Rubinzal-CulzoniEditores, Santa Fe, 1999, p. 474.
233 Cassagne, Juan Carlos, Las medidas cautelares en el contencioso administrativo, La Ley,
T0 2001-8, Sec. Doctrina, p. 1097.
VI. El Resguardo Cautelar
242Airasca, lvana María, Medida cautelar innovativa, ponencia presentada en las "JORNADAS
SOBRE PROPUESTA DE REFORMAAL CODIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA PROVINCIA
DE SANTA FE" (Comisión IV Resoluciones Cautelares y Urgentes. Poderes y deberes de los
lueces), realizadas en la ciudad de Rosario durante los días 27 y 28 de JUNIO de 2002, en
el Colegio de Abogados de Rosario, Instituto del Derecho Procesal Civil disponible desde
la web del Colegio de Abogados de Rosario, http://www colabro.org.ar/ponencial9.html
(26/04/03).
243 Peyrano, Jorge Walter, La Palpitante actualidad de la Medida Cautelar Innovativa en
Jurisprudencia Anotada de la Revista de Derecho Procesal N" 5 Amparo. Hábeas data.
Hábeas Corpus-ll, Ed. Rubinzal y Culzoni, Santa Fe, 2.000, p. 315.
244 CFCC, Za, 1-9-89, Laboratorios de Especialidades Farmacéuticas cllnst. de Serv. Soc.
para Jubilados y Pensionados. Fuente: Cristella Seró, Medidas Cautelares, aparecido en
la sección de jurisprudencia temática de la Revista de derecho Procesal No 1. Medidas
cautelares, Rubinzal-Culzoni Editores, Santa Fe, 1999, p. 475.
245 CFCC, 3a, 21-6-95, Dorsa c/Telefónica de Arg. Fuente: Cristella Seró, Medidas Cautelares,
aparecido en la sección de jurisprudencia temática de la Revista de derecho Procesal No 1.
Medidas cautelares, Rubinzal-Culzoni Editores, Santa Fe, 1999, p. 477.
246 Carranza Torres, Luis, Medidas cautelares respecto de la Administración Pública,
Alveroni Ediciones, Córdoba, 2005, pp. 298.
Luis R. Carranza Torres
acho, la Medida
Cautelar lnnovativa requiere verosimilitud del derecho que se invoca, en
cambio, la Sentencia Anticipatoria que materializa una medida autosa-
tisfactiva requiere certeza suficiente en el juez, la que es comprensiva
de una fuerte probabilidad de la existencia del derecho y del riesgo de
daño irreparable si no se despacha favorablemente. También se distingue
la calidad o tipo de urgencia entre una y otra, y así para el dictado de
247Airasca, lvana María, Medida cautelar innovativa, ponencia presentada en las "JORNADAS
SOBRE PROPUESTA DE REFORMA AL CÓDIGOPROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA PROVINCIA
DE SANTA FE" (Comisión IV Resoluciones Cautelares y Urgentes. Poderes y deberes de los
jueces), realizadas en la ciudad de Rosario durante los días 27 y 28 de JUNIO de 2002, en
el Colegio de Abogados de Rosario, Instituto del Derecho Procesal Civil disponible desde
la web del Colegio de Abogados de Rosario, http://www.colabro.org.ar/ponencial9.html
(26/04/03).
248 Conf. CN Civ, Sala H. Resolución del 27/06/1997 en autos: "G , M. c/ Municipalidad de
Campana". Fuente: La Ley T0 1998-D, p. 522. Ver infra, en jurisprudencia, la XIII.
249 En este sentido, CN Com, Sala D. Resolución del 06/03/1998 en autos: "Rimoldi Argibay
y Mele s a. y otros". Fuente: El Derecho To 187, p. 291. Ver infra, en jurisprudencia, la XII.
VI. E[ Resguardo Cautelar
25OAirasca, lvana María, Medida cautelar innovativa, ponencia presentada en las "JORNADAS
SOBRE PROPUESTA DE REFORMA AL CÓDIGOPROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA PROVINCIA
DE SANTA FE" (Comisión IV Resoluciones Cautelares y Urgentes. Poderes y deberes de los
jueces), realizadas en la ciudad de Rosario durante los días 27 y 28 de JUNIO de 2002, en
el Colegio de Abogados de Rosario, Instituto del Derecho Procesal Civil disponible desde
la web del Colegio de Abogados de Rosario, http://www.colabro.org.arlponencial9.html
(26/04/03).
251 Sanmartino, Patricio Marcelo E., La suspensión de los efectos del acto administrativo y
el daño irreparable, El Derecho To 177, p. 779.
252 Palacio, Lino Enrique, La venerable antiguedad de la llamada medida cautelar innovativa
y su alcance actual, Revista de Derecho Procesal No l.Medidas cautelares, Rubinzal-Culzoni
LUISR. Carranza Torres
tos lógicos deban someterse a un rigorismo tal que las haga inadmisibles
en la práctica.
Como presupuesto de viabilidad de la medida cautelar innovativa no
basta la simple verosimilitud del derecho sino que debe ser probable,
pues altera el estado de hecho o derecho existente, habida cuenta que
se configura un anticipo jurisdiccional favorable respecto del fallo final
de la causa.
Algunos autores sostienen que la exigencia de la concurrencia de este
"cuarto requisito" es consecuencia del carácter excepcional de la dili-
gencia innovativa, y previene, atento la tendencia tanto de los tribuna-
les como de los letrados de obviar tal exigencia, e l riesgo que se corre
al perder conciencia de que se está ante una diligencia despachable i n
extremis, para cuyo dictado no resulta suficiente requerir el mismo nivel
de exigencias que para el libramiento de otras cautela re^^^^.
Este requisito específico en cuanto al daño Le resulta propio, por lo que su
admisibilidad amerita que se acredite e l peligro de un perjuicio irrepara-
ble. De lo contrario, no corresponde dictar a título precautorio decisiones
cuyo objeto coincide total o parcialmente con el de la demanda, exce-
diendo lo previsto por e l sistema cautelar, cuya finalidad es meramente
conservativa y tiende a asegurar la eficacia de la sentencia254.
Este presupuesto se configura, entonces, por e l peligro de sufrir un daño
irreparable, de difícil reversibilidad o cuantioso en relación a la capacidad
económico-financiera de quien solicita e l remedio cautelar. Se encuentran
equiparados a tal categoría, los casos en que el peticionante pueda sufrir
un daño de difícil cuantificación y resarcibilidad ulterior a raíz de las
normativas cuestionadas en su regularidad constitucional, o cuando de
respecto de ellas podrían derivarse consecuencias perjudiciales no solo
para la esfera de sus intereses particulares, sino también e l interés público
de la comunidad ante la posibilidad de afectarse la normal prestación de
un determinado servicio
Asimismo se ha dicho que, por ser una medida excepcional in extremis,
no bastaría otorgar una contracautela en forma de caución juratoria,
requiriéndose para La concesión de este tipo de medida de una
contracautela que ofrezca mayores garantías a efectos de resarcir Los
posibles daños y perjuicios que pudiera ocasionar la ejecución de esta
S. Jurisprudencia anotada
1) Medida cautelar innovativa. Recaudos y procedencia (Cam. Fed.
Apel La Plata, Sala 1, La Plata, 31/10/2012. Expediente N o18400/12
(Registro de Cámara, caratulado: "L., l. E. c/ P.A.M.I. S/ Acción de
Amparo")
§ 22. Hechos del caso. La causa llega a la Alzada en virtud del recurso de
apelación interpuesto por la demandada contra la resolución de primera
instancia que hizo lugar a la medida cautelar solicitada por la amparista
y, en consecuencia, ordenó al lnstituto Nacional de Servicios Sociales
para Jubilados y Pensionados (PAMI), a que en forma inmediata brinde
a la afectada la medicación requerida a fin de paliar los efectos nocivos
de la enfermedad que le aqueja, otorgándosela bajo caución juratoria.
256 Superior Tribunal de Justicia Misiones. 27/04/1994 en autos "lnstituto de Previsión
Social de la Provincia c/ Campo Kurtz S.R.L. y Otros S/ Demanda ContenciosaAdministrativa
(Sumario)". Id SAIJ: FA94120110.
257 Logar, Ana Cristina, Las medidas cautelares en el nuevo Código Contenciosoadministra-
tivo de la Provincia de Buenos Aires, La Ley Buenos Aires 1998, p. 1170.
Luis R. Carranza Torres
262 Con cita de Lazzarano, Laura G, "EjecuciÓn anticipad ncia", Zeus Córdoba,
T. 1, p. 939; Peyrano, Marcos L. "La jurisdicción op entencia anticipada,
Ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2000, pág. 326; Eguren lina, "La jurisdicción
oportuna". Op. cit. p. 302; esta Cámara in re "Morardo, Otro c. Municipalidad
de la Ciudad de Alta Gracia - Recurso apelación exped. In breviado -Cuerpo de
copias" Auto n0685del 28/12/2011, entre muchos otros.
263 Con cita de Peyrano, Jorge W, "Tendencias pretorianas en materia cautelar", en
Peyrano, Jorge W. (director), Medidas cautelares, Ed. Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2010, T
1, p. 68.
VI. El Resguardo Cautelar
264 CNCC Fed. Sala II, 1n r e "D.L.A. c. O.S.D.E. S/ sumarísimo" del 13 de asosto de 2013,
MJJU M.82502-A.R.
Luis R. Carranza Torres
265 Con cita de CFedLP, Sala 111, 11/07/2013 en autos "B., R. P. c/ OSDE S/ Amparo".
Publicado en: www.pjn.20~ar.
VI. El Resguardo Cautelar
- - -
"resulta urgente una solución para que pueda ser operado, dado que a
medida que pasa el tiempo su situación empeora cada vez más". Esto
demuestra la necesidad de contar en lo inmediato con la prótesis, y que
no se encuentre demorada hasta que la sentencia se encuentre firme.
Así pues, resulta necesaria la reacción inmediata y eficaz de la jurisdicción
que sorteé los tiempos ordinarios de cualquier proceso no cautelar -
incluso e l trámite sumarísimo del amparo-, en resguardo del derecho a
la protección integral de la salud y a una adecuada calidad de vida que
posee el amparista.
En dicho sentido, la circunstancia de que no se haya fijado previamente
una fecha para la cirugía no obsta a tener por acreditado al peligro en la
demora, en tanto resulta razonable que e l médico no la fije hasta tanto
no se le garantice que contará con los insumos que requiere para el éxito
de la cirugía en cuestión.
§ 45. Identidad de objeto entre cautelar y acción de amparo. En punto
a l agravio invocado por la recurrente vinculado con superposición de la
medida cautelar con e l objeto de la demanda, cabe precisar que la CSJN
ha admitido expresamente este tipo de decisiones, señalando que no se
puede descartar la aplicación de este tipo de medidas so peligro de incurrir
en prejuzgamiento, cuando existen fundamentos que imponen expedirse
provisionalmente sobre la índole de la petición formulada ("Camacho
Acosta, Maximiliano c/ Grafo Graf S.R.L y otros" 07/08/1997). Por lo que
la identidad entre ambas no constituye un obstáculo en sí mismo, en la
medida de que se encuentren reunidas todas las exigencias que hacen a
la admisibilidad de la medida precautoria, máxime frente a la naturaleza
de los derechos aquí involucrados.
§ 46. Resolución. Resuelve mantener la medida cautelar dispuesta en la
instancia de grado, rechazando la apelación deducida por e l demandado,
con costas (arts. 68 y 69, CPCCN).
tratantes".
El actor, cuya edad es de 78 años, padece de adenocarcinoma de próstata
con antecedentes de ACV, diabetes HTA e insuficiencia cardíaca. En virtud
de ese cuadro de patología localizada, sumado a la comorbilidad cardíaca
y vascular, se le indicó la realización de un tratamiento de radioterapia
prostática por intensidad modulada.
Según dijo, cuando su hija se presentó ante el PAMl para formalizar el
pedido de cobertura con las órdenes y demás estudios respaldatorios, la
solicitud Le fue denegada y se le requirió más documentación para ser
evaluada posteriormente.
Por ello, con invocación de la ley 26.529 en cuanto al reconocimiento del
derecho de los pacientes a elegir y aceptar los procedimientos médicos a
los que se deben someter, dedujo la presente acción y solicitó una medida
cautelar, a la que el juez de primera instancia hizo lugar, ordenando
al PAMl a que de manera inmediata arbitre los medios necesarios para
otorgar la cobertura del 100%del tratamiento oncológico de radioterapia
prostática por intensidad modulada al que debe someterse el amparista,
bajo caución juratoria.
Contra esa decisión el demandado dedujo recurso de apelación, cuyos
agravios apuntan a explicar que la decisión de rechazar la cobertura de
un tratamiento se enmarca en las facultades que e l organismo tiene para
aprobar o no los procedimientos clínicos propuestos por los especialistas
que atienden a sus afiliados, en resguardo incluso de la salud de ellos. En
el caso -expuso- no se negó la prestación sino que se solicitó información
adicional (historia clínica, comorbilidades, estadio TNM, perfomance,
etc.), lo cual el actor no cumplimentó.
El organismo aclaró, asimismo, que ese pedido no resultaba injustificado,
porque por las características de la patología y la situación del paciente
hay otros tratamientos más eficaces que no requieren autorización, como
la práctica de radioterapia 3D. A lo anterior el recurrente añadió que
la radioterapia de intensidad modulada no está estandarizada para el
tratamiento local del cáncer de próstata.
§ 48. Recaudos de las medidas cautelares. Expresa que el dictado de
medidas precautorias no exige un examen de certeza sobre la existencia
del derecho pretendido, sino solo de su verosimilitud. Además, el juicio
de verdad en esta materia se encuentra en oposición a la finalidad del
instituto cautelar, que no es otra cosa que atender a aquello que no
excede del marco de lo hipotético, dentro del cual agota su virtualidad.
En tal sentido, la procedencia de las medidas cautelares se justifica, en
principio, en la necesidad de mantener la igualdad de las partes y evitar
que se convierta en ilusoria la sentencia que finalice el pleito queda
VI. El Resguardo Cautelar
que en su artículo 6 preceptúa que los Estados Parte adoptarán todas las
medidas necesarias para garantizar a la persona mayor el goce efectivo
del derecho a la vida y el derecho a vivir con dignidad en la vejez.
Por otra parte, se halla acreditado que e l actor es afiliado al PAMI, que
padece de cáncer de próstata, con antecedentes de diabetes y ACV, cuadro
de salud por el que le fue prescripto un tratamiento de radioterapia por
intensidad modulada.
§ 51. Elección médica y contralor de PAMI. También se halla probado
que en el marco del trámite de autorización de la práctica e l PAMI le
solicitó diversa documentación clínica para su ulterior evaluación.
El tribunal entiende al respecto que "los profesionales encargados del
abordaje clínico del actor poseen una amplia libertad para escoger el
método, técnica o medicamento que habrá de utilizarse para afrontar la
enfermedad, y tal prerrogativa queda limitada tan solo a una razonable
discrecionalidad y consentimiento informado del paciente".
En consecuencia, entiende que el control que realiza el PAMI no lo auto-
riza ni lo habilita a imponerle prescripción alguna en contraposición a la
elegida por los profesionales responsables de aquel.
A lo anterior añada que la aseveración de la existencia de otros trata-
mientos que serían más eficaces, además de estar desprovista de toda
prueba, excede el estrecho marco cognitivo cautelar por el que atraviesa
la causa.
§ 52. Resolución. En virtud de lo expuesto, dentro de la precariedad
cognoscitiva propia de la instancia precautoria y sin que ello importe
adelantar opinión sobre e l fondo del asunto, se estima que los elementos
arrimados al promover la acción satisfacen Los requisitos para convalidar
la medida cautelar dispuesta en primera instancia, resolviendo confirmar
la medida cautelar apelada, sin costas de alzada atento la inexistencia
de réplica contraria.
266 Con cita de Peyrano, Jorge Walter, La Medida Cautelar Innovativa, ed. Depalma 1981,
p. 21122.
Luis R. Carranza Torres
Tales pautas vinculadas al superior interés del niño han encontrado eco
en la ley 26.061 de "Protección Integral de los Derechos de las Niñas,
Niños y Adolescentes".
Como se ha sostenido: "El interés superior del niño es un concepto que,
si bien debe ser evaluado para cada caso en concreto debe abarcar todos
los derechos del niño en cuanto él es un sujeto de derechos. El principio
está vinculado con necesidades psicológicas, educativas, sociales, juridi-
cas, medio ambientales y de recursos del niño y para el niño. Estas ne-
cesidades son derechos incorporados en los instrumentos internacionales
de Derechos Humanos y en la Constitución Nacional (que los recepciona),
además en las legislaciones nacionales"267.
No se discute, entonces, en nuestro derecho positivo, que la pauta
del interés superior del niño es de aplicación obligatoria en todas las
medidas en que se hallan involucrados aspectos o cuestiones que atañen
a personas menores de dieciocho años de edad. El carácter imperativo de
dicha disposición exige, aun ante la falta de petición expresa por parte
de Los litigantes, que el juez la observe de oficio (CApel. CC. Salta, Sala
111, marzo 16-2016, Int. tomo 2016, f092/100).
S 66. Cautelares en el amparo. Más allá de entender que por regla
general no procede la adopción de medidas precautorias en las acciones
de amparo (ver "Toconás vs. I.P.S.S.", sentencia del 30 de marzo de
2015, y "Chacana vs. I.P.S.S. ",decisión del 18 de febrero de 2015, entre
otras), en el presente amerita su concesión por las circunstancias antes
apuntadas, dado que está en juego la salud de la niña G. M. R. Es que la
petición cautelar constituye una actividad preventiva que, enmarcada
en una objetiva posibilidad de frustración, riesgo o estado de peligro, a
partir de la base de un razonable orden de probabilidades acerca de la
existencia del derecho que invoca el peticionante, anticipa los efectos
de la decisión de fondo, ordenando la conservación o mantenimiento del
estado de cosas existente o, a veces, la innovación del mismo según sea La
naturaleza de los hechos sometidos a juzgamiento. Las medidas cautelares
no constituyen un fin en sí mismas, sino que están ineludiblemente
vinculadas con el reconocimiento de un derecho ulterior, cuyo resultado
práctico aseguran preventivamente.
Dicho de otro modo, nacen al servicio de una providencia definitiva, con
el oficio de preparar el terreno y de aprontar los medios más aptos para su
éxito. Sentadas las pautas a las que responden los pedidos precautorios,
la interpretación de tales premisas conceptuales no debe desatender,
en el caso, la particular actividad que desarrollan las organizadoras del
-
267 Con cita de Lora, Laura N, Discurso jurídico sobre EL interés superior del niño en:
Avances de Investigación en Derecho y Ciencias Sociales, X Jornadas de Investigadores y
Becarios, Ediciones Suárez, Mar del Plata, 2006, pp. 479-488.
Luis R. Carranza Torres
268 Con cita de Sala 1, causas FSM 16081966/13, Rta. el 9/5/14 y CCF 1748/2017/1 ICAI ,
Rta. el 15/9/2017; Sala II, causa FSM 1556861201811 /CA1 , Rta. el 211 1118.
Luis R. Carranza Torres
CSJN Fallos 3 3 2 : l l l
H. 270. XLII. "Halabi, Ernesto c/ P.E.N.-ley 25.873-dto. 1563104
S/ amparo ley 16.986". 24/02/2009
Esta Corte ha dicho que donde hay un derecho hay un remedio legal
para hacerlo valer toda vez que sea desconocido; principio del que
ha nacido la acción de amparo, pues Las garantías constitucionales
existen y protegen a los individuos por el solo hecho de estar en
la Constitución e independientemente de sus leyes reglamentarias,
cuyas limitaciones no pueden constituir obstáculo para la vigencia
efectiva de dichas garantías (Fallos 239:459; 241:291 y 315: 1492).
278 Cfr. Herrán, Maite. Los procesos colectivos a la luz del principio <<IndubioPro Action.>
Rev De Derecho Procesal 2012- Número Ext. Rubinzal Culzoni. Santa Fe. 2012, p 101 y SS.
Luis R. Carranza Torres
279 Cám. Nac. Civ. y Com. Fed., Sala 1, 12-10-1995, en autos "Guezamburu, Isabel c/
Instituto de Obra Social". Fuente: JA, 1996-111 37.
280 Cám Fed. Córdoba, Sala A, 21-08-2002, en autos "Lema, Armando c/ P.E. N.". Fuente:
ED, 199-97.
281 STJ Santiago del Estero, 26/02/1990, en autos "Morini c/ Instituto de Seguridad Social",
cit. por Seró, Cristella en Acción de Amparo, 3991400, en sección Jurisprudencia Temática
de "Amparo. Hábeas data. Hábeas corpus-l", Revista de Derecho Procesal, N04, Rubinzal-
Culzoni editores, Santa Fe, 2000.
282 STJ Santiago del Estero, 13/08/1987, en autos "Ester Degani", cit. por Seró, Cristella
en Acción de Amparo, 3991400, en sección Jurisprudencia Temática de "Amparo. Hábeas
data. Hábeas corpus-l", Revista de Derecho Procesal, N04, Rubinzal-Culzonieditores, Santa
Fe, 2000.
VI/. Planteo de la Demanda de Amparo
Ley 16.986
Artículo lo - La acción de amparo será admisible contra todo acto
u omisión de autoridad pública que, en forma actual o inminente,
lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad
manifiesta, los derechos o garantías explícita o implícitamente re-
conocidas por la constitución Nacional, con excepción de la Libertad
individual tutelada por el habeas Corpus.
Artículo 2" - La acción de amparo no será admisible cuando:
a) Existan recursos o remedios judiciales o administrativos que
permitan obtener la protección del derecho o garantía constitucional
de que se trate;
b) El acto impugnado emanara de un órgano del Poder Judicial o haya
sido adoptado por expresa aplicación de la ley 16.970;
c) La intervención judicial comprometiera directa o indirectamente
la regularidad, continuidad y eficacia de La prestación de un servicio
público, o el desenvolvimiento de actividades esenciales del Estado;
d) La determinación de La eventual invalidez del acto requiriese
una mayor amplitud de debate o de prueba o la declaración de
inconstitucionalidad de leyes, decretos u ordenanzas;
e) La demanda no hubiese sido presentada dentro de los quince días
hábiles a partir de la fecha en que el acto fue ejecutado o debió
producirse.
284 Cfr: Diaz Sokime, Omar Luis, Juicio de Amparo, Colección Procesos Civiles, Vol. 13, Ed.
Hammurabi, Buenos Aires, 2003, p. 47.
285 C.N. Civ y Com. Fed. Sala 111. 19/05/2015 en Causa na974/2015/CA1-"C. A., J. l . c l
VI/. Planteo de la Demanda de Amparo
Ley 16.986
Artículo 3" - S i la acción fuese manifiestamente inadmisible, el
juez la rechazará sin sustanciación, ordenando el archivo de las
actuaciones.
EDESUR SA s l Amparo1'.
286 C.N. Civ. y Com. Fed. Sala 111. 17/05/2011 en autos "l. M. C. c/ Instituto Provincial
Autártico Unificado de Seguridad Social y otro S/ incidente de Apelación".
287 C.N. Civ. y Corn. Fed. Sala 111. 17/05/2011 en autos "l. M. C. c/ Instituto Provincial
Autártico Unificado de Seguridad Social y otro S/ incidente de Apelación".
288 Fallos 324-122.
Luis R. Carranza Torres
Ley 16.986
Artículo 4" - Será competente para conocer de la acción de amparo
e l juez de Primera Instancia con jurisdicción en el lugar en que el
acto se exteriorice o tuviere o pudiere tener efecto.
Se observarán, en lo pertinente, las normas sobre competencia por
razón de la materia, salvo que aquellas engendraran dudas razonables
al respecto, en cuyo caso el juez requerido deberá conocer de La
acción.
Cuando un mismo acto u omisión afectare el derecho de varias
personas, entenderá en todas esas acciones el juzgado que hubiese
prevenido, disponiéndose la acumulación de autos, en su caso.
290 C.N. Com., Sala E, 02/11/2001 en autos "B , E. A. v. Sistema de Protección Médica
S.A.", JA 2002-11-603.
291 Fallos 323:3229, 3243569, 327:2127.
Luis R. Carranza Torres
S 14. Tasa de justicia. No es, en sentido propio, una eximición del pago
de la tasa de justicia nacional al interponer una acción de amparo, lo
dispuesto por la ley de tasas judiciales.296En rigor, solo queda diferida en
el tiempo al resultado que se obtenga en dicho pleito, ya que la norma
declara solo exentos a los "recursosJJcuando estos no fueren denegados.
Nos hallamos entonces frente a un derecho (de no pago de tasa) sometido
a una condición resolutoria (la procedencia de la acción), que se trata de
un hecho futuro, incierto y que escapa a la volición de la parte (decisión
de fondo del juez en el caso). Por lo que el actor no tiene obligación de
ingresarla hasta tanto se verifique tal hecho disvalioso a su pretensión
(rechazo de lo pretendido), situación que opera Únicamente a partir de
que la sentencia de tal tenor quede firme297.
§ 15. Ampliación de demanda y traslado. Rigen al respecto las posibili-
dades procesales ordinarias, pudiendo ampliarse la demanda hasta tanto
no se haya notificado al demandado.
Respecto al traslado, se lleva a cabo al domicilio del demandado, inclu-
yendo en el instrumento notificatorio del caso, cédula u oficio, las copias
de la demanda y documental.
Respecto de Obras Sociales o empresas prepagas de salud, no es necesa-
rio notificar a la casa central, sino en la delegación donde se los atiende,
por aplicación del art. 152 del Código Civil y Comercial que dispone res-
pecto a la persona jurídica que posee muchos establecimientos o sucursa-
les, que tiene su domicilio especial en e l lugar de dichos establecimientos
solo para la ejecución de las obligaciones allí contraídas.
§ 16. Veda de incidentes. En consonancia con el carácter de celeridad que
debe presentar la tramitación del amparo, y en razón de la importancia
de los intereses a preservar, la ley veda la vía incidental dentro del
proceso de conocimiento del mismo y la posibilidad de articular las partes
excepciones de previo y especial pronunciamiento (art. 16, ley nacional
16.986). Ello no obsta para que puedan ser expresadas en el informe
del art. 8, dentro del detalle y fundamentos del mismo, o en la misma
demanda de amparo, situación rara pero que también podría darse en
unos pocos supuestos, y que puedan en ambos casos ser resueltas por el
juez en la sentencia definitiva.
Queda claro que lo impuesto por la norma es la sustanciación del amparo
por una vía única y rápida, que no admite tramitaciones en paralelo ni la
articulación de discusiones que detengan el curso del asunto principal.
Es por ello que podrán expresarse todas las cuestiones cuya tramitación
permita el marco reducido de la vía, y sean conducentes a la resolución
del amparo. Podrá incluso ofrecerse prueba sobre ellos, y el juez resolverá
en la sentencia para no demorar el curso del trámite.
Se halla igualmente vedada la posibilidad de recusar sin causa al juez ac-
tuante, lo que no obsta para llevar a cabo un planteo fundado. Entende-
mos que en este caso, el planteo debe ser resuelto luego de interpuesto,
por razones de lógica elemental.
Respecto de la procedencia o no del recurso de reposición, remitimos al
Capítulo X en la parte pertinente donde se tratan los recursos.
Ley 16.986
Artículo 16. - Es improcedente la recusación sin causa y no podrán
articularse cuestiones de competencia, excepciones previas, ni
incidentes.
Ley 16.986
Artículo 17. - Son supletorias de las normas precedentes las
disposiciones procesales en vigor.
S. Jurisprudencia anotada
1) Amparo. Discapacidad. Continuación de la prestación en lugar
determinado (Cam. Fed. Apel. Córdoba. Sala B. 11/09/2017 en Expte
N FCB 3443712016lCA1- Autos: "F.M.B c/ Federada Salud slley de
O
discapacidad")
§ 18. Hechos. El Juez federal de Río Cuarto da Lugar a la acción de amparo
interpuesta por la actora convalidando la resolución dictada con fecha 03
de octubre de 2016, ordenando de manera inminente la cobertura total e
integral del tratamiento de rehabilitación en un centro médico en donde
previamente la actora se estaba atendiendo, conforme las indicaciones
de los profesionales que intervienen en dicho tratamiento, para afrontar
y paliar la situación en que se encontraba.
El demandado contra argumenta que en las obligaciones previstas en la
ley 24.901 "la cobertura debe ser llevada a cabo por prestadores contra-
tados por la mutual y no por otros que se encuentren fuera de la plan-
tilla". Y que además la relación jurídica con su mandant,a se encuentra
regulada por la ley 26.682 que básicamente obliga a brindar sus presta-
ciones obligatorias a través de un prestador propio.
§ 19. Resolución. Destaca e l tribunal que la actora al momento de
solicitar la cobertura total se encontraba embarazada y diagnosticada
-mediante certificación médica- de paraplejía secundaria a cavernoma
angiomatoso por lo cual debía llevarse un cesárea en pocos días. Por lo
cual en sus argumentos plantea que la dentro de la misma Ley 24.901
(antes mencionada) contempla situaciones de discapacidad como la
acreditada y que en su artículo 39 se establece "que será obligación de
los entes que prestan cobertura social el reconocimiento de los siguientes
servicios (...) a) atención a cargo de especialistas que no pertenezcan a su
cuerpo de profesionales y deban intervenir imprescindiblemente por las
características específicas de la patología".
VI/. Planteo de la Demanda de Amparo
asimismo que "no puede el Tribunal dejar de señalar que los términos de
la respuesta oportunamente brindada por la accionada a los recurrentes
importaría 'prima facie' un acto de discriminación hacia la mujer,
en los términos de las leyes que sobre la materia aprobara el Estado
Argentino, en tanto no se explica en las misivas cursadas de qué modo
los antecedentes médicos de la Sra. M.S.B. (embarazos ectópicos de los
años 2008 y 2017) podrían llegar a ser considerados como 'enfermedad'
o importar de alguna manera una 'infección ginecológica, obstétrica o
mamaria' que, de ser conocidos con antelación, eventualmente hubiesen
impedido su afiliación".
Entiende que avalar tesitura semejante "nos conduciría implícita y
erróneamente a concluir que cualquier trastorno o complicación médica
del embarazo pudiera ser considerado "enfermedad" preexistente, y que
por ello las mujeres que los hubiesen padecido no podrían en el futuro
ser beneficiarias de una cobertura de salud; lo que resulta claramente un
despropósito contrario a la ley (Cfr. arts. 1, 11 y cdtes., Convención para
la Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra la Mujer,
CEDAW, art. 75 inc. 22, Constitución Nacional; arts. 117, 16 y cdtes., ley
26.485) ".
1 33. Procedencia de la cautelar. Considera el Tribunal que aún en este
estado liminar del proceso tanto la verosimilitud del derecho como el
peligro en la demora -este último en función de la edad de los amparis-
tas- se hallan sumariamente acreditados, razón por la cual, hasta tanto
obre en autos sentencia definitiva y previa caución juratoria que deberán
prestar en la instancia de grado, corresponde atender la medida cautelar
solicitada disponiendo, por ende, el restablecimiento del vinculo con-
tractual que los uniera a la accionada y, en su consecuencia, la obligación
de aquella de brindar la cobertura integral de salud requerida, la que
naturalmente incluye el tratamiento de fertilización de alta complejidad
recomendado por el médico tratante.
§ 34. Resolución. El tribunal resuelve revocar el pronunciamiento de
grado, declarándose la admisibilidad de la acción (art. 43, Constitución
nacional; art. 20 inc. 2, Constitución de la Provincia de Buenos Aires; art.
8, ley 13.928 [t.o. según ley 14.192]), admitiendo la cautelar e imponien-
do las costas las impone en el orden causado, atento no haber mediado
sustanciación (art. 68 del CPCC).
En ese sentido, advierte que a esa edad una adecuada integración escolar
es mucho más que un Logro exclusivamente educativo para proyectarse
con intensidad a aspectos afectivos y sociales que resultan -sin dudas- el
marco integral de la salud de una persona con discapacidad.
Rechaza asimismo la pretensión de que la salud resulte un compartimiento
estanco que corra de manera autónoma e independiente de La cuestión
educativa no resulta atendible. Cita al respecto lo expuesto en una
cuestión por la Sala 1, en e l sentido que en condiciones como las
presentes e l Tribunal ha reconocido que en los casos en que se cuestionan
decisiones relacionadas con la salud de las personas, resulta suficiente
para tener por acreditado el peligro en la demora, la incertidumbre y
la preocupación que ellas generan y que el mantenimiento de la medida
solicitada, hasta e l dictado de la sentencia definitiva, es La solución que
mejor se corresponde con la naturaleza del derecho cuya protección
cautelar se pretende -que compromete la salud e integridad física de las
personas, reconocido como derecho por los pactos internacionales.
Cita al respecto lo sostenido por la sala en el sentido que: "En cuanto al
peligro en la demora, dada la enfermedad del menor, este se configura con
la sola posibilidad de que el retardo en e l tratamiento indicado produzca
un daño de imposible o dudosa reparación posterior, supuesto que se
advierte -prima facie- en el caso de autos por tratarse de una cuestión
de salud vinculada con un niño con discapa~idad"~~~). En consecuencia,
prima facie es posible afirmar que tales logros se verían afectados con la
discontinuidad o suspensión del apoyo escolar que el niño requiere.
S 38. Naturaleza de lo cautelar en Los procesos de salud. Por otra
parte, expresa que es de la esencia de estos institutos procesales enfocar
sus proyecciones sobre el fondo mismo de la controversia, ya sea para
impedir un acto o para llevarlo a cabo, pues se encuentran dirigidos a
evitar los perjuicios que se pudieran producir en el caso de que no se
dicte la medida, tornándose de dificultosa o imposible reparación en la
oportunidad del dictado de la sentencia definitiva.
En consecuencia, una solución contraria a la que aquí se propicia
convertiría a este tipo de medida en una mera apariencia jurídica sin
sustento en-las concretas circunstancias de la causa, habida cuenta de
que toda presentación en tal carácter se enfrentaría con el impedimento
de un eventual prejuzgamiento sobre la cuestión de fondo. Esto no es
así desde que la decisión del Tribunal sobre la medida cautelar no es
definitiva sobre la pretensión y lleva ínsita una evaluación del peligro de
permanencia de la situación actual dirigida a conciliar -según el grado
de verosimilitud- los intereses de los actores fundados en un derecho
303 Con cita d e fallo d e la CSJN, "Camacho Acosta c/ Grafi Graf SRL y otros"
Luis R. Carranza Torres
S. Modelos prácticos
§45. Plantea amparo por práctica quirúrgica. Se interpone en el caso
acción de amparo a fin de conseguir la realización de una operación. Se
solicita tambien medida cautelar de resguardo.
VI- PETlTORlO
Por lo antes expuesto, a V.S. solicito:
1 Me tenga por presentado, por parte y por constituido el domicilio;
O)
rito a la misma;
3 Tenga por ofrecida la prueba, y acompañada la documental en poder
O)
de mi parte;
4 lnauditaparte, y deforma previa a toda otra medida, en aseguramiento
O)
(Firmas)
304 Carranza Torres, Práctica del Amparo, Alveroni Ediciones, Córdoba, 2004, p. 208.
305 Sagués, Nestor Pedro, "Derecho Procesal Constitucional-Acción de Amparo", tomo 3,
cap. XVI, p. 413. Ed. Astrea, cuarta edición ampliada.
306 "Perspectivas del amparo después de la reforma constitucional", op. cit., pp. 46-47.
Luis R. Carranza Torres
que se le señale al juez aquello que este puede no haber advertido, por
ejemplo, falencias de lo pretendido por la actora, falta de legitimación
o de personería, caducidad del amparo, constitucionalidad de normas.
En definitiva, en el amparo solamente está en discusión s i la conducta del
poder es o no ajustada a Derecho, y para ello, en el contexto señalado,
basta con la oportunidad del informe y con el saber del juez para
resguardar al Estado.
Antes hemos sentado nuestra posición en el sentido de equiparar este
informe a una contestación de demanda, pero tal equiparación es a los
fines de su consideración procesal, y no en cuanto a su contenido, el que
presenta, a más de lo dicho por nuestra parte, las particularidades que
Rivas explicita y sobre las que concordamos307.
S 3. Composición. En cuanto a su contenido, se halla constituido por
la noticia detallada del hecho u omisión que da origen al amparo. No
alcanza con una somera exposición de hechos, desde que debe revestir
el carácter de "circunstanciado". Debe, por tanto, ubicar lo sucedido u
omitido en un completo contexto, sin omitir elementos de provecho para
el entendimiento de la situación, ni las razones en que se funda e l actuar
de la autoridad308.
Su carácter, por tanto, resulta equivalente al de una contestación de
demanda, sobre todo en los casos en que no se halla ante una autoridad
pública. Por lo que también tiene semejantes efectos procesales. En tal
sentido, se ha dicho que "El informe implica una réplica", siéndole al
efecto de llevarlo a cabo "aplicables las normas generales acerca de la
forma en que la demanda debe ser contestada: por ejemplo, en cuanto
debe reconocer o negar categóricamente los hechos expuestos en la
demanda"309.
Con la presentación podrá acompañarse la prueba que se estime
conveniente, a fin de probar los dichos del mismo, ya que tal acto forma
parte del ejercicio del derecho de defensa. Tal es la oportunidad procesal
para ofrecer elementos probatorios de parte del demandado, a fin de
situar a Las partes en iguales condiciones procesales.
Asimismo, y por imperativo del derecho de defensa, podrán oponerse a
la acción todas aquellas cuestiones formales (caducidad, necesidad de
mayor debate o prueba, legitimación, etc.) o sustanciales (inexistencia
de agravio en el derecho, por caso) que quien conteste el informe estime
convenientes.
§ 4. ¿Quién "informa"? Si bien se ha producido alguna duda respecto del
307 Carranza Torres, Práctica del Amparo, Alveroni Ediciones, Córdoba, 2004, p. 209.
308 Carranza Torres, Práctica del Amparo, Alveroni Ediciones, Córdoba, 2004, pp. 20819.
309 Montaño, Dana, "La reglamentación legal del amparo jurisdiccional", LL, 124-1420.
VIII. Contestación del Informe
Ley 16.986
Articulo 8" - Cuando la acción fuera admisible, el juez requerirá la
autoridad que corresponda un informe circunstanciado acerca de los
antecedentes y fundamento de la medida impugnada, e l que deberá
ser evacuado dentro del plazo prudencial que fije. La omisión del
pedido de informe es causa de nulidad del proceso.
El requerido deberá cumplir la carga de ofrecer prueba en oportunidad
de contestar e l informe, en la forma establecida para e l actor.
Producido e l informe o vencido el plazo otorgado sin su presentación,
no habiendo prueba del accionante a tramitar, se dictará sentencia
fundada dentro de Las 48 horas, concediendo o denegando el amparo.
310 Carranza Torres, Práctica del Amparo, Alveroni Ediciones, Córdoba, 2004, p. 208.
311 Carn. Nac. Cont. Adm. Fed., Sala 1,2311111982 en autos "Editorial Perfil SAcl Gobierno
Nacional S/ Amparo", LL, 1983- A-526.
Luis R. Carranza Torres
312 Carranza Torres, Práctica del Amparo, Alveroni Ediciones, Córdoba, 2004, p. 209.
288
VIII. Contestación del Informe
§. Jurisprudencia anotada
1) Omisión de cobertura. Medicamento no autorizado. Daños y perjui-
cios. Improcedencia (Cam. Apel. Civ. y Com. Fed. Sala 1. 20/12/2017
en autos "S. C. E. c l OSDEPYM y otro Sincumplim.
I de prest. de obra
social/medicina prepaga")
§ 9. Hechos de la causa. La sentencia de grado rechazó la demanda
promovida por el señor C. E. S. contra la Obra Social de Empresarios,
Profesionales y Monotributistas, destinada a obtener e l resarcimiento de
daños y perjuicios por la omisión de cobertura de un tratamiento con
radiofármacos que el actor debió realizarse en el Brasil. Para resolver,
el señor juez de primera instancia destacó que e l amparo tramitado
anteriormente por expediente no11.23512008 había finalizado con la
declaración de pronunciamiento abstracto, dado que el señor S. había
concluido e l tratamiento en e l centro médico de San Pablo. En cuanto
a la pretensión de resarcimiento deducida en esta causa, el magistrado
estimó que, al tiempo del reclamo, el tratamiento indicado por el médico
tratante estaba en fase de investigación y no había sido aprobado por las
autoridades públicas del país, con Lo cual no podía formularse reproche
a la obra social que debía velar por las prestaciones a todos sus afiliados
en condiciones de equidad y razonabilidad.
Respecto a las costas, las impuso en e l orden causado.
§ 10. Agravios de la actora. Al fundar recurso, e l actor solicita la revo-
cación de la sentencia con sustento en lo siguiente: a) el juez equivoca
la interpretación del Plan Médico Obligatorio, pues la jurisprudencia ha
sostenido repetidamente que se trata de un piso prestacional, que no
debe frustrar otras prácticas exigidas en casos individuales y orientadas
a asegurar el derecho a la salud del paciente y e l disfrute de una mejor
calidad de vida; b) resulta irrazonable e l cuestionamiento al tratamiento
seguido y su descalificación como experimental, toda vez que se com-
probó su efecto beneficioso sobre el paciente, como fue constatado por
e l experta Dra. Jacinta Krumecadyk en el expediente n o11.23512008,
que verificó la efectiva reducción del tumor carinoide; y c) la sentencia
omite que además del reintegro ha reclamado el resarcimiento de daños
psicológicos y el costo del tratamiento correspondiente al sufrimiento y
a La inestabilidad emocional ocasionados por la resistencia y el incumpli-
miento de la parte demandada.
§ 11. Plataforma fáctica para la resolución del recurso. El señor C. E. S.
fue diagnosticado con "Síndrome Carcinoide" - carcinoma neuroendócrino
bien diferenciado de duodeno, con metástasis- en el año 2006. El 26
de febrero de 2007 fue intervenido quirúrgicamente en el sanatorio
Fleming, donde se le extirpó e l tumor en el hígado, y tumores en ganglios
y apéndice, pero sin poder avanzar sobre las lesiones hepáticas. Toda la
Luls R. Carranza Torres
informe conjunto
acordando el tratamiento conforme a los principios que rigen la medicina
basada en evidencia (MBE). Esa vía no tuvo respuesta y tiempo más tarde
las actuaciones administrativas fueron archivadas.
C. E. S. reclamó nuevamente la cobertura del tratamiento en el Brasil
(carta documento del 20110/2008), que fue rechazada por similar del 23
10- 2008, con sustento en el citado dictamen de la Gerencia de Control
Prestacional de La Superintendencia de Servicios de Salud.
§ 12. Amparo previo. S. promovió demanda de amparo el 2611.1 /O8
(expediente no11.235108, que tengo a la vista) con pedido de medida
cautelar innovativa a fin de que se brinde en forma inmediata la
cobertura. En esa oportunidad informó que, con fondos recaudados de la
solidaridad pública, había podido realizar dos aplicaciones e l 4/8/2008
y el 29/9/2008 y exigía la inmediata cobertura de la totalidad del
tratamiento. El juez requirió al amparista que informe si había presentado
a la Auditoría Médica de la obra social las autorizaciones y antecedentes
correspondientes a entidades regulatofias de medicina nuclear que avalen
e l tratamiento con radiofármacos prescripto por el médico tratante. La
respuesta dio cuenta de la imposibilidad de satisfacer este requerimiento
pues e l tratamiento no "se encuentra aprobado en nuestro país, menos
aún existe la posibilidad de realizarlo en e l territorio de nuestro país".
En diciembre de 2008, el señor S. acompañó al expediente una nota de la
Autoridad Regulatoria Nuclear donde se informó que la norma AR 10.1 .l.
Norma Básica de Seguridad Radiológica establece que se exige una licen-
cia de operación para el uso de material radiactivo -como e l Lutecio- en
VIII. Contestación del Informe
tratamiento Vdiagnóstico
IO o para uso experimental con fines de in-
vestigación para tratamiento o diagnóstico, en la República Argentina,
y que no se han otorgado licencias de esa naturaleza por el organismo
competente, que es la ARN informante. El 29 de diciembre de 2008, el
señor titular del Juzgado Civil y Comercial Federal n06rechazó la medida
cautelar innovativa.
El informe de la Comisión Nacional de EnergíaAtómica agregado en autos
hace saber que e l responsable de la aprobación de radiofármacos para
usos médicos es el Instituto Nacional de Medicamentos (INAME), depen-
diente de La ANMAT. En septiembre del año 2009 se agregó el informe de
la ANMAT que dio cuenta de la inexistencia de antecedentes de registro
ante esa Administración Nacional de especialidades medicinales con el
principio activo denominado -Lutecio-octreotato.
Desde e l Ministerio de Salud se sugirió (en marzo de 2010) recabar infor-
mación a la Autoridad Regulatoria Nuclear (ley 24.804) que es la depen-
dencia competente para los "Permisos individuales para e l empleo de
material radiactivo o radiaciones ionizantes en seres humanos".
Consta en el expediente la información proporcionada por e l Centro Mé-
dico Albert Einstein, de San Pablo, según la cual e l señor C. E. S. se rea-
lizó el tratamiento de cuatro aplicaciones con fechas 4 de agosto, 29 de
septiembre, 24 de noviembre de 2008 y e l 26 de enero de 2009. Asimis-
mo, se agregó el informe médico elaborado, que da cuenta de mejoría al
20 de agosto de 2009.
En agosto de 2010 se produjo en esa causa el dictamen de la exper-
ta especialista en medicina nuclear, clínica médica y neumología, quien
constató que el actor padece síndrome carcinoide e ilustró sobre la per-
tinencia del tratamiento quirúrgico en intestino delgado, incluso en caso
de metástasis en hígado y otros órganos. También informó asimismo sobre
otras técnicas tradicionales para favorecer la lenta expansión de los tu-
mores en el hígado V laIinhibición
O de su crecimiento. Informó asimismo
que la radioterapia era útil como tratamiento de alivio del dolor, sobre
todo cuando había compromiso del sistema Óseo. En cuanto al tratamien-
to con isótopos radiactivos -como e l Lutecio-, expuso que se utilizaba en
centros médicos del exterior para estudios experimentales. Consideró
que, en e l caso del señor S., el tratamiento de cuatro aplicaciones había
resultado beneficioso en la medida en que se advertía la reducción de la
sintomatología y del crecimiento tumoral.
El señor juez de primera instancia declaró abstracta la acción de amparo
por cuanto de las pruebas producidas resultaba con claridad que el objeto
de la acción se había agotado, dado que e l señor S. había concluido su
tratamiento en enero de 2009. Impuso las costas a la parte demandada. Al
intervenir por apelación de la obra social, esta Sala modificó la decisión
Luis R. Carranza Torres
313 Con cita de propios precedentes en causa 8721/2011 del 19/4/2012 y de la Sala 2 en
causa 9798108 del 28/6/2010.
VIII. Contestación del Informe
Entiende en tal sentido que La citación del Estado nacional por parte de la
Obra Social demandada ha sido un dispendio jurisdiccional enteramente
subsidiario pues la responsabilidad contractual deducida por el actor
le concernía. Por lo que, no obstante haber resultado vencida la parte
actora, las costas generadas por la intervención del Estado nacional
deben ser "soportados por la OSDEPYM que lo trajo al juicio [art. 68,
párrafo primero, y art. 69 del Código Procesal Civil y Comercial de la
Nación; Cámara Nac. Apel. en lo Comercial, Sala E, 7/6/2000, publicado
en El Derecho 195-285) ".
Por lo expuesto, se acoge el recurso del Estado Nacional, modificando la
sentencia exclusivamente en cuanto se imponen las costas de la inter-
vención del tercero, Estado Nacional, a la Obra Social de Empresarios,
Profesionales y Monotributistas, que lo citó a juicio.
S 20. Costas del recurso. En Alzada, las costas se imponen a la actora en
su recurso y a la OSDEPYM en e l recurso del Estado Nacional (art. 68 del
Código Procesal Civil y Comercial de la Nación).
S. Modelos prácticos
S 21. Contestación de informe discutiendo la prestación. En este caso,
se trata de la contestación de un informe que rebate la acción pretendida
por e l actor.
1 - SOLICITA RECHAZO
Motiva la comparecencia de mi parte y la producción del presente
acto procesal que la actora promueve acción de amparo por vía de los
presentes actuados persiguiendo...................................................
Tal como se demuestra con las constancias documentales que se acompañan
al presente informe, y la cronología REAL Y COMPLETA de los hechos
acaecidos, la actora en su libelo presenta una narración sumamente
parcializada, donde tergiversa diversos hechos y directamente oculta
otros, todo ello a fin de situarse en una posición de víctima que no
es tal. Y más aún, como se demuestra de los términos y documentos
que respaldan al presente, el total cumplimiento de mi parte de las
obligaciones a su cargo en la materia.
Motivo por el cual, y a mérito de lo que seguidamente se expondrá, dejo
desde ya solicitado a V.S. de modo expreso se rechace la presente acción
con expresa imposición de costas a la actora.
tiene.
No existe pues, derecho alguno de los que manifiesta la actora.
Consecuentemente, el presente amparo queda sin una de las condiciones
de base para poder ser viable, y por ello solo, debe ser desestimado.
3.4. Inexistencia de arbitrariedad o ilegitimidad de la conducta de mi
mandante:
La ley 16.986, en su artículo 1, dice que será admisible el amparo
centra todo acto u omisión de autoridad pública que de forma actual
o inminente, lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o
ilegalidad manifiesta, los derechos o garantías explícita o implícitamente
reconocidas por la Constitución nacional, no resultando procedente esta
acción, porque:
Mi parte, tal como se ha expuesto, no actuó ni con arbitrariedad ni
con ilegalidad manifiesta, sino en aplicación estricta de las Leyes,
Reglamentos y Directivas Militares vigentes, las que no han sido
cuestionadas por la actora.
Es dable aquí recordar que: "El amparo no procede si no media la ilegi-
timidad manifiesta del acto impugnado" (CSJN, autos "Gabriel A. Bría
Mendez"; JA reseñas 1969-799, n053). Como asimismo que: "Es impro-
cedente el amparo cuando de ningún modo resulta manifiesta la ilegiti-
midad que se invoca, ni la violación directa e inmediata de un derecho
constitucional, condicional indispensables para la procedencia del ampa-
ro conforme a la doctrina establecida por la Corte" (CSJN, autos "Caldo
Agustín"; LL 103-182). Circunstancias que no se han probado en modo
alguno en autos, y por tanto, debe llevar tal extremo a rechazarlo por
el juzgador.
Es por ello que en virtud de no surgir en parte alguna del resolutorio
la justificación de dicha ilegitimidad, lo resuelto agravia a los derechos
legítimos de mi parte, debiendo ser revocado como expresamente se
pide, con costas.
IV.- OFRECE PRUE
y su coincidencia
con el registro informático existente en el servidor de mi mandante;
b) si dicha documental, en ambos casos, fue enviada y recibida, fecha,
servidores y direcciones de mail correspondientes.
V.- INTRODUCE CASO FEDERAL
Se mantiene por el presente, el planteo de Caso Federal en los términos
del art. 14 de la ley 48, oportunamente expuesto al apelar la medida
cautelar, y en los términos oportunamente señalados.
Entendemos, a mérito de ello, que la presente cuestión resulta alcan-
zada por los términos del art. 14 de la ley 48, habiendo respecto de lo
impugnado, cuestión federal suficiente atento a estar en juego la inter-
pretación y aplicación de cláusulas constitucionales y legales de natura-
leza federal, tales como las garantías del debido proceso (art. 18 CN), el
derecho de propiedad de mi mandante (art. 17 CN) y a no ser obligado a
cumplir lo que la ley no manda (art. 19CN).
VI-PETITORIO:
Por lo expuesto, solicito V.S.:
1") Tenga por parte en el carácter invocado y por constituidos los
domicilios procesal y electrónico, así como por contestado, en legal
tiempo y forma, el oficio librado en estas actuaciones requiriendo el
informe del art. 8 de la ley de amparo.
2O) Se tenga por acompañadas las constancias y antecedentes
administrativos referidos a la cuestión, y por ofrecida la demás prueba.
3O) Se tenga presente el mantenimiento del Caso Federal.
4O) Se rechace la acción intentada, por los motivos expuestos u t supra,
con expresa imposición de costas.
Proveer de conformidad y HARÁJUSTICIA.
(Firma apoderado)
VllI. Contestación del lnforme
B. Aspectos generales
§ l.Concepto. La prueba, como actividad, parte de una afirmación o
negación determinada, que ha sido formulada a través de información y
datos, y debe ser comprobada por estar controvertida por otra parte, y
porque así lo exige la ley3I4.
Carnelutti conceptualiza la prueba a partir del lenguaje común, como la
"comprobación de la verdad de una proposición, solo se habla de prueba
a propósito de alguna cosa que ha sido afirmada", para concluir que las
partes afirman y e l juez c~mprueba.~'~Por su parte, Couture sostiene que
probar es demostrar la certeza de un hecho o la verdad de una afirma-
ción, resultando para tal autor la prueba civil una "...comprobación, de-
mostración, corroboración de la verdad o falsedad de las proposiciones
formuladas en el juicio"316.
Se trata, pues, de un producto lógico del pensamiento que se expresa
mediante el lenguaje. Un enunciado lingüístico, por lo general expresado
en la forma gramatical de una oración enunciativa, susceptible de poder
ser verdadero o falso3''.
Dicha proposición o afirmación de parte, propia del campo del derecho,
puede asimilarse a la formulación de hipótesis o planteo del problema en
las otras ciencias y deviene en la necesidad de su comprobación dentro
del contexto procesal.
La verificación supone el proceso, a través de un determinado medio
de prueba, para establecer la veracidad o falsedad de una determinada
proposición, comparando los elementos de lo que se afirma, con los que
se hallan en la realidad.
§ 2. Regla probatoria. Toda norma jurídica condiciona la producción de
sus efectos a La existencia de una determinada situación de hecho. Por
314 Carranza Torres, Luis, Técnica de la prueba judicial y administrativa, Alveroni Ediciones,
Córdoba, 2016, p. 31.
315 Carnelutti, Francesco, La Prueba Civil, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1982, p.37.
316 Couture, Eduardo J., Fundamentos del Derecho Procesal Civil, Desa\ma, Buenos Aires,
1977, p. 215.
317 CarranzaTorres, Luis, Técnica de la prueba judicial y administrativa, Alveroni Ediciones,
Córdoba, 2016, p. 31.
Luis R. Carranza Torres
323 SCBA, AyS 1985-111-444y 799; causa Ac. 37.350, sent del 25/08/1987.
324 C Civ. y Com. Dolores, 29/05/2012, causa No 91.620, caratulada: "Cotrofe Mariela Luisa
c/ EL ULtimo Querandi S.R.L. y otra S/ Daños y perjuicios.
325 Art. 53, ley 24.240 ( t o. por ley 26.361.
Luis R. Carranza Torres
Jurisprudencia destacada
"En el sub lite, resul tu comprobado que la actora resul tu beneficiaria
de la Obra Social demandada, así como el padecimiento de la dolencia
denunciada y la necesidad del tratamiento al que debe someterse,
según consta en los certificados médicos y en el resumen de historia
clínica acompañados con la demanda.
Cam. Fed. Apel La Plata, Sala 1, La Plata, 3111012012. Expediente
N " 18400112 (Registro de Cámara), caratulado: "L., l . E. c l P.A.M.I.
S Acción
I de Amparo".
306
IX. Prueba
Ley 16.986
Articulo 9' - S i alguna de las partes hubiese ofrecido prueba,
deberá ordenarse su inmediata producción, fijándose la audiencia
respectiva, la que deberá tener lugar dentro del tercer día.
Artículo 10. - Si el actor no compareciera a la audiencia por sí o
por apoderado, se lo tendrá por desistido, ordenándose el archivo
de las actuaciones, con imposición de costas. Si fuere e l accionado
quien no concurriere, se recibirá la prueba del actor si la hubiere, y
pasarán los autos para dictar sentencia.
Para recordar
Lo que debe probar cada cual en materia del amparo de salud es,
básicamente, lo siguiente:
A) ElACTORdebe acreditar su condición de titular del derecho respecto
del o los demandados, la necesidad del tratamiento, medicamento o
documento viene aparejada por el carácter con que actúe dicho profesio-
nal. Dentro de la órbita pública, se halla amparado por la presunción de
legalidad de los actos del Estado. Sin embargo, entendemos que tiene,
en ambas órbitas, carácter de "documento técnico" que consagra una
presunción de veracidad en tanto sean Lo suficientemente serios, precisos
y razonables, no adolezcan de arbitrariedad aparente y no aparezcan ele-
mentos de juicio que destruyan su valor, en una suerte de analogía res-
pecto de lo que ocurre en la esfera pública con dicho tipo de informes338.
Tales certificaciones, dadas en los amparos de salud por el médico tratan-
te, tienen una particular importancia acreditante, desde que lo emite no
solo una persona capacitada técnicamente en certificar la patología, su
tratamiento y el riesgo o complicación que traiga aparejado el incumpli-
miento del tratamiento, sino aquella que posee mayor conocimiento del
caso puntual que se discute.
La historia clínica339.
A los efectos legales, se la define como "el documento obligatorio crono-
lógico, foliado y completo en el que conste toda actuación realizada al
paciente por profesionales y auxiliares de la salud"340.
El contenido de la historia clínica puede confeccionarse en soporte mag-
nético siempre que se arbitren todos los medios que aseguren la preser-
vación de su integridad, autenticidad, inalterabilidad, perdurabilidad y
recuperabilidad de los datos contenidos en la misma en tiempo y forma.
A tal fin, debe adoptarse el uso de accesos restringidos con claves de
identificación, medios no re-escribibles de almacenamiento, control de
modificación de campos o cualquier otra técnica idónea para asegurar su
integridad341.
§ 18. Carácter probatorio. Debidamente llevadas, prueban la dinámica
de la evolución de la persona en cuanto a su salud. Las imprecisiones u
omisiones en ella no pueden redundar en perjuicio del paciente, conforme
la situación de inferioridad en que este se encuentra y la obligación de
colaborar en la difícil actividad esclarecedorade los hechos que a aquellos
les incumben. Asimismo, en razón de que el galeno debe informar y como
consecuencia de ello, materializar la documentación en que conste el
cumplimiento de dicho débito, de allí que su incumplimiento al respecto,
conduzca a una inversión de la carga de la prueba en sede judicial, sobre
aquellos hechos que no constan en la historia clínica342.
S. Trámite procesal, probatorio
§ 19. Audiencia. De fijarse la audiencia para recibir la prueba, debe
ser notificada a las partes en salvaguardia del derecho de defensa, para
asegurar la bilateralidad procesal y para que se les puedan imponer las
consecuencias de la no comparecencia que prevé el art. 10 de la ley
nacional de amparo.
El plazo de la prueba, si debe producirse en audiencia, es de tres días.
Podrá ser ampliado por e l juez si por razones ajenas a la diligencia de las
partes quedara prueba pendiente (art. 11, ley nacional 16.986), por igual
plazo, estableciendo en este supuesto un término total de seis días.
§ 20. Posibilidad de medidas para mejor proveer. El juzgador, en tanto
director del proceso y de estimar que la prueba aportada por las partes
es insuficiente para resolver, podrá ordenar las medidas probatorias que
entienda conducentes, luego de haber recibido estas.
Si bien la producción de tales medios estará a cargo del propio tribunal,
en atención a la celeridad del trámite y la jerarquía de los valores en
juego podrá encargarse su realización a una de las partes, si ello fuera en
el mejor interés para la conclusión de la causa.
S 21. Supuesto de incomparecencia del actor. Si la parte actora no
concurre a la audiencia por sí o por apoderado, tal omisión procesal trae
aparejado el desistimiento del amparo. Consecuentemente, deberá el
magistrado archivar la causa e imponer las costas al desistido.
La doctrina discute si tal desistimiento opera sobre la acción o sobre el
derecho. Nos pronunciamos por lo primero, atento a la importancia de los
derechos constitucionales en juego y al carácter restrictivo con que debe
apreciarse toda renuncia.
"Claro está que al tratarse de un desistimiento sin la conformidad de
la contraparte podría sostenerse que el actor, unilateralmente podría
imponer tal tesitura con la finalidad de entablar un nuevo proceso
mejor fundado, en detrimento del derecho del demandado a obtener
una sentencia de mérito. Sin embargo, estando en juego derechos
constitucionales, optamos por la solución menos perjudicial para su
tutela, sin contar con que la promoción de un segundo proceso encontrará
generalmente el escollo del art. ZO, inc. e"343.Tal desistimiento no es
gratuito para el actor, que carga con las costas y la limitación temporal a
que se hace referencia, que en nuestra opinión no corre para los agravios
de naturaleza continua, por lo que no sería, en tales circunstancias,
escollo alguno. Con tales salvedades, concordamos con el autor citado
pronunciándonos en e l sentido de que lo que se desiste es la acción, sin
perjuicio para el derecho a salvo.
§ 22. Supuesto de incomparecencia de la demandada. Distinta es la
sanción con que carga en idéntica situación la parte accionada. Su in-
comparecencia le acarrea únicamente la pérdida de la posibilidad de
producir su prueba. No importa, por tanto, su omisión de concurrir, alla-
namiento ni reconocimiento de los hechos alegados por el actor.
Siendo el amparo un medio de protección de Los derechos de Los débiles
frente, principalmente, al poder público, persona de derecho público que
comparece desde una posición de fuerza (vgr., presunción de legitimidad
de sus actos, derecho a la no intromisión de los otros poderes en su esfera
propia), no nos explicamos esta consagración Legal de un trato tan disímil
respecto de una y otra parte frente a un mismo hecho.
Entiende a este respecto Díaz Solimine que debe tenerse en cuenta que
la naturaleza urgente del amparo exige a su actor que debe mantener el
interés en su prosecución, a través de su impulso general o imponiendo
su presencia en determinados actos procesales, como el que nos ocupa,
debiendo entenderse, de no cumplimentarse con tal actividad, que se ha
perdido tal interés en la urgencia presumida344.
Es por ello que, más allá de nuestra opinión ya expuesta acerca de la
cuestión, es claro que la norma, en virtud de ese "mantenimiento del
interés" que impone a la parte actora, crea una presunción de desisti-
miento en su no comparecencia a la audiencia; presunción, claro está,
que podrá desvirtuarse justificando la inasistencia, pues entendemos que
solo un supuesto de omisión voluntaria es susceptible de acarrear dicho
desistimiento, no configurándose e l mismo frente a casos de fuerza ma-
yor (enfermedad, etc.), máxime si se han denunciado con antelación en
el expediente.
Para recordar:
Un punto no menor respecto de la audiencia en materia de salud
es que la inconcurrencia del actor determina el desistimiento de la
acción, solo en los supuestos de ausencia voluntaria y no frente a
supuesto de no haber concurrido por factores extraños a su voluntad
(estado de salud, etc.).
S. Jurisprudencia anotada
1) Recurso extraordinario. Sentencia arbitraria. Prestación de escola-
ridad especial. Omisión de prueba esencial. Procedencia (Corte Supre-
ma de Justicia de la Nación. 29/05/2018 en autos "Recurso de hecho
deducido por la demandada en la causa A., M. L. por su hija menor c/
OSDE S/ ley de medicina prepaga7')
S 23. Hechos de la causa. La Sala B de la Cámara Federal de Apelaciones
de Mendoza al revocar la sentencia de la instancia anterior hizo lusar a la
acción de amparo entablada por M.L.A. en representación de su hija me-
nor J.G.A. -portadora de síndrome de Down- y, en consecuencia, condenó
a OSDE a que brinde a la niña cobertura correspondiente a la escolaridad
en el Colegio San Jorge de Chacras de Coria, Luján, Provincia de Mendoza
conforme con los aranceles actualizados de las pertinentes resoluciones
dictadas por e l Ministerio de Salud y Acción Social de la Nación.
344 Díaz Solimine, Omar Luis, Juiclo de amparo, Buenos Aires, Harnmurabi, 2003, p. 351
IX. Prueba
345 Conf. dicha Sala en causa nro. 9758117 del 26 06.18 y sus citas.
LUIS R. Carranza Torres
S. Modelos prácticos
S 42. Reconocimiento judicial. Se trata de una presentación que,
frente al reconocimiento de la demandada de los extremos pedidos en la
demanda, se solicita se pase a resolver a fin de agilizar los tiempos.
SOLICITA SE TENGA POR RECONOCIDA PLATAFORMA FÁCTICA Y SE PASE
A RESOLVER COMO CUESTIÓN DE PURO DERECHO
Señor Juez:
........................ por derecho propio, con el patrocinio letrado del
Dr ...............................manteniendo domicilio procesal en.............................,
en estos autos caratulados .................... c/ ..........................S/ amparo",
"
continuación guarda relación con las preguntas tipo que pueden hacerse
en caso de presentar a un facultativo como testigo del cuadro de salud
por el que se acciona en el amparo.
SEGUNDA: Para que jure como es cierto que la actora padece de...................
TERCERA: Para que jure como es cierto que el día............ la actora le
solicitó el tratamiento consistente en...........................
CUARTA: Para que jure como es cierto que no contestó la solicitud de la
actora del día............respecto del tratamiento..................
QUINTA: Para que jure como es cierto que los tratamientos de..................se
hallan incluidos dentro de las prestaciones del Plan Médico Obligatorio.
SEXTA: Para que jure rtificados
médicos que verifica
SÉPTIMA:Para que j nsistente
en...................... se ha . brinda.
OCTAVA: Para que j nsistente
en...................... se h o el que
la actora padece.
NOVENA: Para que jure como es cierto que la falta de tratamiento a la
actora respecto de su cuadro................ le acarrea pone en riesgo su vida.
DÉCIMA:Para que jure como es cierto que en otros casos ha autorizado
dicho tratamiento respecto de patologías similares a la que presenta la
actora.
Esta parte se reserva el derecho tanto de ampliar las posiciones como de
reformularlas.
(Firmas)
CAP~TULOx
SENTENCIAS Y RECURSOS
Ley 16.986
Artículo 11. - Evacuado el informe a que se refiere el artículo 8
o realizada, en su caso, la audiencia de prueba, e l juez dictará
sentencia dentro del tercer día. S i existiera prueba pendiente de
producción por causas ajenas a la diligencia de las partes, el juez
podrá ampliar dicho término por igual plazo.
Artículo 12. - La sentencia que admita la acción deberá contener:
349 Carranza Torres, Luis, Práctica del Amparo, ALveroni Ediciones, Córdoba, 2004, p. 204.
Luis R. Carranza Torres
ejecutarse.
La norma ha sido particularmente criticada en cuanto dispone que la
concesión de los recursos interpuestos contra las medidas de no innovar o
de suspensión del acto impugnado debe realizarse con efecto suspensivo,
desde que contraviene la teoría imperante sobre estas medidas, cuyas
apelaciones se otorgan, por lo común, con efecto devolutivo, a fin de no
causar perjuicios irreparables353.
Es de destacar, a este respecto, que una parte de la jurisprudencia ha
entendido de modo restrictivo lo establecido en el art. 15, dejando fuera
de la aplicación del mismo a las medidas cautelares, a fin de conceder su
apelación Únicamente con efecto devolutivo.
También la concesión del recurso deberá darse en relación; si bien la ley
no lo aclara en forma expresa, ello surge de los principios análogos de la
ley ritual, a los que debemos remitirnos por imperativo de lo prescripto
en el art. 17.
§ 10. Trámites recursivos ulteriores. La principal consecuencia respecto
de tal naturaleza en la apelación es que demarca un campo cognoscitivo
estricto al ad quem, restringido a las constancias del expediente hasta
el momento de su elevación, imp fallar sobre la
base de las actuaciones producidas Como correlato
de ello, cuando e l recurso ha sido n, a más de ser
fundado ante la instancia inferior, evos elementos
de juicio y, por categórica prescrip ite la alegación
de hechos nuevos, de conformidad r e l art. 275 del
Código Procesal Civil y Comercial d
Otra consecuencia del carácter en relación a la apelación es la imposibili-
dad de replantear ante la alzada La prueba que le hubiese sido denegada
en la primera instancia354.
El juez a quo tiene el plazo de cuarenta y ocho horas, a partir de recibir
el recurso, para decidir sobre e l mismo, ya sea pronunciándose por su
concesión, en cuyo caso deberá remitir los autos a la instancia de alzada
dentro de las veinticuatro horas de tal decisión, o denegándolo, en cuyo
caso e l recurrente cuenta con la vía directa a la instancia superior, la que
deberá ser articulada dentro de las veinticuatro horas de notificada la
denegatoria.
Resulta aplicable a la queja la normativa procesal pertinente, si bien su
merituación deberá tener cierta flexibilidad, habida cuenta de lo exiguo
del plazo.
353 Vallefín, Carlos A., "El recurso de apelación en la acción de amparo y la cuestión de La
validez constitucional de los efectos con que se concede", op. cit., p. 53.
354 Díaz Solimine, Ornar Luis, op. cit., ps. 419 y 420.
X. Sentencias y Recursos
Ley 16.986
Artículo 15. - Solo serán apelables la sentencia definitiva, las
resoluciones previstas en e l artículo 3" y las que dispongan medidas
de no innovar o la suspensión de los efectos del acto impugnado.
El recurso deberá interponerse dentro de 48 horas de notificada
la resolución impugnada y será fundado, debiendo denegarse o
concederse en ambos efectos dentro de las 48 horas. En este último
caso se elevará el expediente al respectivo Tribunal de Alzada dentro
de las 24 horas de ser concedido.
En caso de que fuera denegado, entenderá dicho Tribunal en el
recurso directo que deberá articularse dentro de las 24 horas de ser
notificada la denegatoria, debiendo dictarse sentencia dentro del
tercer día.
355 Palacio de Caeiro, Silvia B., Recurso Extraordinario Federal, Córdoba, Alveroni Edicio-
nes, 1997, p. 127.
X. Sentencias y Recursos
356 Couture, Eduardo J., Vocabulario Jurídico, Ediciones Dedalma, Buenos Aires, 1976, p.
184.
357 Liebman, Enrico, Manual de Derecho Procesal Civil, EJEA, Buenos Aires, 1980, p. 591.
358 Palacio, Lino, Derecho Procesal Civil, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1993, ToV, N0678,
p 497 y SS.
359 Chiovenda, Giusseppe, Instituciones, vol. 1, p. 437; Carnelutti, Francesco, "Eficacia,
autoridad e inmutabilidad de la sentencia", en Estudios de Derecho Procesal, vol. II, p.
365 y SS., autores citados por Augusto Morello y otros, Código Procesal Civil y Comercial,
Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1998, To IV-B, p. 228, n055
Luis R. Carranza Torres
ro
360 Bidart Campos, Germán, Tratado elemental de Derecho Constitucional Argentino, Tomo
I,Ediar, Buenos Aires, 1994, p. 483.
361 Ferrajoli, Luigi, Derechos y Garantías: la ley del más débil Madrid, Trotta, Madrid, 2004,
p. 35.
362 Palacio, Lino Enrique, Manual de Derecho Procesal Civil, Ed. Abeledo Perrot, Buenos
Aires 1988, T. II, p. 31.
363 Carranza Torres, Luis, Técnicas de derecho procesal práctico, Alveroni ediciones,
X. Sentencias y Recursos
Ley 16.986
Artículo 13. - La sentencia firme declarativa de la existencia o
inexistencia de la lesión, restricción, alteración o amenaza arbitraria
o manifiestamente ilegal de un derecho o garantía constitucional,
hace cosa juzgada respecto del amparo, dejando subsistente e l
ejercicio de las acciones o recursos que puedan corresponder a las
partes, con independencia del amparo.
366 Martinez Vázquez, Estela, La cosa juzgada en los procesos colectivos, LLNOA2012
(abril), p. 233 y sstes.
367 Bosch Fragueiro, Fernando, Las acciones de clase y la cosa juzsada, LA LEY2009-F, 1041.
368 De la Oliva Santos, Andrés, Sobre la cosa juzgada (civil, contencioso-administrativa y
penal, con examen de l a jurisprudencia del Tribunal Constitucional), Centro de Estudios
Ramón Areces, Madrid, 1991, pp. 48/49
Luis R. Carranza Torres
369 Martinez Vázquez, Estela, La cosa juzgada en los procesos colectivos, LLNOA2012
(abril), p. 233.
370 Art. 804 CCyC.
371 Art. 239 C.P.
372 Caramelo, Gustavo; Picasso, Sebastián; Herrera, Marisa (dirs) Código Civil y Comercial
de la Nación comentado. Tomo III. Libro Tercero. Artículos 724 a 1250. Infojus, Buenos Aires,
2015.p. 10112. Comentarios a los arts. 790 a 804 elaborados por Julián Emil Jalil.
373 Art. 1, ley 26.944.
X. Sentencias y Recursos
Normativa aplicable
Código Civil y Comercial de la Nación
ART~CULO804. - Sanciones conminatorias.
Los jueces pueden imponer en beneficio del titular del derecho,
condenaciones conminatorias de carácter pecuniario a quienes no
cumplen deberes jurídicos impuestos en una resolución judicial. Las
condenas se deben graduar en proporción al caudal económico de
quien debe satisfacerlas y pueden ser dejadas sin efecto o reajusta-
das si aquel desiste de su resistencia y justifica total o parcialmente
su proceder.
La observancia de los mandatos judiciales impartidos a las
autoridades públicas se rige por las normas propias del derecho
administrativo.
Código Penal. LIBRO SEGUNDO-DE LOS DELITOS
TÍTULOXI-DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIÓNPUBLICA
Capítulo /-Atentado y resistencia contra la autoridad
ARTÍCULO239. Será reprimido con prisión de quince días a un año,
el que resistiere o desobedeciere a un funcionario público en el
ejercicio legitimo de sus funciones o a la persona que le prestare
asistencia a requerimiento de aquel o en virtud de una obligación
legal.
RESPONSABILIDAD ESTATAL
Ley 26.944
ART~CULOl o - Esta ley rige la responsabilidad del Estado por los
daños que su actividad o inactividad les produzca a los bienes o
derechos de las personas.
La responsabilidad del Estado es objetiva y directa.
Lasdisposiciones del Código Civil no son aplicablesa la responsabilidad
del Estado de manera directa ni subsidiaria.
La sanción pecuniaria disuasiva es improcedente contra el Estado,
sus agentes y funcionarios.
ART~CULO9" - La actividad o inactividad de los funcionarios y
agentes públicos en el ejercicio de sus funciones por no cumplir
sino de una manera irregular, incurriendo en culpa o dolo, las
obligaciones legales que les están impuestas, los hace responsables
de los daños que causen.
La pretensión resarcitoria contra funcionarios y agentes públicos
prescribe a los tres (3) años.
La acción de repetición del Estado contra los funcionarios o agentes
causantes del daño prescribe a los tres (3) años de la sentencia firme
que estableció la indemnización.
5. Jurisprudencia anotada
1) Incumplimiento de sentencia. Habilitación de feria judicial (Ca.
Fed. Apel. La Plata, Sala 1. 09/01/2019. Expediente FLP 23374120141
CA1 caratulado "N., L. R. c/ Obra Social de la Unión Obrera Metalúrgi-
ca de la República Argentina S/ medida autosatisfactiva".
5 25. Hechos del caso. La sentencia dictada e l 30/08/2017 el a quo hizo
lugar a la acción promovida por L. R. N. y ordenó a la Obra Social de la
Unión Obrera Metalúrgica de la República Argentina (OSUOMRA) que pro-
ceda a La cobertura del 100%de la medicación Haloperidol 10 mg., Que-
tiapina 300 mg., Clonazepam 2 mg., Prometazina FenerganB, Biperideno
2 mg., AkinetonB, Asenapina 5 mg., AtisenapB, o de aquella medicación
que en lo sucesivo le fuera prescripta, como así también de La prestación
de acompañante terapéutico a través de la firma REDAT, mediante e l sis-
tema de 12 horas diarias de Lunes a domingo.
X. Sentencias y Recursos
feria judicial.
S 27. Denegación de la habilitación de feria en primera instancia
y apelación. El a quo denegó el pedido de habilitación de feria por
resultar prematura. A su vez, consideró que "el pedido de reintegro
peticionado no reviste entidad suficiente para habilitar la feria judicial,
que está reservada para casos excepcionales que no admiten demora".
Respecto del acompañante terapéutico, el magistrado puso énfasis en
la sentencia firme que ordena la cobertura total de la prestación y en
que no se encuentra acreditada la negativa de la demandada a que ese
acompañamiento sea efectuado por las profesionales que pretende la
accionante.
Esa decisión fue apelada por la señora Defensora Oficial quien, en base
a las argumentaciones que expresa, considera que concurren razones de
urgencia que justifican la habilitación de la feria judicial.
8 28. Supuesto habilitante de la feria en segunda instancia. Entiende la
Sala que del relato de los antecedentes, justificado en su extensión porque
refleja las continuas dificultades que la actora viene atravesando para
obtener
de
la alimentación del menor, "que, dicho sea de paso, es la única con la que
cuenta para su sustento".
S 32. Agotamiento de vías por actitud de la demandada. Entiende que
en el actual estado de la causa se han agotado las vías conducentes para
e l cumplimiento de Lo ordenado, trasluciendo ello la negligencia puesta
de manifiesto en el obrar de los funcionarios encargados de tal finalidad.
§ 33. Parámetro de determinación de la astreinte. Se tiene en cuenta el
precio de la leche a más de la edad del menor que necesitaría una media
de diez a quince envases de 400 gramos cada uno por mes, resolviendo
que se aplique la astreinte acorde al valor de lo que debería abonar la
familia del menor, estimándose justo en la suma de $800,00 por cada día
hábil administrativo.
S. Modelos prácticos
§ 34. Apela sentencia rechazando la cautelar del amparo. En este caso
se trata de un recurso de apelación interpuesto en virtud de haberse
rechazado la acción de resguardo solicitada por la actora.
APELA RECHAZO DE MEDIDA CAUTELAR. FUNDA.
os del art. 15
de la ley de amparo, y a fin de que se revoque in totum la misma por
causar agravio irreparable a nuestra parte.
Luis R. Carranza Torres
6. Derivados de la sentencia
6 1. Deber de pronunciamiento. En cuanto a las costas, por aplicación
supletoria de las previsiones del Código Procesal Civil y Comercial de
la Nación, la sentencia de primera instancia en los procesos de amparo
deberá contener el pronunciamiento sobre costas y la regulación de ho-
norarios y, en su caso, la declaración de temeridad o malicia376.
Existe por tanto, a mérito de la citada norma procesal, un deber en cabe-
za del juez actuante de pronunciarse de modo expreso sobre ambas cues-
tiones al emitir sentencia. Lo que se resuelve en la sentencia respecto al
rubro, es de carácter constitutivo.
S 2. Naturaleza de los mismos. No son, propiamente, un accesorio de la
sentencia, en tanto resultan aspecto que, s i bien relacionados a La misma
y que encuentra en el resolutorio de fondo su causa fundante, cobran una
cierta autonomía a partir de su determinación.
Tal como ha sido advertido por la doctrina, una vez pronunciada la sen-
tencia, esta repercute en la realidad jurídica produciendo ciertos efectos
indirectos o secundario^^^.
Es por ello que entendemos más apropiado referirnos a ellos como de-
rivaciones o efectos de la sentencia más que un accesorio enteramente
dependiente de ella y alcanzado inexcusablemente por cualquier modifi-
cación que se produjera de la misma.
5. Costas en e l amparo
9 3. Alcance. Las costas del proceso comprenden378todos los gastos
causados u ocasionados por \a sustanciación del mismo, así como los que
se hubiesen realizado para evitar e l pleito, mediante el cumplimiento de
La obligación, incluyendo los del procedimiento de mediación prejudicial
obligatoria.
por aplicación del art. 17. Lo que supone que no solo el vencimiento puro
y simple determina quién carga con las costas, sino también que el juez
podrá apreciar las circunstancias de hecho y de derecho, estableciendo
una distribución distinta en mérito de ellaP2.
El magistrado actuante tiene un margen amplio para ponderar las cir-
cunstancias del caso y para variar de forma excepcional el régimen que
prioriza el vencimiento puro y simple, si se advierte que ello consagra
una solución injusta. Para ello debe analizar las contingencias de la causa
y el derecho aplicable, pudiendo morigerar distribuyéndolas por el orden
causado y hasta eximir de la obligación que surge de la derrota383.
Cuando existe mérito para emplear tal facultad, es un asunto de con-
tornos difusos en que La casuística nos brinda ciertas pautas respecto de
situaciones que particularizan la litis y que atenúan el principio objetivo
de la derrota, tales
a) Cuestiones cuya complejidad origina una situación dudosa del derecho
que se invoca.
b) Cuestiones de hecho como fundamento principal, las cuestiones pla-
neadas presentan una singular complejidad resultando opinables en su
mayor parte, creando la creencia de que obraba con razón suficiente;
c) Una clara, objetiva convicción en la parte de obrar ajustado a derecho;
d) Razón fundada para litigar apoyada en circunstancias fácticas o jurídi-
cas que demuestren La razonabilidad del derecho sostenido en el pleito.
Entendemos que para apartarse del criterio de la derrota es necesario
que el juzgador pondere circunstanciadamente los hechos del proceso y
funde apropiadamente la consecuente decisión, con mayor detalle a La
normal justificación de la imposición, toda vez que se aparta de la regla
general que tiende a resguardar la integridad del derecho de la parte
vencedora.
Las manifestaciones genéricas, tales como que "existe mérito" o "que
la parte pudo entenderse con derecho a litigar" no resultan por tanto
hábiles para fundamentar dicha variación respecto del principio de la
derrota.
382 Gozaíni, Osvaldo Alfredo, Costas procesales, 2" ed. ampl., Buenos Aires, Ediar, 1998,
p. 337.
383 Gozaini, Osvaldo Alfredo: op. cit., p. 46.
384 CNAT: Sala IX, <<Zarnbianchi,Rodolfo vs. D. B. C. S. A y otros s. Despido, 3/2/2006;
Rubinzal Online; RCJ 1285107.
385 Carranza Torres, Luis, Práctica del Amparo, 2" ed. ampl., Alveroni Ediciones, Córdoba,
2004, p. 249.
Luis R. Carranza Torres
Ley 16.986
Articulo 14. - Las costas se impondrán al vencido. No habrá condena
en costas si antes del plazo fijado para la contestación del informe a
que se refiere e l articulo 8, cesara e l acto u omisión en que se fundó
el amparo.
386 Carranza Torres, Luis, Práctica del Amparo, 2" ed. ampl., Alveroni Ediciones, Córdoba,
2004, p. 249.
XI. Costas y Honorarios
Para considerar:
S i la prestación era debida, por regla se impone cargar con las costas
del amparo a la demandada. Si se resuelva en sentido contrario,
supone aplicarlas respecto del actor.
S i el actor, pese a ser rechazado e l amparo, podia entenderse con
derecho a litigar, corresponde costas por su orden. Para darse tal
supuesto debe existir jurisprudencia o doctrina que avale su postura
en particular.
Las cuestiones médicas debatidas, y las prestaciones dudosas en
cuanto a su obligación por términos de contratos de salud oscuros en
sus cláusulas, o falta de reglamentación, o las cuestiones surgidas de
las primeras aplicaciones de nuevas técnicas, en tales condiciones
de falta de normativa y ausencia de líneas jurisprudenciales claras al
respecto, suponen imponer las costas por su orden.
aquella que se paga generalmente y por única vez al comienzo del juicio,
y cuyo monto está graduado por la naturaleza y cuantía del proceso.
Si bien su naturaleza de tasa se halla cuestionado y hasta autorizadas
opiniones tributarias como la de Giuliani Fonrouge se inclinan por enten-
derlo un impuesto, expresa o implícitamente la mayoría de la doctrina,
la jurisprudencia y la comunidad foral, se han manejado entendiéndola
como una tasa.
Su hecho imponible es toda presentación ante el poder judicial que se
susceptible de promover su actuación, con prescindencia de las ulteriori-
dades del proceso. Una vez oblada, no es reintegrada al pagador. Integra
las costas del juicio y debe ser soportada en definitiva por las partes en
la misma proporción en que las costas deben satisfacerse389.
§ 1O. Diferimiento de la tasa de justicia en e l amparo federal. La eximi-
ción del pago de la tasa de justicia en una acción de amparo, al interpo-
ner una acción de amparo
389 Villegas, Héctor B., Curso de finanzas, Derecho Financiero y Tributario, Ed. Depalma,
Buenos Aires, 1995, p. 66112.
390 Art. 13, inc. b de la ley 23 898
391 Propiamente, debería hablarse de acción. Al respecto Vide, Bidart Campos, Germán,
Régimen legal y jurisprudencial del amparo, Ediar, Buenos Aires, 1968, p. 338; Carranza
Torres, Luis, Práctica del Amparo, Alveroni Ediciones, Córdoba, 1998, p. 2416; Salgado, Ali
Joaquín, Juicio de amparo y acción de inconstitucionalidad, Editorial Astrea, Buenos Aires,
1987, p. 20.
392 CSJN, Resolución del 13/11/1990 en autos "Stoffregen de Schreyer, Friedericke C. M.
M. c. Gonzáles Dauori, Edgardo J. y otros (S-131.XXIII-R. H.)". Fuente: EL Derecho, t. 141,
p. 597.
XI. Costas y Honorarios
393 Carranza Torres, Luis, Práctica del Amparo, 2" ed. arnpl., Alveroni Ediciones, Córdoba,
2004, p. 203.
394 Carranza Torres, Luis, Práctica del Amparo, 2' ed. ampl., Alveroni Ediciones, Córdoba,
2004, p. 202.
395 EL depósito previo en el recurso de queja, Revista de Derecho Procesal No 3. Medios de
impugnación Recursos 11, Rubinzal Culzoni Editores, Santa Fe, 1999, p. 322.
Luis R. Carranza Torres
396 EL depósito previo en el recurso de queja, Revista de Derecho Procesal No3 Medios de
impugnación. Recursos II, Rubinzal Culzoni Editores, Santa Fe, 1999, p. 323.
397 El depósito previo en el recurso de queja, Revista de Derecho Procesal No3. Medios de
impugnación. Recursos II, Rubinzal Culzoni Editores, Santa Fe, 1999, p. 325.
398 CSJN, Fallos 278:146, entre otros.
399 Autos "Resumi Carlos c/ Editorial Diario La Capital s.a."
400 Autos "Omnipol Sudamericana s.a." del 02 de febrero de 1993.
XI. Costas y Honorarios
S 18.
S. Jurisprudencia anotada
1) Imposición de c tas. Cumplimiento de cautelar. Cuestión abstrac-
t a (Cámara Nacio de Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal.
Sala 1. 11/04/201 Autos "T. C. E. . c/ OSFGPICYD slmedidas cau-
telares")
§ 22. Hechos del o. La Jueza de rimera Instancia declaró abstracta
la cuestión, en at ción a que la o ra social aseguró que continuará
suministrando la dicación que re iere el afiliado siempre que sea
prescripta por su dico tratante, e impuso las costas del proceso a la
accionada.
§ 23. Recurso y agravios de la demandada. Dicho pronunciamiento fue
resistido por la condenada Obra Social Federación Gremial del Personal
de la Industria de la Carne y sus Derivados (OSFGPICYD), quien apeló la
imposición de costas.
Afirmó que jamás reconoció ni dio motivos a la acción incoada, puesto
que La entrega de la medicación requerida -de cuya supuesta demora no
se produjo prueba- pesaba sobre e l proveedor.
Sostuvo asimismo que frente a la declaración de cuestión abstracta, las
costas deben ser distribuidas en el orden causado.
Finalmente, entendió que en materia de medidas cautelares que se dic-
tan inaudita pars, no hay contradicción entre partes, por ende, no hay
vencimiento como fundamento de la condena en costas.
S 24. Traslado del recurso de la actora. Se postula que fue la propia
demandada quien reconoció el incumplimiento, conforme extractos de
Luis R. Carranza Torres
415 Cfr. dicha Sala, en causas 7216199 del 2.4.02, 1466103 del 7 10.04 y 1.672104 del
5.5.05, dicha Cámara, Sala II causas 3201198 del 9.9.99 y 9805101 del 22.12.04, Sala 111,
causas 9106101 del 28.11.02, 73102 del 4 3.03, 6831102 del 17.6.03, 24102 del 27.11.03
entre otras.
XI. Costas y Honorarios
vía de amparo.
S i bien la Obra Social dio cumplimiento a la petición de la parte
actora y proporcionó la cobertura requerida en tiempo y forma, no lo
hizo voluntariamente, sino luego de que se iniciara la presente acción
judicial, se dictara la medida cautelar y se celebraran las dos audiencias
mencionadas.
Por Los fundamentos expuestos y considerando que se debe impedir, en
cuanto sea posible, que la necesidad de servirse del proceso para la
defensa del derecho se convierta en daño de quien se ve constreñido
a accionar o a defenderse en juicio para pedir justicia4I6, corresponde
decidir en igual sentido que el juez a quo, en cuanto impuso las costas
del proceso a la obra social.
416 Con referencia de Chiovenda, "Ensayos de Derecho Procesal Civil", trad. de Sentís
Melendo, T. 11, pág. 5, citado por la Sala 111 de dicha Cámara en la causa 8.578 del 17111192
y esa Sala, causa 3158102 del 26/12/02, entre otros.
Luis R. Carranza Torres
nacionales respectivas".
De lo establecido por el mencionado inciso del art. 13 de la ley 23.898 se
deriva que las acciones de amparo -cuyo objeto es la preservación de la
vigencia de la Ley Fundamental (conf. art. 43 de la Constitución nacional
y la doctrina de Fallos: 247:462; 253:29; 256:54; 259:196; 263:296;
267:165, entre otros)- pueden pro
ligación de pagar la tasa de justicia.
Tal tributo solo deberá ser
5. Modelos prácticos
§ 38. Comparece, informa cumplimiento y solicita eximición de costas.
En el escrito de comparecencia el demandado pone de manifiesto la
materialización de La prestación del caso solicitando en consecuencia de
ello la eximición de costas.
COMPARECE -ACREDITA PERSONERIÁ- SOLICITA PARTICIPACIÓN- CONS-
TITUYE DOMICILOS-INFORMA CUMPLIMIENTO - SOLICITA APLICACIÓN
DEART~CULO14 DE LA LEY 16986
Señor Juez Federal:
XI. Costas y Honorarios
Que conforme lo a
cto, soy representante legal de la obra social
y en tal carácter vengo a comparecer a estar a derecho y a tomar
participación en esta causa, a cuyo fin dejo constituido como domicilio
físico el de mi estudi
electrónico en m
n................................ de esta ciudad y .
A SE DECLARE ABSTRACTO.
Que en primer lugar, desea señalar que la prestación perseguía en los
presentes, han sido autoriza te con fecha .........y llevadas a
cabo por la actora
resente proceso ha devenido en abstracto por haber
desaparecido el objeto de Litis, lo que solicito así se declare con los
efectos procesales de rigor.
111. - SOLICITA LA APLICACIÓNDEL ART: 14 DE LA LEY 16986
Lo previamente expuesto e
(Firma de representante)
a sobre la litis.
Por lo mismo, lejos de volverse abstracto el objeto de Litis, ha medida
un reconocimiento de la contraria que habilita sin más al dictado de una
sentencia en los términos expresados por mi parte en la demanda de
amparo.
5O) Por lo antes expuesto solicito: a) se tenga por contestado el traslado
en los términos expuestos; b) por reconocido el derecho de mi parte y
en consecuencia haga lugar a la demanda incoada transformando en de-
finitiva la medida cautelar y con los demás alcances pedido en nuestra
demanda; c) todo ello, con expresa imposición de costas a la contraria
por lo expuesto u t supra.
Por todo lo expuesto a Vuestra Señoría pido TENGA PRESENTE LO
MANIFESTADO Y PROVEA DE CONFORMIDAD POR SER JUSTICIA.
(Firmas del actor y letrado)
Señor Juez:
2.7. Sin perjuicio de todo lo anterior, esta parte no puede dejar de se-
ñalar que la Sala / de la Cámara de Apelaciones del fuero Contencioso
Administrativo, ha manifestado que la regulación de honorarios "deberá
discernirse buscando en cada caso particular aquel parámetro que re-
fleje adecuadamente la cuantía patrimonial del pleito, procurando no
Luis R. Carranza Torres
Señor Juez:
Culzoni, 2000.
CARAMELO, GUSTAVO; PICASSO,SEBASTIÁN; HERRERA, MARISA (DIRS)Código civil
y comercial de la Nación comentado. Tomo 111. Libro Tercero.
Artículos 724 a 1250. Infojus, Buenos Aires, 2015.
CAMPS, CARLOSE., "Medidas cautelares en el amparoJ', JA, 1999-1.
CARRANZATORRES, LUIS, "Práctica del Amparo". Segunda Edición ampliada
y actualizada, Alveroni Ediciones, Córdoba, 2004.
---, Medidas cautelares respecto de la Administración Pública, Alveroni
Ediciones, Córdoba, 2005.
---, El procedimiento administrativo nacional. Régimen general y
especiales, Legis, Buenos Aires, 2008.
---,"Técnicas de derecho procesal prácticoyJ, Alveroni Ediciones,
Córdoba, 2010.
--A , "Protección jurídica de la salud", Alveroni Ediciones, Córdoba,
2013.
---, "Bicentenario del principio del control de constitucionalidad:
antecedentes y proyecciones de 'Marbury vs. Madison' ",
ED, Suplemento de Derecho Constitucional Serie Especial, No
10.816, Año XLI, edición del 13-08-2003.
---, "EL control de constitucionalidad en los tiempos de cólera", DT,
2002-B.
---, "El derecho a la cobertura de la salud y su resguardo cautelar",
Foro de Córdoba, Año XIII, No 77, Córdoba, Advocatus, 2002.
---, "El derecho a la información en la relación médico-paciente",
LLCba., Año 19, No2, marzo de 2002.
---, "El derecho frente a la sociedad de la información", Conexión
Abierta, revista científica de la Universidad Abierta
Interamericana, Año 4, No 8, edición de mayo de 2002.
---, "El Estado como titular de la acción de amparo", en Semanario
Jurídico, t. 79, 1998-B.
---, "El hecho nuevo en el amparo federal", en Semanario Jurídico, t.
80, 1999- A.
---, "El Límite de lo público y lo privado", LLCba., Año 17, No2 (2002).
---, "La competencia en el amparo", LLCba., Año 18, No 11, diciembre
de 2001.
---, "La intimidad genética", en Semanario Jurídico, t. 85, 2001-B.
Bibliografía
--y , "La
necesaria distinción entre lo político y lo jurídico", Zeus
Córdoba, Año 11, No 59, edición del 24-06-2003.
---, Hábeas data. La protección jurídica de los datos personales,
Córdoba, Alveroni Ediciones, 2001.
---, Procedimiento y proceso administrativo en Córdoba, vol. 1: El
procedimiento administrativo, Córdoba, Alveroni Ediciones,
1999.
---, Procedimiento y proceso administrativo en Córdoba, vol. 2: El
proceso administrativo, Córdoba, Alveroni Ediciones, 2000.
CASA MADRID MATA, OCTAVIO,La atención médica y el derecho sanitario,
JGH, México, 1999.
CECHETTO
SERGIO, "Bioética, salud reproductiva y derechos humanos", JA-
1999-IV-881.
COCAY CICERA,ANTONIO,Tratado de terapéutica general. Tomo primero.
Imprenta del Diario de Barcelona, Barcelona, 1862
COLAUTTI, CARLOSE., Derechos humanos, Buenos Aires, Universidad, 1995.
COUTURE, EDUARDO, Estudios de derecho procesal civil, t. 1, 2aed., Buenos
Aires, Depalma, 1978.
CRACOGNA, DANTE,El contrato de Medicina prepaga, ED, 174-243.
DAYENOFF,
DAVID E., Código Penal comentado, 3" ed., Buenos Aires, AZ
Editora, 1992.
DE LA VEGA,JULIOCÉSAR,Diccionario Consultor Político (rojo), Buenos
Aires, Librex, 1988.
DE LOS SANTOS, MABEL A., "La prueba en la tutela procesal anticipada",
LL 2009-D-988.
DI PIETRO, María Luisa, "La teoría del Brain Birth versus la teoría de Brain
Death: una simetría imposible", en Medicina y Ética, XI, III,
julio-septiembre de 2000.
D~AZ
SOLIMINE, OMARLUIS, Juicio de amparo, Buenos Aires, Hammurabi,
2003.
FAGGIONI, Maurizio, "El recién nacido anencefálico", en Medicina y Ética,
vol. VIII, núm. 111, 1997.
FAMÁ, María Victoria, La infertilidad y e l acceso a las técnicas de
reproducción asistida como un derecho humano, LL 2009-D, 78
FARIÑASMATONI,
LUIS, El derecho a la intimidad, Madrid, Trivium, 1983.
Bibliografía