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Derecho Bancario y Monetario (BROWN)
Derecho Bancario y Monetario (BROWN)
ÍNDICE.
EL ORDENAMIENTO JURÍDICO................................................................................. 9
ASAMBLEAS. ........................................................................................................ 85
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Derecho Bancario y Monetario – Maestro Alejandro Daniel Haro Acosta (enero-mayo 2021)
Leonardo Brown González
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Leonardo Brown González
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Leonardo Brown González
El Derecho tiene por lo menos tres dimensiones de estudio. Para definir el Derecho,
se abordan distintos puntos de vista, desde el ¿qué es el derecho? ¿cómo debe ser el
derecho? ¿para qué sirve el derecho? Por tanto, existe una óptica funcional (Marx), un
enfoque estructural (Kelsen), y una aspiración valorativa (Santo Tomás). El enfoque funcional
se centra en la eficacia de las normas. El enfoque valorativo se concentra en la justicia del
derecho.
1. El enfoque estructural centra el estudio en la validez. Por validez se puede
entender regularidad, en cuanto exista una conformidad con una norma superior.
Otro sentido será el de la existencia misma, en función de que la norma haya sido
expedida por la autoridad competente. Por otro lado, validez también puede
entenderse como pertenencia a un orden jurídico, o a la obligatoriedad o
aplicabilidad de la norma.
La dogmática jurídica o la ciencia jurídica son posturas tradicionales que se
encarga de buscar la esencia de las instituciones, sistematizan las normas, crean
clasificaciones, resuelven lagunas; en suma, se centran en ‘el derecho en los
libros’. A menudo se olvidan tanto de la realidad como de la justicia, pues se
enfocan únicamente en lo ‘jurídicamente’ válido.
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EL ORDENAMIENTO JURÍDICO.
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INTERMEDIARIOS.
La figura del intermediario es la del corredor, en un sentido de ser una persona que
entrelaza intereses respecto de una negociación. Su función es poner en contacto la oferta y
la demanda de ciertos recursos económicos (principalmente numerario).
¿Cómo surgió la actividad de la intermediación financiera? En la historia cultural de la
humanidad, siempre se ha dado la intermediación financiera entre aquellas personas que
tienen a su disposición un exceso de recursos y aquellas otras que padecen escasez o un
déficit de recursos.2 En el primero de los casos, existe disponibilidad material para
emprender alguna negociación, mientras que en el segundo no existen medios suficientes
para desarrollar aquello que se pretende. En este orden de ideas, nos referimos a la menor o
mayor liquidez de las personas (dinero).
Los intermediarios son los sujetos que se ubican entre las personas superavitarias y
las deficitarias, de forma que reciben los recursos de los primeros y los ponen a disposición
de los segundos. Sin embargo, el intermediario financiero no se limita a poner en contacto
2Por exceso o déficit no hacemos referencia a si las personas son ricas o pobres, sino a su disponibilidad de
numerario en un momento específico. Se puede ser rico pero deficitario al mismo tiempo, o viceversa.
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los intereses opuestos, sino que él mismo desempeña una actividad propia, o protagonista,
por medio de la cual ubica a los sujetos deficitarios que necesiten dinero. La relación jurídica
entre el superavitario y el intermediario es independiente de la relación jurídica que surge
entre el intermediario y el deficitario.3
El sujeto intermediario paga, de cara al sujeto superavitario, una cantidad: tasa de
interés pasiva. Por otra parte, de cara al sujeto deficitario, el intermediario cobra una cantidad
al deficitario: tasa de interés activa. La ganancia del intermediario está en la diferencia de la
tasa de interés activa con la pasiva, que otorga un margen de intermediación financiera.
¿Qué efectos económicos tiene la intermediación financiera? La intermediación
financiera ayuda a potenciar recursos económicos para que produzcan, de modo que no
permanezcan inmóviles. Otro gran efecto sucede en el sistema de pagos, pues por conducto
de los intermediarios financieros se da cumplimiento a las obligaciones. En tercer lugar,
naturalmente beneficia a las fuerzas productivas de un país, pues se logra su financiamiento.
La intermediación financiera facilita traer un consumo futuro al presente (para el
deficitario). De esta forma, se pueden emprender actividades que permitan la generación de
mayor riqueza a través de la inversión. Esta actividad ciertamente tiene un costo (tasa de
interés pasiva), pero puede implicar un mayor rédito. Por otra parte, es posible trasladar un
potencial consumo presente hacia el futuro (superavitario), por lo cual se obtiene un premio
(tasa de interés activa).
A. SECTOR BANCARIO.
1. Instituciones de crédito: es el sector más amplio, por lo que prácticamente pueden
realizar cualquier actividad de intermediación financiera.
Existen dos especies de instituciones de crédito: instituciones de banca múltiple,
que a grandes rasgos constituyen la banca privada, propiedad de particulares, y
las instituciones de banca de desarrollo, que es la banca propiedad del Estado.
2. Oficinas de representación: son representantes de entidades financieras
extranjeras, que gestionan sus intereses dentro del territorio nacional.
Prácticamente es una oficina de informes, de modo que no pueden realizar
actividades de intermediación financiera.
3Esto es a diferencia del corretaje clásico, en el cual el intermediario permanece fuera de la relación jurídica,
pues se limita a entrelazar los intereses opuestos y permanece fuera de la operación. La excepción a esta regla
dentro del sistema financiero se da en el crowdfunding, la inversión en bolsa, o en los afores, en las que sí existe
una relación jurídica entre superavitarios y deficitarios.
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B. SECTOR BURSÁTIL.
3. Casas de bolsa: es el intermediario predominante en este sector. Para operar,
necesita la autorización de la Comisión Nacional Bancaria y de Valores; en
principio, es una actividad prohibida, salvo que se obtenga la habilitación expresa.
Su función es la intermediación de los valores, que son títulos relativos a partes
sociales de una empresa que cotiza en bolsa, y la asesoría, prestada tanto a
sujetos superavitarios como deficitarios, en atención del perfil de la persona que
busca invertir.4
Sujetos deficitarios: son personas morales, por regla general, que acuden al
intermediario para que coloque sus títulos en contacto con el gran público
inversionista para captar recursos de los sujetos superavitarios.
Sujetos superavitarios: es el gran público inversionista.
4En cuanto a los consejos, es relevante destacar que incluso ha habido reformas en el sentido de eliminar las
malas prácticas en la asesoría de los clientes de las casas de bolsa.
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Las AFORES captan las aportaciones de los trabajadores, para después colocar
este dinero en las SIEFORES. Las SIEFORES invierten en valores o en activos que
generan réditos a las AFORES, y por tanto, a los trabajadores. Este es el actual
Sistema de Cuentas Individualizadas.
La responsabilidad de hacerse cargo de las pensiones de los trabajadores
originalmente correspondía al Estado. En el Sistema de Repartos, el trabajador
prácticamente podía despreocuparse de cuántas semanas había cotizado. Con el
establecimiento del Sistema de Cuentas Individualizadas, esta responsabilidad se
desplazó en favor de los particulares, de forma que los trabajadores son los
principales interesados en revisar el progreso de sus inversiones, en aras de
garantizar una pensión digna.
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varían entre aquellas que sean a corto y a largo plazo, dependiendo de la edad del
trabajador y de su deseo de establecer un retiro programado. Por otra parte,
también existe la posibilidad de acudir ante una Aseguradora para hacer las
aportaciones que se tengan acumuladas y recibir una renta vitalicia.
Al día de hoy, existe incertidumbre respecto del funcionamiento del Sistema de
Ahorros para el Retiro, pues no existe una garantía de que los trabajadores estén
recibiendo pensiones dignas. Los rendimientos esperados no se están
consiguiendo.
Al final del día, la labor de las Instituciones de Seguros y Fianzas es vital, pues ellas
amparan los riesgos a los que se enfrenta una nación entera. Puede afirmarse que
no puede existir un correcto funcionamiento económico en el modelo capitalista
sin que exista este respaldo.
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Cosa distinta son los centros cambiarios, los cuales son sociedades anónimas que
únicamente pueden realizar operaciones por medio de ventanilla. Para evitar
posibles riesgos de lavado de dinero, el GAFI ha optado por establecer un límite de
hasta USD $10,000.00 por cliente en una base diaria. A pesar de esta limitante,
los centros cambiarios ciertamente siguen utilizándose como un mecanismo para
realizar operaciones con recursos de procedencia ilícita.
Los centros cambiarios no requieren una autorización, sino que basta con un
registro ante la Comisión Nacional Bancaria y de Valores.
12. Transmisores de dinero: también califican como actividad auxiliar de crédito; son
personas que de manera habitual se encargan de la recepción recursos de
personas con la instrucción de colocarlos en una plaza diferente a la cual la han
recibido. Requieren de un registro ante la Comisión Nacional Bancaria y de Valores.
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H. SECTOR FINTECH.
El término Fintech se entiende en dos sentidos: uno débil, que implica cualquier
sociedad que presta servicios financieros por medio de la tecnología, y otro fuerte, que
se refiere a las instituciones de tecnología financiera que son reguladas por la Ley
para Regular las Instituciones de Tecnología Financiera.
¿De dónde surge el sector Fintech? Se da a partir del desarrollo de la tecnología y de
la modernización del sistema financiero. Lo que los programas o aplicaciones facilitan
es el enlace entre la oferta y la demanda; esto es fenómeno de una economía
colaborativa. El problema de lo anterior es que muchos gobiernos consideran que los
programas prestan un servicio público, por lo que tienden a imponer una regulación
rígida en aras de evitar una posible ‘ventaja desleal’. Existe una problemática en torno
a la posible elusión de la normativa por parte de estas aplicaciones. Sin embargo, se
debe tener en cuenta que las plataformas no prestan los servicios directamente, sino
que enlazan los intereses.
Otra problemática se ha dado en el contexto de las plataformas de crowdfunding, que
realizan fondeo público.
18. Instituciones de Financiamiento Colectivo: son sociedades que captan7 una
cantidad de recursos aportada por un gran público, que es destinada a un objeto
en particular. Reciben el tratamiento de entidades financieras. Requieren de una
autorización de la Comisión Nacional Bancaria y de Valores.
19. Instituciones de Fondos de Pagos Electrónicos: son sociedades que enlazan una
obligación, permitiendo que el deudor pague aquella prestación debida (este es el
caso de Paypal, o del resto de las Wallets). Reciben el tratamiento de entidades
financieras. Requieren de una autorización de la Comisión Nacional Bancaria y de
Valores.
20. Operaciones que se realizan con activos virtuales: la Ley Fintech contemplaba las
plataformas utilizadas para la compra y venta de activos financieros, pero al final
se les excluyó. Sin embargo, sí comprende las operaciones que las entidades
reguladas puedan hacer respecto de dichos activos. Cualquier persona puede
realizar estas operaciones, la normatividad únicamente comprende la hipótesis en
las que éstas sean efectuadas por una entidad financiera.
No obstante lo anterior, la regulación antes explicada depende de que el Banco de
México reconozca una cierta actividad como operación que se realiza con activos
virtuales. Al día de hoy, este organismo no ha reconocido ninguna, por lo que la
legislación ha quedado en el aire.
Por otra parte, también existen los Sandbox, o ‘Modelos Novedosos’ y los APIs:
(i) Los Sandbox de start-ups son aplicaciones temporales para que una empresa
de tecnología pueda prestar transitoriamente un servicio financiero que sea
7 ¿Realmente captan? La respuesta es que no, pues únicamente actúan como intermediarios, no reciben el
dinero si no es para destinarlo a un uso específico exclusivamente.
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una actividad reservada por la regulación. Son de carácter temporal, pues una
vez transcurrido el periodo comprendido, se debe obtener la autorización
formal.
Otro tipo de Sandbox son aquellos que permiten la innovación tecnológica para
diseñar un método que facilite la prestación de servicios financieros o el
cumplimiento de obligaciones. En caso de que sea exitoso el mecanismo, la ley
debería reformarse para introducir la figura novedosa.
(ii) Las APIs son interfaces de programación de aplicaciones que comunican a los
intermediarios financieros y les permiten el intercambio de información. El caso
típico es una aplicación que permite que inicies sesión por medio de Facebook,
utilizando los datos registrados en esta plataforma. Es el modelo de open-
banking, para facilitar la prestación de servicios financieros.
I. OTROS PARTICIPANTES.
21. CASAS DE EMPEÑO. Son personas que ofrecen mutuos o préstamos con garantía
pignoraticia (existen diversas Instituciones de Asistencia Privada que ofrecen este
servicio). No reciben regulación financiera; solamente quedan sujetas a la
normatividad de prevención de lavado de dinero, y son supervisadas por la
PROFECO. Puede afirmarse que son complementarias de la actividad financiera.
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operaciones de gran volumen o ‘cuantía mayor’ se efectúan a través del SPEI (servicio
de transferencias a través de la banca móvil),8 que queda fuera de este ámbito.
Existen receptores de pagos, que utilizan los servicios de adquirentes, quienes se
encargan de ofrecer una plataforma tecnológica que permita utilizar puntos de venta
de Cámaras de Compensación, para enlazar el pago recibido por el receptor con un
emisor de tarjetas. Asimismo, pueden existir agregadores, que operan como
intermediarios en algunas ocasiones entre receptores y adquirentes.
El ejemplo claro de esta figura es el comercio que recibe un pago con una tarjeta de
crédito. La tarjeta pasa en las terminales, las cuales envían la información por medio
de un sistema de redes provisto por los adquirentes con dirección a una Cámara de
Compensación, la cual liga al pago con el emisor de la tarjeta.
23. Receptores de pagos: son los comercios, que requieren de una plataforma que les
permita recibir pagos por medio del uso de tarjetas de crédito.
24. Adquirentes: los adquirentes proveen el mecanismo requerido, enlazándolo con
una cámara de compensación. Los bancos suelen realizar la actividad de
adquirentes. Sin embargo, hoy en día no se requiere ser una institución de crédito
para realizar la función de adquirentes, por lo que es un régimen abierto a la
competencia.
25. Cámaras de compensación: las Cámaras de Compensación son entidades
centrales que deben ser autorizadas por el Banco de México. Se encargan de
procesar órdenes de pago y las canalizan a emisores de tarjetas. Hoy en día, las
Cámaras de Compensación son controladas principalmente por las instituciones
de crédito, a pesar de que todo este sector se ha abierto a la competencia; sin
embargo, quienes tienen una posición más firme en este aspecto son los bancos.
26. Agregadores: son entidades que ofrecen a los receptores de pagos la posibilidad
de enlazar con un adquirente. Son de carácter contingente en la Red de Medios
de Pago, pues no tienen una conexión con la Cámara de Compensación.9
J. GRUPOS FINANCIEROS.
Propiamente hablando no se trata de un sector. Solamente es la agrupación de
entidades financieras.
Son entidades financieras que pueden operar bajo una denominación común,
coordinadas para operar como agrupación. La Ley para regular las Agrupaciones
Financieras establece la obligación de constituirse como Grupo Financiero, sujeta a la
autorización de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público.
8Véase https://www.banxico.org.mx/servicios/sistema-pagos-electronicos-in.html.
9 Véase https://www.cnbv.gob.mx/SECTORES-
SUPERVISADOS/PARTICIPANTES_EN_REDES_DE_MEDIOS_DE_DISPOSICI%C3%93N/Paginas/DescripcionDelS
ector.aspx, para observar el detalle delineado en este apartado.1
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BANCO DE MÉXICO.
Es el órgano que funge como prestamista o acreditante de última instancia. Se
encarga de la emisión de la moneda y de procurar la estabilidad de los sistemas de pago en
el país. Asimismo, el Banco de México tiene facultades de supervisión y regulación respecto
de estas funciones.
El Banco de México nació como una sociedad anónima. Posteriormente se instituyó
como un organismo descentralizado sectorizado a la Secretaría de Hacienda y Crédito
Público, y, a partir de la década de los 90s, se constituyó como un organismo constitucional
autónomo.
En el Banco de México existe un gobernador, así como subgobernadores, que
conforman una junta de gobierno.12 Para su designación participa el presidente de la
12 Véase https://www.banxico.org.mx/conociendo-banxico/junta-gobierno-curriculo-banc.html.
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república, así como el Congreso de la Unión, pues se busca lograr la independencia de los
funcionarios para evitar injerencias políticas.
CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS.
Artículo 28. (…)
El Estado tendrá un banco central que será autónomo en el ejercicio de sus funciones
y en su administración. Su objetivo prioritario será procurar la estabilidad del poder
adquisitivo de la moneda nacional, fortaleciendo con ello la rectoría del desarrollo
nacional que corresponde al Estado. Ninguna autoridad podrá ordenar al banco
conceder financiamiento (particularmente la Secretaría de Hacienda y Crédito
Público). El Estado contará con un fideicomiso público denominado Fondo Mexicano
del Petróleo para la Estabilización y el Desarrollo, cuya Institución Fiduciaria será el
banco central y tendrá por objeto, en los términos que establezca la ley, recibir,
administrar y distribuir los ingresos derivados de las asignaciones y contratos a que
se refiere el párrafo séptimo del artículo 27 de esta Constitución, con excepción de
los impuestos.
No constituyen monopolios las funciones que el Estado ejerza de manera exclusiva, a
través del banco central en las áreas estratégicas de acuñación de moneda y emisión
de billetes. El banco central, en los términos que establezcan las leyes y con la
intervención que corresponda a las autoridades competentes, regulará los cambios,
así como la intermediación y los servicios financieros, contando con las atribuciones
de autoridad necesarias para llevar a cabo dicha regulación y proveer a su
observancia. La conducción del banco estará a cargo de personas cuya designación
será hecha por el Presidente de la República con la aprobación de la Cámara de
Senadores o de la Comisión Permanente, en su caso; desempeñarán su encargo por
períodos cuya duración y escalonamiento provean al ejercicio autónomo de sus
funciones; sólo podrán ser removidas por causa grave y no podrán tener ningún otro
empleo, cargo o comisión, con excepción de aquéllos que actúen en representación
del banco y de los no remunerados en asociaciones docentes, científicas, culturales
o de beneficencia. Las personas encargadas de la conducción del banco central,
podrán ser sujetos de juicio político conforme a lo dispuesto por el artículo 110 de
esta Constitución.
El Banco de México se encarga procurar la estabilidad del poder adquisitivo de la
moneda nacional, acuñación de moneda y emisión de billetes, así como de regular los
cambios, así como la intermediación de servicios financieros.
USUARIOS.
Usuarios: son las personas que utilizan los servicios de los intermediarios financieros.
Son vistos como el foco de atención, pues se advierte que merecen una protección por parte
del marco normativo financiero.
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LEY MONETARIA.
Artículo 1º.- La unidad del sistema monetario de los Estados Unidos Mexicanos es el
“peso”, con la equivalencia que por Ley se señalará posteriormente.
Artículo 2º.- Las únicas monedas circulantes serán:
a). Los billetes del Banco de México, S. A. (Banco de México, hoy OCA), con las
denominaciones que fijen sus estatutos;
b). Las monedas metálicas de cincuenta, veinte, diez, cinco, dos y un pesos, y de
cincuenta, veinte, diez, y cinco centavos, con los diámetros, composición metálica,
cuños y demás características que señalen los decretos relativos.
(…)
c). Las monedas metálicas conmemorativas de acontecimientos de importancia
nacional, en platino, en oro, en plata o en metales industriales, con los diámetros,
leyes o composiciones metálicas, pesos, cuños y demás características que señalen
los decretos relativos.
Artículo 3º.- Los pagos en efectivo de obligaciones en moneda nacional cuyo importe
comprenda fracciones de la unidad monetaria (centavos) que no sean múltiplos de
cinco centavos, se efectuarán ajustando el monto del pago, al múltiplo de cinco
centavos más próximo a dicho importe.
Los pagos cuya realización no implique entrega de efectivo se efectuarán por el monto
exacto de la obligación.
Artículo 4º.- Los billetes del Banco de México tendrán poder liberatorio ilimitado y
deberán contener una o varias características que permitan identificar su
denominación a las personas invidentes.
¿Qué debemos entender por poder liberatorio? El poder liberatorio es la característica
que tiene el objeto de una obligación. Lo que significa este artículo es que, tratándose de
obligaciones dinerarias, los billetes del Banco de México permiten extinguir la obligación.
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Artículo 5º.- Las monedas metálicas a que se refieren los incisos b) y siguientes del
artículo 2o. de esta ley, tendrán poder liberatorio limitado al valor de cien piezas de
cada denominación en un mismo pago.
Las citadas monedas deberán ser acuñadas de manera tal que sean identificables
por las personas invidentes.
¿Será válido que un acreedor acepte recibir más de cien piezas de cada denominación
en un mismo pago?
Artículo 6º.- Las oficinas públicas de la Federación, de los Estados y de los Municipios,
estarán obligadas a recibir las monedas a que se refiere el artículo que antecede, sin
limitación alguna, en pago de toda clase de impuestos, servicios o derechos.
Artículo 7º.- Las obligaciones de pago de cualquier suma en moneda mexicana se
denominarán invariablemente en pesos y, en su caso, sus fracciones. Dichas
obligaciones se solventarán mediante la entrega, por su valor nominal, de billetes del
Banco de México o monedas metálicas de las señaladas en el artículo 2o.
La Ley Monetaria se decanta por la teoría nominalista respecto de las obligaciones
pecuniarias. Por esta razón, será conveniente pactar en todas las obligaciones intereses, o
bien unidades de referencia (UDIs o UMAs) que sirvan para traer el valor de una obligación al
presente al momento de liquidar el pago. En caso de que no se haga, la obligación
permanecerá idéntica a la originalmente creada.
Resulta relevante la reforma al Código Civil para el Distrito Federal (el Código Civil
Federal no regula esta figura), contemplada en el artículo 1796. Esta regla parece acercarse
más al valorismo, pues implica la actualización de una obligación por desajustes en su
valoración.
ARTÍCULO 1,796.- Los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, excepto
aquellos que deben revestir una forma establecida por la Ley. Desde que se
perfeccionan obligan a los contratantes no sólo al cumplimiento de lo expresamente
pactado, sino también a las consecuencias que, según su naturaleza son conforme a
la buena fe, al uso o a la ley, con excepción de aquellos contratos que se encuentren
en el supuesto señalado en el párrafo siguiente.
Salvo aquellos contratos que aparezcan celebrados con carácter aleatorio, cuando en
los contratos sujetos a plazo, condición o de tracto sucesivo, surjan en el intervalo
acontecimientos extraordinarios de carácter nacional que no fuesen posibles de
prever y que generen que las obligaciones de una de las partes sean más onerosas,
dicha parte podrá intentar la acción tendiente a recuperar el equilibrio entre las
obligaciones conforme al procedimiento señalado en el siguiente artículo.
ARTÍCULO 1,796 BIS.- En el supuesto del segundo párrafo del artículo anterior, se
tiene derecho de pedir la modificación del contrato. La solicitud debe hacerse dentro
de los treinta días siguientes a los acontecimientos extraordinarios y debe indicar los
motivos sobre los que está fundada.
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Artículo 8º.- La moneda extranjera no tendrá curso legal en la República, salvo en los
casos en que la Ley expresamente determine otra cosa. Las obligaciones de pago en
moneda extranjera contraídas dentro o fuera de la República para ser cumplidas en
ésta, se solventarán entregando el equivalente en moneda nacional, al tipo de cambio
que rija en el lugar y fecha en que se haga el pago.
Este tipo de cambio se determinará conforme a las disposiciones que para esos
efectos expida el Banco de México en los términos de su Ley Orgánica.
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¿Qué quiere decir curso legal? Es la obligación del acreedor en una obligación
dineraria de recibir una moneda en específico para tener por cumplida la prestación debida.
Lo que significa este párrafo es que existe la posibilidad de recibir moneda extranjera en
pago, a decisión del acreedor; solamente estará obligado a aceptar el pago en moneda
nacional.
Para solventar las obligaciones contraídas en moneda extranjera se solventan
entregado la moneda del curso legal en su equivalencia según el tipo de cambio establecido
por el Banco de México, el cual se publica todos los días en el Diario Oficial de la Federación.
El pago en moneda extranjera puede pactarse en cualquier tipo de obligación.
¿Qué sucede si el acreedor accede a recibir la moneda extranjera y no el equivalente
en moneda nacional? El artículo siguiente establece, de hecho:
Artículo 9º.- Las prevenciones de los dos artículos anteriores no son
renunciables y toda estipulación en contrario será nula.
El artículo 8º prohíbe la negativa de recibir moneda de curso legal como pago de una
obligación. Es completamente válido recibir la moneda extranjera, siempre y cuando el
acreedor esté de acuerdo con ello. Lo que es inválido es pactar ex ante que el pago se haga
en moneda extranjera.
Poder liberatorio y curso legal no son lo mismo. El primer concepto se refiere a la
posibilidad que exista para que el deudor extinga una obligación, y el segundo se refiere a
que el acreedor deba recibir un pago. Parece que el poder liberatorio se concentra en la parte
activa de la obligación, y el curso legal en la parte pasiva.
Ahora bien, en referencia al artículo 123, apartado A, fracción X, ¿podría darse el
supuesto en el que los trabajadores reciban su salario en moneda extranjera? Sería
completamente válido dolarizar un salario, por ejemplo, pero al momento del pago, ¿debería
hacerse necesariamente en moneda nacional en términos de lo que dispone la constitución?
En otro orden de ideas, ¿podría darse el caso en el que se pacte un tipo de cambio
distinto al publicado por el Banco de México? Parece ser que si se señala un tipo de cambio
previamente, lo único que se está haciendo es señalar la cantidad que se deberá pagar. Por
ejemplo, si pactamos que se deba pagar $10.00 dólares a un tipo de cambio de $22.00
pesos, lo único que estamos diciendo es que se deberán pagar $220.00 pesos.
Los pagos en moneda extranjera originados en situaciones o transferencias de fondos
desde el exterior, que se lleven a cabo a través del Banco de México o de Instituciones
de Crédito, deberán ser cumplidos entregando la moneda, objeto de dicha
trasferencia o situación. Ello sin perjuicio del cumplimiento de las obligaciones que
imponga el régimen de Control de Cambios en vigor.
En el caso en el que se hayan realizado transferencias desde el exterior, es válido
recibir la moneda extranjera tal como se envió desde el país extranjero. En el caso de las
remesas, las instituciones normalmente ‘compran’ esos dólares, y entregan la transferencia
en pesos, además de la comisión que cobran.
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Artículo 10.- Las piezas perforadas o recortadas, las que tengan marcas o
contraseñas y las que presenten vestigios de usos no monetarios, carecerán de curso
legal y no serán admitidas en oficinas públicas.
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por tratarse de imágenes de monedas que carezcan de idoneidad para engañar, que
no conduzcan o puedan conducir a la falsificación de dichas piezas ni, en general,
afecten la seguridad de la circulación monetaria.
Queda igualmente prohibida la comercialización de reproducciones o imitaciones no
autorizadas.
Las personas que contravengan lo dispuesto en este artículo, serán sancionadas
administrativamente por la Secretaría de Hacienda y Crédito Público, con multa hasta
de un millón de pesos. El importe de la multa respectiva se fijará oyendo al Banco de
México y tomando en cuenta el número de las imitaciones o reproducciones, los
efectos de éstas en la seguridad de la circulación monetaria, la utilidad percibida por
el infractor y las circunstancias de éste.
La multa que contempla este artículo es menor, considerando el ajuste de los tres
ceros realizado en 1990. Sin embargo, la autoridad podrá imponer otro tipo de medidas.
Incluso, este tipo de actividades pueden llegar a ser constitutivas de delito (art. 234-238 CPF).
Artículo 18.- Queda prohibida la fabricación de piezas nacionales o extranjeras que
hubieren tenido el carácter de billetes o de monedas metálicas. Los infractores serán
sancionados administrativamente por la Secretaría de Hacienda y Crédito Público,
oyendo al Banco de México, con multa hasta de un tanto del valor de mercado de las
piezas reproducidas, o de no existir éste, del valor que les fije la propia Secretaría.
El Banco de México, con autorización de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público,
podrá fabricar piezas mexicanas de las señaladas en el párrafo anterior.
Artículo 19.- Cuando exista presunción de que una moneda nacional o extranjera es
falsa o ha sido alterada, su tenedor podrá pedir al Banco de México, directamente o
por conducto de cualquiera institución de crédito del país, verificar esas
circunstancias, contra la entrega del recibo correspondiente. En el caso de que tal
petición se formule por conducto de una institución de crédito, ésta deberá remitir al
Banco de México, en los términos que el mismo señale y en un plazo no mayor de un
día hábil, contado a partir de la fecha de su recibo, las piezas que le sean entregadas
para su análisis.
Cuando las piezas sean auténticas serán devueltas a su tenedor; si por el contrario
resultaren falsas, estuvieren alteradas o no se pudiera determinar la autenticidad de
las mismas, el Banco de México procederá a dar parte de inmediato a las autoridades
competentes, poniéndolas a su disposición para el aseguramiento correspondiente.
LA DESMONETIZACIÓN.
La desmonetización es una función a cargo del Banco de México. Sin embargo, no la
realiza de manera directa, sino que utiliza a las instituciones de crédito (corresponsales,
según el artículo 23) para la sustitución de los billetes circulantes.
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Artículo 22.- Para la adecuada integración del sistema monetario, en función de las
necesidades del público y de la duración y costo de los materiales relativos, el Banco
de México podrá sustituir los billetes que forman parte de dicho sistema por otros
nuevos o dejar de emitir los de cierta denominación.
Las resoluciones que al efecto adopte esa Institución deberán de publicarse en el
“Diario Oficial” de la Federación y especificar los billetes a que estén referidas, así
como el término durante el cual éstos conservarán su poder liberatorio, mismo que
no será inferior a veinticuatro meses contado a partir de la fecha en que se publique
la resolución correspondiente.
Artículo 23.- El Banco de México, dentro del plazo a que se refiere el artículo anterior,
directamente o a través de sus corresponsales, canjeará ilimitadamente y a valor
nominal los billetes que se retiren de la circulación conforme a ese artículo.
UNIDADES DE CUENTA.
1. Unidades de inversión (UDIs). Son unidades de cuenta creadas mediante decreto
del Congreso de la Unión alrededor de los años 90. Son medidas referidas al peso,
que aumentan progresivamente su valor de acuerdo con el cálculo señalado por
el Banco de México, a efecto de progresar según los efectos inflacionarios. Las
UDIs principalmente protegen a las Instituciones de Crédito; por esta razón han
sido duramente criticadas.
¿Las obligaciones pactadas en UDIs están referidas a unidades monetarias? Sí,
pues son meras referencias al peso. La unidad únicamente logra que la cantidad
de la obligación dineraria sea variable.
2. Salarios mínimos. Es la unidad de cuenta determinada por la Comisión Nacional
de los Salarios Mínimos. Al día de hoy, sigue siendo una referencia al peso prevista
en diversos cuerpos normativos. Sin embargo, por razones de conveniencia, se
sustituyó la medida del salario mínimo por carecer de variabilidad; una reforma
constitucional de 2016 ‘desindexó’ esta figura, por lo que ya no es válido asumir
obligaciones pactadas en referencia al salario mínimo.
3. Unidad de Medida y Actualización (UMAs). Es la referencia que sustituyó al salario
mínimo. Su conveniencia está en que reconoce la fluctuación del valor del peso en
el tiempo, dada la variación de su valor.
Al final del día, estas tres unidades de cuenta son obligaciones pactadas en peso, en
las que solamente se computa la cantidad debida en función de un factor determinado.
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HISTORIA DE LA BANCA.
HISTORIA UNIVERSAL. La actividad bancaria tal y como la conocemos hoy en día surge
en el Renacimiento, en los albores de la Edad Moderna. No se niegan los antecedentes más
remotos, sino que solamente se toma este punto de partida por ser el antecedente directo
del sistema bancario que opera en la actualidad.
El origen del término banco está en la actividad que ciertos orfebres realizaban
sentados en un banco dentro de una plaza pública, en la que recibían depósitos de oro o
dinero y expedían un recibo, con el que se podía exigir cierto dinero de vuelta. Los primeros
bancos surgen en Italia, al norte de la península.
Antes de ello, existía una condena en el cobro de intereses (usura), desde tiempos de
la patrística y de la escolástica (Santo Tomás, crematística aristotélica). Dada la prohibición
cristiana, los créditos históricamente fueron manejados por los judíos. El primer registro es
del Banco de Venecia, después el Banco de Ámsterdam, el Banco de Génova y el Banco de
Inglaterra, el Banco de Escocia, todos surgidos a finales del siglo XVII.
Las primeras instituciones crediticias avaladas por la Iglesia Católica fueron los
Montes de Piedad, los cuales funcionaban con el propósito de asistir socialmente a los
desamparados. Estas organizaciones sí cobraban intereses, pero no con el ánimo lucrativo
propio del prestamista.
Con la llegada de la Reforma, se legitimó el cobro de intereses. La mentalidad
protestante justificó la usura, por lo que existió un cambio de paradigma en detrimento de la
concepción católica de la economía. Por otra parte, el propio desarrollo de la actividad
económica terminó por fundamentarse en la actividad crediticia basada en el cobro de
intereses, por lo que existió una doble causalidad en torno a este fenómeno: el ethos
protestante y el dinamismo fáctico de la economía.
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13 Así surgieron, por ejemplo, bancos de emisión (no existía una entidad central) que recibían la moneda de
curso legal y expedían billetes de depósito, a manera de cheques, los cuales eran de aceptación voluntaria.
También existían bancos de crédito (hipotecarios, de refacción o de habilitación).
14 En 1932 surgió BBVA Bancomer como banco de depósito.
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15Se dice que esta es la época de oro bancaria en México, pues existía un amplio conocimiento por parte de los
banqueros así como de un control de la mayor parte del mercado por empresarios mexicanos.
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En 1990 nace la todavía vigente Ley de Instituciones de Crédito, así como la Ley para
Regular las Agrupaciones Financieras (hoy derogada). En los artículos transitorios de esta ley
se preveía la transición hacia sociedades anónimas. Para 1992, la reprivatización de los
bancos se había logrado en su totalidad, restituyendo a muchos banqueros e incluyendo a
financieros del sector de casas de bolsa.16 En esta época existió una competencia feroz en el
sector crediticio, en la que se otorgaron créditos ampliamente sin sujetarse a lineamientos
serios.
Para 1994, año en el que asume la presidencia Ernesto Cedillo, ocurre el ‘Error de
Diciembre’, a partir del cual deviene una crisis económica grave plasmada en una fuga de
capitales. La concesión de créditos de años anteriores sin programas sólidos contribuyó
mucho a la depresión económica, por lo que en los finales de la década de los 90s se vivió
un momento sumamente complicado para la economía mexicana.
Fue en este momento en el que se desarrollaron diversos programas tendientes a
‘salvar a los bancos’, que fueron duramente criticados principalmente por la izquierda en
México. El famoso FOBAPROA fue un fideicomiso público que asumía ilimitadamente el
seguro de depósitos bancarios; también existieron capitalizaciones y compras de carteras
vencidas. Sin embargo, muchas instituciones de crédito no se mantuvieron en pie y
terminaron por liquidarse o por intervenirse. Quien resintió esta crisis en mayor medida fue
el Estado, por las políticas de rescate bancario que continuaron hasta bien entrados los años
2000.
Fuera de la gran crisis de los 90s, también es relevante la apertura a la inversión
extranjera, sobre todo con el Tratado de Libre Comercio de América del Norte. Con este
tratado, se reformó la Ley de Instituciones de Crédito, llegando filiales de entidades
financieras extranjeras. En 1999 se levantaron las restricciones a la inversión extranjera,
fomentando aún más la llegada de capital proveniente del exterior.
A partir de este momento, los grandes conglomerados financieros del mundo llegaron
y se hicieron del control de la banca mexicana. Al día de hoy lo podemos ver de la siguiente
forma: Banorte, BBVA, Citi, Santander, HSBC y Scotiabank, ‘los seis grandes’, salvo Banorte,
son bancos globales.
LA BANCA EN MÉXICO HOY EN DÍA. A raíz de la crisis de los 90s, la regulación financiera
en México se volvió sumamente estricta. La normatividad del sector bancario sirvió para
consolidarlo; por ejemplo, en la crisis financiera de 2008, ninguna institución de crédito en
nuestro país quebró. La supervisión por parte de la autoridad y los estándares de
cumplimiento, principalmente delineados por la Convención de Basilea, son de muy alto nivel
en México.
La disciplina financiera es muy alta. En cierta medida, sí existen desventajas, como la
limitación al crecimiento de las instituciones de crédito. Sin embargo, ello ha sido en pro de
lograr la solidez del sistema financiero. La banca mexicana se dice que percibe más dinero
16 En su momento se cuestionó la capacidad de estos expertos dedicados al sector de las casas de bolsa.
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por el cobro de comisiones, y no tanto por los intereses logrados en créditos, por lo que se
dice que ‘presta mal’, o que ‘no presta’.
En la actualidad, el uso de las tecnologías es un factor sumamente relevante. Existe
un fenómeno en el que los servicios tecnológicos comienzan a intentar lograr una posición
en la actividad crediticia (principalmente a través de los smartphones). También destaca la
participación de tiendas que buscan una mayor participación en este sector (es el caso de
Oxxo, 7Eleven, por ejemplo), que han facilitado la bancarización del país.
Entre 2000 y 2010, nacieron muchos nuevos bancos, en un apogeo del nacimiento
de instituciones de crédito. También surgió una figura, asimilada a la banca especializada,
consistente en los bancos de nicho. Éstos son organismos con un objeto social acotado, de
modo que solamente pueden realizar ciertas actividades financieras. Una de las ventajas de
estos organismos es que, al no realizar la misma diversidad de actividades, pueden
constituirse con un capital fijo menor.
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minuciosidad. Las reglas administrativas de carácter general son las normas que regulan el
mayor detalle de la actividad crediticia, enfocadas en la complejidad técnica que le es propia.
La regulación administrativa de carácter general a menudo no se da en reglamentos,
sino principalmente en circulares. En muchos casos, se ha cuestionado la constitucionalidad
de este tipo de regulación, pues se da en muchos casos en un aparente detrimento tanto de
las leyes como de los reglamentos. Sin embargo, la enorme complejidad de la actividad
bancaria es la que obliga a que sean órganos técnicos los que expidan las circulares, de modo
que los reglamentos se limitan a la parte orgánica de las instituciones.
CPEUM.
Artículo 73. El Congreso tiene facultad:
(…)
X. Para legislar en toda la República sobre hidrocarburos, minería, sustancias
químicas, explosivos, pirotecnia, industria cinematográfica, comercio, juegos con
apuestas y sorteos, intermediación y servicios financieros, energía eléctrica y nuclear
y para expedir las leyes del trabajo reglamentarias del artículo 123;
XVIII. Para establecer casas de moneda, fijar las condiciones que ésta deba tener,
dictar reglas para determinar el valor relativo de la moneda extranjera y adoptar un
sistema general de pesas y medidas;
Artículo 28.
(…)
El Estado tendrá un banco central que será autónomo en el ejercicio de sus funciones
y en su administración. Su objetivo prioritario será procurar la estabilidad del poder
adquisitivo de la moneda nacional, fortaleciendo con ello la rectoría del desarrollo
nacional que corresponde al Estado. Ninguna autoridad podrá ordenar al banco
conceder financiamiento. El Estado contará con un fideicomiso público denominado
Fondo Mexicano del Petróleo para la Estabilización y el Desarrollo, cuya Institución
Fiduciaria será el banco central y tendrá por objeto, en los términos que establezca la
ley, recibir, administrar y distribuir los ingresos derivados de las asignaciones y
contratos a que se refiere el párrafo séptimo del artículo 27 de esta Constitución, con
excepción de los impuestos.
No constituyen monopolios las funciones que el Estado ejerza de manera exclusiva, a
través del banco central en las áreas estratégicas de acuñación de moneda y emisión
de billetes. El banco central, en los términos que establezcan las leyes y con la
intervención que corresponda a las autoridades competentes, regulará los cambios,
así como la intermediación y los servicios financieros, contando con las atribuciones
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Artículo 25. Corresponde al Estado la rectoría del desarrollo nacional para garantizar
que éste sea integral y sustentable, que fortalezca la Soberanía de la Nación y su
régimen democrático y que, mediante la competitividad, el fomento del crecimiento
económico y el empleo y una más justa distribución del ingreso y la riqueza, permita
el pleno ejercicio de la libertad y la dignidad de los individuos, grupos y clases sociales,
cuya seguridad protege esta Constitución. La competitividad se entenderá como el
conjunto de condiciones necesarias para generar un mayor crecimiento económico,
promoviendo la inversión y la generación de empleo.
El Estado velará por la estabilidad de las finanzas públicas y del sistema financiero
para coadyuvar a generar condiciones favorables para el crecimiento económico y el
empleo. El Plan Nacional de Desarrollo y los planes estatales y municipales deberán
observar dicho principio.
El Estado planeará, conducirá, coordinará y orientará la actividad económica
nacional, y llevará al cabo la regulación y fomento de las actividades que demande el
interés general en el marco de libertades que otorga esta Constitución.
El artículo 25 justifica el desarrollo de muchas de las actividades que realizan las
autoridades financieras. De este artículo se desprenden facultades sumamente amplias
referentes a la rectoría económica, que conducen a la existencia de un Estado regulador que
sirva para regir la economía nacional, para lograr la estabilidad de las finanzas públicas y del
sistema financiero, así como incidir sobre la economía nacional a efecto de lograr el interés
general.
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17 Es recomendable memorizar los ocho títulos, a efecto de conocer la estructura de la Ley de Instituciones de
Crédito.
18 Artículo 8o.- Los actos ejecutados contra el tenor de las leyes prohibitivas o de interés público serán nulos,
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Artículo 2o.- El servicio de banca y crédito sólo podrá prestarse por instituciones de
crédito, que podrán ser:
Para comprender el alcance del servicio de banca y crédito, primero debemos
entender el concepto de captación.
Artículo 103.- Ninguna persona física o moral, podrá captar directa o indirectamente
recursos del público en territorio nacional (…)
No es posible captar ni de forma directa ni indirecta. Esto significa que no se puede
hacer por sí mismo o por interpósita persona, cuando nos encontremos ante la limitante de
la ley. ¿Qué debemos entender por captación? El mismo artículo 2º señala en su último
párrafo:
Para efectos de este artículo y del artículo 103 se entenderá que existe captación de
recursos del público cuando: a) se solicite, ofrezca o promueva la obtención de fondos
o recursos de persona indeterminada o mediante medios masivos de comunicación,
o b) se obtengan o soliciten fondos o recursos de forma habitual o profesional.
Por captación se entiende la misma oferta o solicitud, independientemente de que se
reciba el dinero o no. La captación está dirigida al público indeterminadamente. La razón de
ser del inciso a) se debe a una razón probatoria, pues a menudo resultaba complicado
acreditar cuándo una institución había ‘captado’, por lo que la ley se centra en lo que sí puede
probar: la solicitud y la oferta. El inciso b) se refiere a la recepción efectiva de los recursos.
Ahora bien, incluso con este párrafo, no tenemos todavía un concepto de la captación.
Para ello, debemos retornar al artículo 103:
Artículo 103. Ninguna persona física o moral, podrá captar directa o indirectamente
recursos del público en territorio nacional mediante la celebración de operaciones de
depósito, préstamo, crédito, mutuo o cualquier otro acto causante de pasivo directo o
contingente, quedando obligado a cubrir el principal y, en su caso, los accesorios
financieros de los recursos captados.
¿Cómo se estructura una operación de depósito, mutuo, o crédito para que impliquen
la captación de recursos? La captación se da por medio de la invitación masiva para obtener
fondos del público por medio de préstamos, en los que la institución se obliga a restituirlos
en un cierto momento.
Acto causante de pasivo es cualquier acto por medio del cual se reciba recursos del
público. Existirá pasivo directo cuando nazca una obligación a cargo de la institución desde
el momento mismo en el que se celebre el acto; existirá pasivo contingente cuando el
nacimiento de la obligación de la institución esté sujeta al advenimiento de una condición
suspensiva.
El pasivo, ya sea directo o contingente, entraña una obligación de cubrir el principal.
No en todos los casos se generan accesorios financieros, pero en caso de que sí se
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produzcan, también deberán cubrirse por la institución que esté captando los recursos del
público.
ACTIVIDADES QUE POSIBLEMENTE CONFIGURAN CAPTACIÓN IRREGULAR.
El carácter eminentemente abstracto del concepto del pasivo se ha prestado a que
diversas actividades comerciales sean analizadas a la luz de la captación de recursos, cuando
en realidad no realizan esta actividad. Por ejemplo, en el caso de tarjetas de prepago en las
que ciertas empresas reciben una cantidad, podría decirse que sí existe la oferta dirigida al
público indeterminadamente, pero no existe la obligación de restituir ese dinero que recibió,
sino que únicamente se utiliza para adquirir el producto o servicio ofrecido en un momento
posterior.
En el caso de las empresas valeras, también podría decirse que existe una recepción
masiva de recursos. Los vales pueden ser utilizados en muchos puntos de venta, por lo que
prácticamente llegan a ser medios que permitan la libre disposición de los mismos de
diversas maneras, por lo que puede llegar a decirse que de esta forma pueden llegar a
‘cobrarse’ (cash out). ¿El uso de vales de despensa configura una captación irregular?
Normalmente suele decirse que no, pues se utilizan para propósitos acotados, pero la
realidad es que la discusión sigue hoy en día, pues la libre disposición de los mismos coloca
a estos instrumentos en una zona de penumbra. Existen autoridades que sí han considerado
a las valeras como captadores irregulares (ha sucedido con gasolinerías).
Otro caso sujeto a discusión es el de las ofertas de inversión en el capital social de
una empresa. ¿Puede decirse que esta inversión de los accionistas significa un pasivo? No
realmente, pues la sociedad no tiene la obligación de readquirir las acciones emitidas (a
menos que así se pacte). Por otra parte, la ‘deuda’ que la sociedad tiene frente a sus socios
se deberá liquidar en algún momento, por lo que puede decirse que sí representa un pasivo.
Sin embargo, al final del día no existe el derecho de retiro, por lo que el accionista no puede
realizar un ‘cash-out’.
Una situación igualmente discutida se da en el sector Fintech y en el uso de
plataformas tecnológicas, sobre todo en las plataformas de crowdfunding o en plataformas
de medios de pago. ¿Existe la captación de recursos en estos programas? Las plataformas
de medios de pago funcionan a manera de transmisores de dinero; no captan en la medida
en la que solamente entrelazan una obligación con una prestación debida, pues no reciben
el dinero en propiedad. Las plataformas de crowdfunding se acercan más a la actividad de
captación, particularmente en el otorgamiento de créditos con regalías o acciones. Asimismo,
muchas plataformas de crowdfunding contemplan la opción de recompra por parte de la
aplicación. La ley Fintech dio solución a estas cuestiones.
Destacan como casos difíciles la compraventa de activos virtuales, que muchas veces
ofrece la opción de recompra. No obstante, el Banco de México no ha reconocido ningún
activo virtual, por lo que la única regulación aplicable es la relativa a la prevención del lavado
de dinero. También las plataformas de autofinanciamiento podrían asemejarse a actividades
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de captación irregular, mas en ellas no existe la opción de retirar el dinero (‘cash out’), así
como reciben una regulación distinta por parte de la Ley Federal de Protección al Consumidor.
¿Qué sucede con las cajas de ahorro? Existe un descuento mensual al salario de los
trabajadores; posteriormente, estos socios a los que se les descuenta una parte de sus
ingresos, pueden utilizar servicios de crédito otorgados por la caja de la cual forman parte.
Las cajas de ahorro no están dirigidas a un público indeterminado, sino que se ofrecen
solamente a aquellos socios que la conforman (captación cerrada); asimismo, la regulación
de las cajas de ahorro deviene de la Ley Federal del Trabajo.19
También existen compraventas de inmuebles en las que se pactaba la compra de una
cosa futura a plazos, con la posibilidad de que el comprador se retirara en cualquier
momento, recibiendo el dinero que había pagado hasta ese momento. En el caso en el que
las inmobiliarias establecieran penas convencionales y establecieran limitantes para el retiro
del dinero, podría decirse que ello impide la captación irregular. Ahora bien, consideremos el
supuesto en el que no existen estas penalizaciones convencionales: realmente podría llegar
a existir la captación irregular.
¿Qué sucede con los servicios de banking as a service? Son servicios en los que ciertas
empresas ofertan el uso de tarjetas administradas por ellas mismas, pero que se ligan a un
servicio bancario que subyace a la tarjeta. También existen otros servicios en los que incluso
se llegan a realizar ofertas tendientes a la inversión en la bolsa de valores. En este supuesto
parece que nos encontramos ante la captación indirecta contemplada en el artículo 103 de
la ley.
TERRITORIO NACIONAL.
El artículo 103 de la Ley de Instituciones de Crédito habla de la actividad de captación
en territorio nacional. ¿Qué debemos entender por ello? Sobre todo en consideración de la
importancia internacional de las plataformas, las apps. No existen limitaciones para hacer
inversiones fuera de la República Mexicana; sin embargo, la regulación tiende a prohibir la
promoción activa dentro del territorio nacional, para evitar que los recursos salgan del marco
de vigilancia de la autoridad. Mientras la iniciativa venga de parte del inversionista, y no exista
una promoción activa de estas plataformas, es muy probable que no exista problema alguno.
¿POR QUÉ EXISTE LA PROHIBICIÓN DE CAPTAR RECURSOS SALVO EN LOS SUPUESTOS
SEÑALADOS POR LA LEY?
Esta prohibición deviene del derecho social, en búsqueda de proteger tanto a los
usuarios de los sistemas financieros, como del derecho público, pues existe el propósito de
salvaguardar la estabilidad del Sistema Financiero Nacional. El riesgo de incumplimiento es
la razón por la que la autoridad limita esta actividad, pues así como existen intermediarios
buenos, también existen intermediarios malos, que pueden utilizar estos servicios para
implementar esquemas de fraude.
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Artículo 103.- Ninguna persona física o moral, podrá captar directa o indirectamente
recursos del público en territorio nacional, mediante la celebración de operaciones de
depósito, préstamo, crédito, mutuo o cualquier otro acto causante de pasivo directo o
contingente, quedando obligado a cubrir el principal y, en su caso, los accesorios
financieros de los recursos captados.
Se exceptúa de lo dispuesto en el párrafo anterior a:
I. Las instituciones de crédito reguladas en la presente Ley, así como a los demás
intermediarios financieros debidamente autorizados conforme a los ordenamientos
legales aplicables;
II. Los emisores de instrumentos inscritos en el Registro Nacional de Valores
colocados mediante oferta pública, respecto de los recursos provenientes de dicha
colocación, y
V. Las Sociedades Cooperativas de Ahorro y Préstamo a que se refiere la Ley General
de Sociedades Cooperativas.
VI. Las asociaciones y sociedades, así como los grupos de personas físicas que capten
recursos exclusivamente de sus asociados, socios o integrantes, respectivamente,
para su colocación entre éstos, que cumplan con los requisitos siguientes:
a) La colocación y entrega de los recursos captados por las asociaciones y
sociedades, así como por los grupos de personas físicas citados, sólo podrá
llevarse a cabo a través de alguna persona integrante de la propia asociación,
Sociedad o grupo de personas físicas;
b) Sus activos no podrán ser superiores a 350,000 UDIS, y
c) Se abstendrán de promover la captación de recursos a persona
indeterminada o mediante medios masivos de comunicación.
En esta fracción se contemplan actividades de captación realizadas por personas
físicas. Existe un margen de permisibilidad en este sentido, pues la ley considera que no
existe el mismo riesgo en estas operaciones. Por eso es que se permite la ‘tanda’, o un
esquema de ‘quiniela’ en la oficina, siempre y cuando se haga una oferta de manera cerrada.
VII. Las instituciones de tecnología financiera, así como los usuarios de las
instituciones de financiamiento colectivo en las operaciones que realicen en dichas
instituciones a que se refiere la Ley para Regular las Instituciones de Tecnología
Financiera.
(…)
¿Por qué existe una distinción entre las instituciones de tecnología financiera y los
usuarios de las instituciones de financiamiento colectivo? La ley hace esta distinción porque
en el caso de las plataformas de crowdfunding, son los mismos usuarios los que realizan la
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oferta de captación, por lo que sí debía hacerse la distinción, pues se corría el riesgo de dejar
estos supuestos fuera del marco regulatorio.
CONSECUENCIAS DE LA CAPTACIÓN IRREGULAR.
Ahora bien, ¿cuál es la consecuencia de que la Comisión Nacional Bancaria y de
Valores se percate de que existen operaciones de captación irregular? El siguiente artículo
señala:
Artículo 104.- Cuando la Comisión Nacional Bancaria y de Valores presuma que una
persona física o moral está realizando operaciones en contravención a lo dispuesto
por los artículos 2o. o 103 de esta Ley, o actúa como fiduciario sin estar autorizado
para ello en ley, podrá nombrar un inspector y los auxiliares necesarios para que
revisen la contabilidad y demás documentación de la negociación, empresa o
establecimiento de la persona física o moral, a fin de verificar si efectivamente está
realizando las operaciones mencionadas, en cuyo caso, la Comisión Nacional
Bancaria y de Valores podrá ordenar la suspensión inmediata de operaciones o
proceder a la clausura de la negociación, empresa o establecimiento de la persona
física o moral de que se trate.
El procedimiento de inspección, suspensión de operaciones y clausura a que se
refiere el párrafo anterior es de interés público.20 Será aplicable en lo conducente lo
dispuesto en el Capítulo Único del Título Sexto de esta Ley.
Artículo 105.- Las palabras banco, crédito, ahorro, fiduciario u otras que expresen
ideas semejantes en cualquier idioma, por las que pueda inferirse el ejercicio de la
banca y del crédito, no podrán ser usadas en el nombre de personas morales y
establecimientos distintos de las instituciones de crédito.
Se exceptúan de la aplicación de lo dispuesto en el párrafo anterior, a los integrantes
del Sistema Bancario Mexicano; a los bancos y entidades financieras del exterior, así
como a las sociedades señaladas en los artículos 7o., 88 y 89 de esta Ley; a las que
prevea la Ley Reglamentaria de la Fracción XIII Bis del Apartado "B" del Artículo 123
de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos y a las asociaciones de
instituciones de crédito u otras personas que sean autorizadas por la Secretaría de
Hacienda y Crédito Público.
No solamente se prohíbe el uso de estas palabras en la denominación, sino que la
prohibición también abarca la publicidad emitida. La mera apariencia de prestar este tipo de
servicios está prohibida. Por ejemplo, si existiera una empresa de carpintería dedicada a la
venta de bancos, tendría que asegurarse de que quedara completamente claro que no presta
servicios financieros.
20 Ello impide la suspensión que pueda obtenerse a través de una demanda de amparo.
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Las excepciones a la prohibición son: a) bancos del exterior, b) integrantes del sistema
bancario, c) asociaciones financieras, como es el caso de la Asociación de Bancos de México,
y d) otras personas autorizadas por la Secretaría de Hacienda.
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Derecho Bancario y Monetario – Maestro Alejandro Daniel Haro Acosta (enero-mayo 2021)
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21 Véase https://sjf2.scjn.gob.mx/detalle/tesis/2006794.
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El mismo párrafo primero indica que solamente las instituciones de crédito pueden
prestar el servicio de banca y crédito. Los intermediarios financieros distintos a las
instituciones de crédito realizan captación y colocación según la propia naturaleza
dependiendo del tipo de institución que se trate.
Por regla general, a) la captación de recursos está prohibida. b) La colocación de
recursos está permitida. Ahora bien, c) la captación de recursos para su posterior colocación
también está prohibida, pues únicamente está reservada para las instituciones de crédito.
Para que se dé el supuesto c), debe existir un flujo de dinero entre la captación de recursos y
su colocación (la colocación será precisamente de aquellos recursos captados).22
Tampoco se considerarán operaciones de banca y crédito la captación de recursos
del público mediante la emisión de instrumentos inscritos en el Registro Nacional de
Valores, colocados mediante oferta pública incluso cuando dichos recursos se utilicen
para el otorgamiento de financiamientos de cualquier naturaleza.
Para efectos de este artículo y del artículo 103 se entenderá que existe captación de
recursos del público cuando: a) se solicite, ofrezca o promueva la obtención de fondos
o recursos de persona indeterminada o mediante medios masivos de comunicación,
o b) se obtengan o soliciten fondos o recursos de forma habitual o profesional.
22 En el caso contrario, podría decirse que cuando exista una distinción entre los recursos captados y los
recursos colocados, de modo que no pueda advertirse una conexión o un flujo entre los mismos, entonces no
nos encontraremos ante una actividad de captación de recursos para su posterior colocación, por lo que no se
tratará del servicio de banca y crédito. Sin embargo, esta respuesta no es absoluta y ciertamente puede quedar
sujeta a discusión.
23 Sesión impartida por la Maestra Jessica Silva (jueves 4 de marzo de 2021).
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4. Los integrantes del Sistema Bancario Mexicano podrán utilizar las palabras ‘banco’,
‘crédito’, ‘ahorro’ o ‘fiduciario’, que se refieran a actividades de banca y crédito, dentro de su
denominación social.
Artículo 105.- Las palabras banco, crédito, ahorro, fiduciario u otras que expresen
ideas semejantes en cualquier idioma, por las que pueda inferirse el ejercicio de la
banca y del crédito, no podrán ser usadas en el nombre de personas morales y
establecimientos distintos de las instituciones de crédito.
Se exceptúan de la aplicación de lo dispuesto en el párrafo anterior, a los integrantes
del Sistema Bancario Mexicano; a los bancos y entidades financieras del exterior, así
como a las sociedades señaladas en los artículos 7o., 88 y 89 de esta Ley; a las que
prevea la Ley Reglamentaria de la Fracción XIII Bis del Apartado "B" del Artículo 123
de la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos y a las asociaciones de
instituciones de crédito u otras personas que sean autorizadas por la Secretaría de
Hacienda y Crédito Público.
5. Las instituciones de crédito podrán ceder derechos de crédito sin notificar al deudor
o sin inscribir al Registro Público de la Propiedad, mientras conserven la administración de
los derechos de cobro. En caso de que cedan la administración junto con la titularidad del
derecho, deberán notificar al deudor por escrito.
CÓDIGO CIVIL FEDERAL
Artículo 2926.- (…)
Las instituciones del sistema bancario mexicano, actuando en nombre propio o como
fiduciarias, las demás entidades financieras, y los institutos de seguridad social,
podrán ceder sus créditos con garantía hipotecaria, sin necesidad de notificación al
deudor, de escritura pública, ni de inscripción en el Registro, siempre que el cedente
lleve la administración de los créditos. En caso de que el cedente deje de llevar la
administración de los créditos, el cesionario deberá únicamente notificar por escrito
la cesión al deudor.
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NORMAS DE DERECHO PÚBLICO. Tendremos normas adjetivas de dos tipos: (i) reglas
que regulan el procedimiento administrativo que se siga ante las autoridades de la
administración pública, y (ii) reglas referentes a lo contencioso administrativo.
(i) Procedimiento administrativo.
LEY FEDERAL DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO.
Artículo 1.- (…)
Este ordenamiento no será aplicable a las materias de carácter fiscal,
responsabilidades de los servidores públicos, justicia agraria y laboral, ni al ministerio
público en ejercicio de sus funciones constitucionales. En relación con las materias
de competencia económica, prácticas desleales de comercio internacional y
financiera, únicamente les será aplicable el título tercero A.
En términos del artículo 1º, la materia financiera recibe un procedimiento especial,
referente a la mejora regulatoria. La mejora regulatoria se enfoca en los órganos de
autorregulación, impulsados por las mismas instituciones financieras.
Existe un procedimiento administrativo especial relativo a la materia financiera, el cual
es de carácter mínimo y se encuentra previsto dentro de la misma Ley de Instituciones de
Crédito:
Artículo 5 Bis 1.- Salvo que en las disposiciones específicas se establezca otro plazo,
éste no podrá exceder de noventa días para que las autoridades administrativas
resuelvan lo que corresponda. Transcurrido el plazo aplicable, se entenderán las
resoluciones en sentido negativo al promovente, a menos que, en las disposiciones
aplicables, se prevea lo contrario. A petición del interesado, se deberá expedir
constancia de tal circunstancia, dentro de los dos días hábiles siguientes a la
presentación de la solicitud respectiva ante la autoridad competente que deba
resolver, conforme al Reglamento Interior respectivo. Igual constancia deberá
expedirse cuando las disposiciones específicas prevean que, transcurrido el plazo
aplicable, la resolución deba entenderse en sentido positivo. De no expedirse la
constancia mencionada dentro del plazo citado, se fincará en su caso, la
responsabilidad que resulte aplicable.
En este artículo encontramos una negativa ficta sujeta al plazo de 90 días. Existe la
interrogante de si la autoridad administrativa pudiera emitir una resolución favorable
superando este plazo: la respuesta parece ser que sí, en aras de mejorar la posición del
administrado. Ahora bien, ¿qué pasaría si transcurridos los noventa días la autoridad emite
una resolución expresa en sentido negativo?
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La negativa ficta tiene efectos meramente procesales, pues es una herramienta que
se utiliza para combatir el silencio de la administración. Nada prejuzga en el fondo, por lo que
sirve para efectivamente recibir una resolución de fondo en una instancia superior, mediante
el empleo de la constancia obtenida. Por esta razón, es lícito que la autoridad administrativa
expida una resolución fuera de tiempo, pues se estará obteniendo la resolución de fondo para
la cual sirve la negativa ficta precisamente.
Por otra parte, también existirá la posibilidad de que los plazos operen en favor del
administrado, por lo que cabe la posibilidad de que el plazo de los noventa días no esté
previsto únicamente en perjuicio del particular. Ello no significa que la autoridad pueda
resolver cuando se le antoje, pero sirve para entender el carácter procesal de la negativa
ficta.
En cuanto a la afirmativa ficta, esta figura sí permite el ejercicio de derechos
sustantivos. ¿Qué pasaría en el supuesto en el que un particular obtenga una afirmativa ficta
respecto de una petición que sea contraria a derecho? Los efectos podrían retirarse a través
de mecanismos como el juicio de lesividad, siempre que se respete la oportunidad de defensa
por parte del particular.
Los requisitos de presentación y plazos, así como otra información relevante
aplicables a las promociones que realicen las instituciones de crédito deberán
precisarse en disposiciones de carácter general.
Cuando el escrito inicial no contenga los datos o no cumpla con los requisitos previstos
en las disposiciones aplicables, la autoridad deberá prevenir al interesado, por escrito
y por una sola vez, para que dentro de un término que no podrá ser menor de diez
días hábiles subsane la omisión. Salvo que en las disposiciones específicas se
establezca otro plazo, dicha prevención deberá hacerse a más tardar dentro de la
mitad del plazo de respuesta de la autoridad y, cuando éste no sea expreso, dentro
de los veinte días hábiles siguientes a la presentación del escrito inicial.
Notificada la prevención, se suspenderá el plazo para que las autoridades
administrativas resuelvan y se reanudará a partir del día hábil inmediato siguiente a
aquél en que el interesado conteste. En el supuesto de que no se desahogue la
prevención en el término señalado las autoridades desecharán el escrito inicial.
Si las autoridades no hacen el requerimiento de información dentro del plazo
correspondiente, no podrán rechazar el escrito inicial por incompleto.
Salvo disposición expresa en contrario, los plazos para que las autoridades contesten
empezarán a correr el día hábil inmediato siguiente a la presentación del escrito
correspondiente.
Estos párrafos contemplan la figura de la prevención, la cual prevé un plazo de diez
días hábiles para subsanar la omisión o irregularidad del escrito inicial. La autoridad debe
prevenir antes de la mitad del plazo que tenga para responder. En caso de que exceda este
plazo, ¿qué consecuencias hay? La respuesta es que la petición no podrá desecharse, por lo
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que la autoridad deberá pronunciarse en función de los elementos con los que cuente; sin
embargo, si el particular busca acreditar su pretensión, entonces será lógico que sí cumpla
con requerimientos fuera de plazo.
¿Puede la autoridad administrativa requerir en dos ocasiones? Podría ser que sí, en
atención al principio pro actione, en el que se privilegie la solución del conflicto sin impedirlo
por obstáculos formales. La razón de ser de que la prevención pueda hacerse una sola vez
es para que las autoridades no estén constantemente obstruyendo la petición del particular.
En este aspecto, existe una disyuntiva a la cual se enfrentan las autoridades administrativas.
Artículo 5 Bis 2.- El plazo a que se refiere el artículo anterior no será aplicable a las
promociones donde por disposición expresa de esta Ley las autoridades
administrativas deban escuchar la opinión de otras autoridades, además de aquéllas
relacionadas con las autorizaciones relativas a la constitución, fusión, escisión y
liquidación de instituciones de crédito. En estos casos, no podrá exceder de ciento
ochenta días el plazo para que las autoridades administrativas resuelvan lo que
corresponda, y serán aplicables las demás reglas que señala el artículo 5 Bis 1 de
esta Ley.
Artículo 5 Bis 3.- Las autoridades administrativas competentes, a solicitud de parte
interesada podrán ampliar los plazos establecidos en la presente Ley, sin que dicha
ampliación exceda, en ningún caso, de la mitad del plazo previsto originalmente en
las disposiciones aplicables, cuando así lo exija el asunto y no tengan conocimiento
de que se perjudica a terceros en sus derechos.
Artículo 5 Bis 4.- No se les aplicará lo establecido en los artículos 5 Bis 1, 5 Bis 2 y 5
Bis 3 a las autoridades administrativas en el ejercicio de sus atribuciones de
supervisión, inspección y vigilancia.
Este artículo establece que los plazos antes delineados únicamente operan en los
procedimientos administrativos iniciados a petición de parte. Los procedimientos oficiosos
tienen sus reglas especiales.
Artículo 5o. Bis 5.- Para efectos de la presente Ley, los plazos fijados en días se
entenderán en días naturales, salvo que expresamente se señale que se trata de días
hábiles. Tratándose de días naturales, si éste vence en un día inhábil, se entenderá
concluido el primer día hábil siguiente, a excepción de los plazos previstos en el
artículo 29 Bis de esta Ley que concluirán el mismo día en que venzan.
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II. Contará con encargados regionales en cada entidad federativa en que la Institución
Financiera tenga sucursales u oficinas de atención al público;
III. Los gastos derivados de su funcionamiento, operación y organización correrán a
cargo de las Instituciones Financieras;
IV. Deberá recibir la consulta, reclamación o aclaración del Usuario por cualquier
medio que facilite su recepción, incluida la recepción en las sucursales u oficinas de
atención al público y responder por escrito dentro de un plazo que no exceda de
treinta días hábiles, contado a partir de la fecha de su recepción, y
V. El titular de la Unidad Especializada deberá presentar dentro de los diez días hábiles
siguientes al cierre de cada trimestre, un informe a la Comisión Nacional de todas las
consultas, reclamaciones y aclaraciones recibidas y atendidas por la Institución
Financiera en los términos que la Comisión Nacional establezca a través de
disposiciones de carácter general que para tal efecto emita.
La presentación de reclamaciones ante la Unidad Especializada suspenderá la
prescripción de las acciones a que pudieren dar lugar.
Las Instituciones Financieras deberán informar mediante avisos colocados en lugares
visibles en todas sus sucursales la ubicación, horario de atención y responsable o
responsables de la Unidad Especializada. Los Usuarios podrán a su elección presentar
su consulta o reclamación ante la Unidad Especializada de la Institución Financiera
de que se trate o ante la Comisión Nacional.
Las Unidades Especializadas serán supervisadas por la Comisión Nacional.
La CONDUSEF tiene dos funciones principalmente: la conciliadora, en búsqueda de
satisfacer las pretensiones de la institución financiera y del usuario, y la arbitral, cuando se
advierta que la conciliación es imposible.
Artículo 60.- La Comisión Nacional está facultada para actuar como conciliador entre
las Instituciones Financieras y los Usuarios, con el objeto de proteger los intereses de
estos últimos.
Tratándose de diferencias que surjan respecto al cumplimiento de fideicomisos, la
Comisión Nacional sólo conocerá de las reclamaciones que presenten los
fideicomitentes o fideicomisarios en contra de los fiduciarios.
Artículo 61.- La Comisión Nacional no conocerá de las reclamaciones por variaciones
de las tasas de interés pactadas entre el Usuario y la Institución Financiera, cuando
tales variaciones sean consecuencia directa de condiciones generales observadas en
los mercados
Artículo 62.- La Comisión Nacional podrá rechazar de oficio las reclamaciones que
sean notoriamente improcedentes.
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Artículo 65.- Las reclamaciones deberán presentarse dentro del término de dos años
contados a partir de que se presente el hecho que les dio origen, a partir de la negativa
de la Institución Financiera a satisfacer las pretensiones del Usuario o, en caso de
que se trate de reclamaciones por servicios no solicitados, a partir de que tuvo
conocimiento del mismo.
La reclamación podrá presentarse por escrito o por cualquier otro medio, a elección
del Usuario, en el domicilio de la Comisión Nacional o en cualquiera de las
Delegaciones o en la Unidad Especializada a que se refiere el artículo 50 Bis de esta
Ley, de la Institución Financiera que corresponda.
Si llegase a precluir el derecho de accionar el procedimiento ante CONDUSEF, ello no
impide que el usuario pueda presentar una demanda en la vía mercantil. Ello dependerá de
la viabilidad de sostener el juicio mercantil.
La CONDUSEF atenderá la reclamación. Posteriormente citará a una audiencia al
usuario y al representante de la institución financiera, enfocada a adoptar una de sus dos
funciones: la conciliadora o la arbitral. Cuando no exista un arreglo, la CONDUSEF podrá emitir
un dictamen técnico, mismo que tendrá el carácter de título ejecutivo y servirá para sustanciar
un juicio mercantil sumario.
Artículo 68.- La Comisión Nacional, deberá agotar el procedimiento de conciliación,
conforme a las siguientes reglas:
I. El procedimiento de conciliación sólo se llevará a cabo en reclamaciones por
cuantías totales inferiores a tres millones de unidades de inversión, salvo tratándose
de reclamaciones en contra de instituciones de seguros en cuyo caso la cuantía
deberá de ser inferior a seis millones de unidades de inversión.
En esta fracción se puede observar el carácter de derecho social del procedimiento
llevado ante CONDUSEF, en cuanto a sus requisitos de procedibilidad. La cuantía está
asociada a la vulnerabilidad del usuario; en el caso de seguros es más amplia, pues
normalmente la suma asegurada llega a ser superior.
I Bis. La Comisión Nacional citará a las partes a una audiencia de conciliación que se
realizará dentro de los veinte días hábiles siguientes contados a partir de la fecha en
que se reciba la reclamación.
La conciliación podrá celebrarse vía telefónica o por otro medio idóneo, en cuyo caso
la Comisión Nacional o las partes podrán solicitar que se confirmen por escrito los
compromisos adquiridos.
II. La Institución Financiera deberá, por conducto de un representante, rendir un
informe por escrito que se presentará con anterioridad o hasta el momento de la
celebración de la audiencia de conciliación a que se refiere la fracción anterior;
III. En el informe señalado en la fracción anterior, la Institución Financiera, deberá
responder de manera razonada a todos y cada uno de los hechos a que se refiere la
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reclamación, en caso contrario, dicho informe se tendrá por no presentado para todos
los efectos legales a que haya lugar;
La institución financiera deberá acompañar al informe, la documentación,
información y todos los elementos que considere pertinentes para sustentarlo, no
obstante, la Comisión Nacional podrá en todo momento, requerir a la institución
financiera la entrega de cualquier información, documentación o medios
electromagnéticos que requiera con motivo de la reclamación y del informe;
IV. La Comisión Nacional podrá suspender justificadamente y por una sola ocasión, la
audiencia de conciliación. En este caso, la Comisión Nacional señalará día y hora para
su reanudación, la cual deberá llevarse a cabo dentro de los diez días hábiles
siguientes. La falta de presentación del informe no podrá ser causa para suspender
la audiencia referida.
V. La falta de presentación del informe dará lugar a que la Comisión Nacional valore
la procedencia de las pretensiones del Usuario con base en los elementos con que
cuente o se allegue conforme a la fracción VI, y para los efectos de la emisión del
dictamen, en su caso, a que se refiere el artículo 68 Bis.
VI. La Comisión Nacional cuando así lo considere o a petición del Usuario, en la
audiencia de conciliación correspondiente o dentro de los diez días hábiles anteriores
a la celebración de la misma, podrá requerir información adicional a la Institución
Financiera, y en su caso, diferirá la audiencia requiriendo a la Institución Financiera
para que en la nueva fecha presente el informe adicional;
Asimismo, podrá acordar la práctica de diligencias que permitan acreditar los hechos
constitutivos de la reclamación.
VII. En la audiencia respectiva se exhortará a las partes a conciliar sus intereses, para
tal efecto, el conciliador deberá formular propuestas de solución y procurar que la
audiencia se desarrolle en forma ordenada y congruente. Si las partes no llegan a un
arreglo, el conciliador deberá consultar el Registro de Ofertas Públicas del Sistema
Arbitral en Materia Financiera, previsto en esta misma Ley, a efecto de informar a las
mismas que la controversia se podrá resolver mediante el arbitraje de esa Comisión
Nacional, para lo cual las invitará a que, de común acuerdo y voluntariamente,
designen como árbitro para resolver sus intereses a la propia Comisión Nacional,
quedando a elección de las mismas, que sea en amigable composición o de estricto
derecho.
Para el caso de la celebración del convenio arbitral correspondiente, a elección del
Usuario la audiencia respectiva podrá diferirse para el solo efecto de que el Usuario
desee asesorarse de un representante legal. El convenio arbitral correspondiente se
hará constar en el acta que al efecto firmen las partes ante la Comisión Nacional.
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En los supuestos previstos en los dos párrafos anteriores, el registro contable podrá
ser cancelado por la Institución Financiera bajo su estricta responsabilidad, si
transcurridos ciento ochenta días naturales después de su anotación, el reclamante
no ha hecho valer sus derechos ante la autoridad judicial competente o no ha dado
inicio el procedimiento arbitral conforme a esta Ley.
El registro del pasivo contingente o la constitución de la reserva técnica, según
corresponda, será obligatoria para el caso de que la Comisión Nacional emita el
dictamen a que hace referencia el artículo 68 Bis de la presente Ley. Si de las
constancias que obren en el expediente respectivo se desprende, a juicio de la
Comisión Nacional, la improcedencia de las pretensiones del Usuario, ésta se
abstendrá de ordenar el registro del pasivo contingente o la constitución de la reserva
técnica, según corresponda.
XI. Los acuerdos de trámite que emita la Comisión Nacional no admitirán recurso
alguno
Artículo 68 Bis.- Cuando las partes no se sometan al arbitraje, y siempre que del
expediente se desprendan elementos que a juicio de la Comisión Nacional permitan
suponer la procedencia de lo reclamado, ésta podrá emitir, previa solicitud por escrito
del Usuario, un acuerdo de trámite que contenga un dictamen.
Cuando este dictamen consigne una obligación contractual incumplida, cierta,
exigible y líquida, a juicio de la Comisión Nacional, se considerará título ejecutivo no
negociable, en favor del Usuario.
La Institución Financiera podrá controvertir el monto del título, presentar las pruebas
y oponer las excepciones que estime convenientes ante la autoridad judicial
competente. La acción ejecutiva derivada del dictamen prescribirá a un año de su
emisión.
Para la elaboración del dictamen, la Comisión Nacional podrá allegarse todos los
elementos que juzgue necesarios.
El dictamen a que se refiere el presente artículo sólo podrá emitirse en asuntos de
cuantías inferiores a tres millones de unidades de inversión, salvo tratándose de
reclamaciones en contra de instituciones de seguros en cuyo caso la cuantía deberá
de ser inferior a seis millones de unidades de inversión. El dictamen sólo podrá tener
el carácter de título ejecutivo, en los términos de este artículo, en asuntos por cuantías
inferiores al equivalente en moneda nacional a cincuenta mil unidades de inversión,
salvo que se trate de instituciones de seguros, sociedades mutualistas de seguros y
administradoras de fondos para el retiro, en los cuales el monto deberá ser inferior a
cien mil unidades de inversión. En ambos supuestos se considerará la suerte principal
y sus accesorios.
Este párrafo contempla la existencia de dos tipos de dictámenes: uno a secas, limitado
por el umbral de tres millones de unidades de inversión (seis tratándose de contratos de
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seguros), y otro que tenga el carácter de título ejecutivo, con una restricción de cincuenta mil
unidades de inversión (cien mil tratándose de contratos de seguros).
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Artículo 6o.- En lo no previsto por la presente Ley y por la Ley Orgánica del Banco de
México, a las instituciones de banca múltiple se les aplicarán en el orden siguiente:
I. La legislación mercantil;
Nos referimos a la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito y a la Ley General
de Sociedades Mercantiles.
II. Los usos y prácticas bancarios y mercantiles, y
La costumbre es una fuente del derecho privilegiada en el derecho bancario. Se
constituye a partir de prácticas recurrentes (elemento objetivo) que se convierten en normas
obligatorias, derivado de una consciencia de obligatoriedad (elemento subjetivo). Las
prácticas deben considerarse valiosas para ser jurídicamente vinculantes.
III. La legislación civil federal.
IV. La Ley Federal de Procedimiento Administrativo respecto de la tramitación de los
recursos a que se refiere esta Ley, y
La Ley Federal de Procedimiento Administrativo aplicará solo tratándose de recursos.
Si existe un recurso en la Ley de Instituciones de Crédito, entonces será a elección de la
institución el utilizar uno u otro.
V. El Código Fiscal de la Federación respecto de la actualización de multas.
Las instituciones de banca de desarrollo, se regirán por su respectiva ley orgánica y,
en su defecto, por lo dispuesto en este artículo.
24 Es criticable que las entidades extranjeras puedan brincar las prohibiciones establecidas constituyendo una
SOFOM, la cual le permita otorgar créditos, pero para constituir una oficina de representación, estén sujetas a
tantas restricciones. Resulta desproporcionado, se cae en una asimetría regulatoria. En las SOFOMES solo
quedarán sujetos al régimen de prevención de lavado de dinero y de protección a los usuarios de servicios
financieros.
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25También se encarga de organizar la convención anual bancaria, la cual siempre tiene lugar en el Princess de
Acapulco.
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26 Esta práctica se ha cuestionado por ser opaca, pues no está regulada en ninguna norma. Sin embargo, en
realidad se trata de una práctica realizada a nivel internacional, que precisamente ayuda a la llegada de
inversores al sector bancario.
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Artículo 9o.- Sólo gozarán de autorización las sociedades anónimas de capital fijo,
organizadas de conformidad con lo dispuesto por la Ley General de Sociedades
Mercantiles, en todo lo que no esté previsto en esta Ley y, particularmente, con lo
siguiente:
¿Por qué es necesario estar constituido como una sociedad anónima de capital fijo?
¿Por qué no puede tratarse de una sociedad anónima de capital variable?27
I. Tendrán por objeto la prestación del servicio de banca y crédito, en los términos de
la presente Ley;
II. La duración de la sociedad será indefinida;
La institución de crédito tendrá una vocación de permanencia en el tiempo.
III. Deberán contar con el capital social y el capital mínimo que corresponda conforme
a lo previsto en esta Ley, y
IV. Su domicilio social estará en el territorio nacional.
Los estatutos sociales, así como cualquier modificación a los mismos, deberán ser
sometidos a la aprobación de la Comisión Nacional Bancaria y de Valores. Una vez
aprobados los estatutos sociales o sus reformas, el instrumento público en el que
consten deberá inscribirse en el Registro Público de Comercio sin que sea preciso
mandamiento judicial.
¿Por qué se hace mención del mandamiento judicial para la inscripción en el Registro
Público? En el pasado, los trámites para el Registro Público debían pasar primero ante un
juez, por lo que se hace referencia a ese tardado proceso de inscripción que ya quedó en el
pasado.
Artículo 10.- Las solicitudes de autorización para organizarse y operar como
institución de banca múltiple deberán acompañarse de lo siguiente:
Las solicitudes son escritos libres, no existen formatos predefinidos.
I. Proyecto de estatutos de la sociedad que deberá considerar el objeto social y señalar
expresa e individualmente las operaciones que pretenda realizar conforme a lo
dispuesto por el artículo 46 de esta Ley, así como satisfacer los requisitos que, en
términos de la presente Ley y de las demás disposiciones aplicables, deban
contenerse;
Esta fracción ya contempla la posibilidad de crear bancos de nicho, los cuales
solamente realicen ciertos servicios financieros. Por ello se hablaba de un retorno al principio
de especialización. Existen tres tipos de bancos de nicho, no se puede escoger libremente la
operación que se quiera: (i) bancos especializados en medios de pago, (ii) bancos
especializados en servicios financieros, ambos con un capital mínimo de 36 millones de UDIs,
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y (iii) un banco asimilado a la banca múltiple, pero con menos actividades consideradas
riesgosas, con un capital mínimo de 54 millones de UDIs. Cuando un banco no se ciñe a uno
de estos tres modelos, aplica la regla general, en la que el capital mínimo debe ser de 90
millones de UDIs.
II. Relación e información de las personas que directa o indirectamente pretendan
mantener una participación en el capital social de la institución de banca múltiple a
constituir, que deberá contener, de conformidad con las disposiciones de carácter
general que al efecto expida la Comisión Nacional Bancaria y de Valores, previo
acuerdo de su Junta de Gobierno, lo siguiente:
a) El monto del capital social que cada una de ellas suscribirá y el origen de los
recursos que utilizará para tal efecto;
En esta fracción, el legislador establece lineamientos para identificar correctamente a
los accionistas de un banco. Existe una cierta fiscalización para evitar que se constituyan
instituciones de crédito con recursos de procedencia ilícita. El control se ejerce sobre quienes
tienen una relación directa o indirecta, más allá de quienes nominalmente aparecen como
accionistas.
Por ejemplo, se da el supuesto en el que los accionistas nominales son personas
morales. Se deberá investigar quiénes están detrás de estas personas morales, para
identificar a los accionistas indirectos; estas personas no necesariamente deben ejercer un
control corporativo, sino que basta con los derechos societarios derivados de su inversión
para que sean considerados como accionistas de un banco.
b) La situación patrimonial, tratándose de personas físicas, o los estados financieros,
tratándose de personas morales, en ambos casos de los últimos tres años, y
A partir de un porcentaje real de un 2% del capital de un banco, las personas deberán
presentar su información para que sea revisada por las autoridades financieras. El legislador
pretende garantizar la solvencia de las instituciones de crédito, asegurando que los
accionistas tengan la fortaleza financiera para cumplir con sus obligaciones.
c) Aquélla que permita verificar que cuentan con honorabilidad e historial crediticio y
de negocios satisfactorio.
La información de estas personas podrá obtenerse a partir de los reportes especiales
de las Sociedades de Información Crediticia. Deberá acreditarse solvencia moral, u
honorabilidad, mediante la presentación de cartas sobre antecedentes penales, así como la
trayectoria de negocios de las personas. Las autoridades también revisarán los registros del
IPAB, para excluir a las personas que fueron beneficiadas por el rescate bancario del
FOBAPROA en la década de los 90s.
III. Relación de los probables consejeros, director general y principales directivos de
la sociedad, acompañada de la información que acredite que dichas personas
cumplen con los requisitos que esta Ley establece para dichos cargos.
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Los directivos de los bancos deben reunir requisitos. Deben gozar de un buen historial
crediticio, de una buena reputación en el sector bancario, y constancias de altas registrales,
sobre todo respecto de antecedentes penales. No deben responder de la misma manera que
los accionistas, pues al final del día solamente administran recursos, no es suya la inversión.
Sin embargo, deben acreditar su experiencia y pericia para el correcto funcionamiento de un
banco.
IV. Plan general de funcionamiento de la sociedad que comprenda por lo menos:
a) Las operaciones a realizar de conformidad con el artículo 46 de esta Ley;
b) Las medidas de seguridad para preservar la integridad de la información;
c) Los programas de captación de recursos y de otorgamiento de créditos en los que
se refleje la diversificación de operaciones pasivas y activas de conformidad con la
normativa aplicable, así como los segmentos del mercado que se atenderán
preferentemente;
d) Las previsiones de cobertura geográfica, en las que se señalen las regiones y plazas
en las que se pretenda operar;
e) El estudio de viabilidad financiera de la sociedad;
Se busca garantizar la viabilidad financiera de las instituciones, pues no está
solamente en juego la inversión de los accionistas, sino el dinero de todo el público
depositante. Es muy delicado que un banco llegue a tener problemas financieros, por lo que
la ley busca que se asegure esta cuestión en aras del buen funcionamiento del sistema
financiero.
f) Las bases para aplicar utilidades, en la inteligencia de que las sociedades a las que
se autorice para organizarse y operar como instituciones de banca múltiple no podrán
repartir dividendos durante sus tres primeros ejercicios sociales y que, en ese mismo
periodo, deberán aplicar sus utilidades netas a reservas. La restricción descrita no se
observará por las instituciones de banca múltiple que cuenten con un índice de
capitalización superior en diez puntos porcentuales al requerido y con los
suplementos de capital, conforme a lo dispuesto en el artículo 50 de la presente Ley
y, a su vez, cumplan con el capital mínimo establecido en el artículo 19 de esta Ley, y
Este inciso muestra que los bancos no operan como una sociedad anónima
cualquiera. Primero se debe consolidar la reserva, a efecto de que sea posible hacer frente a
las obligaciones de la institución. Esto no significa que los bancos no sean redituables, sí lo
son; la cuestión está en que dependen de una buena administración y consolidación con el
paso de los años.
g) Las bases relativas a su organización, administración y control interno;
V. Comprobante de depósito en garantía en moneda nacional constituido en
institución de crédito o de valores gubernamentales por su valor de mercado, a favor
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de la Tesorería de la Federación, por una cantidad igual al diez por ciento del capital
mínimo con que deba operar la sociedad conforme a la presente Ley, y
Esta fracción contempla una garantía de seguridad, misma que se analizará párrafos
más abajo.
VI. La demás documentación e información relacionada, que la Comisión Nacional
Bancaria y de Valores requiera para el efecto.
Esta fracción es la caja de sastre, que permite requerir información adicional. Sin
embargo, debe ser información relacionada a las fracciones anteriores.
La Comisión Nacional Bancaria y de Valores tendrá la facultad de verificar que la
solicitud a que se refiere el presente artículo cumpla con lo previsto en esta Ley, para
lo cual dicha Comisión contará con facultades para corroborar la veracidad de la
información proporcionada y, en tal virtud, las dependencias y entidades de la
Administración Pública Federal, así como las demás instancias federales, entregarán
la información relacionada. Asimismo, la Comisión podrá solicitar a organismos
extranjeros con funciones de supervisión o regulación similares corroborar la
información que al efecto se le proporcione.
Cuando no se presente el instrumento público en el que consten los estatutos de la
sociedad, para su aprobación, dentro del plazo de noventa días señalado en el
segundo párrafo del artículo 8o. de esta Ley; no se obtenga o no se solicite la
autorización para iniciar operaciones en términos de los artículos 8o. y 46 Bis de esta
Ley, respectivamente; la sociedad inicie operaciones distintas a las señaladas en el
artículo 8 Bis de esta misma Ley sin contar con dicha autorización, o se revoque la
autorización para organizarse y operar como institución de banca múltiple al amparo
de la fracción I del artículo 28 de esta Ley; la Comisión Nacional Bancaria y de Valores
instruirá a la Tesorería de la Federación para hacer efectiva la garantía por el importe
original del depósito mencionado en la fracción V de este artículo.
En los supuestos de que se niegue la autorización, se desista el interesado o la
institución de banca múltiple de que se trate inicie operaciones en los términos
previstos en esta Ley, se devolverá el comprobante de depósito a que se refiere la
citada fracción V.
¿Qué utilidad tiene la garantía de seriedad? Es una garantía para que las instituciones
de crédito regularicen sus actividades según lo previsto por la ley.
Una vez que se haya hecho la notificación a que se refiere el artículo 8o. de la presente
Ley y se haya otorgado la aprobación de los estatutos prevista en ese mismo artículo,
el inicio de operaciones de la institución de banca múltiple deberá sujetarse a lo
dispuesto en el artículo 46 Bis de esta Ley.
Artículo 10 Bis.- Las sociedades ya constituidas que, conforme al artículo 8o. de esta
Ley, soliciten autorización para organizarse y operar como institución de banca
múltiple deberán acompañar a la solicitud correspondiente la información y
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CAPITAL SOCIAL.
Artículo 11.- El capital social de las instituciones de banca múltiple estará formado
por una parte ordinaria y podrá también estar integrado por una parte adicional.
El capital social ordinario de las instituciones de banca múltiple se integrará por
acciones de la serie "O".
En su caso, el capital social adicional estará representado por acciones serie "L", que
podrán emitirse hasta por un monto equivalente al cuarenta por ciento del capital
social ordinario, previa autorización de la Comisión Nacional de Valores.28
El capital social de un banco se divide en una parte ordinaria y en una parte adicional,
de carácter optativa.
Artículo 12.- Las acciones serán de igual valor; dentro de cada serie, conferirán a sus
tenedores los mismos derechos, y deberán pagarse íntegramente en efectivo en el
acto de ser suscritas, o bien, en especie si, en este último caso, así lo autoriza la
Comisión Nacional Bancaria y de Valores considerando la situación financiera de la
institución y velando por su liquidez y solvencia. Las mencionadas acciones se
mantendrán en depósito en alguna de las instituciones para el depósito de valores
reguladas en la Ley del Mercado de Valores, las que en ningún caso se encontrarán
obligadas a entregarlas a los titulares.
(…)
28En el pasado existían dos organismos distintos: la Comisión Nacional de Valores y la Comisión Nacional
Bancaria, los cuales fueron fusionados.
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Las acciones son del mismo valor y otorgan los mismos derechos. Deben pagarse
íntegramente en efectivo, por lo que no existen las acciones pagaderas. Solamente se puede
pagar en especie cuando lo autorice la Comisión Nacional Bancaria y de Valores. Los bienes
en especie limitan la liquidez de los bancos, por lo que se debe tender a que exista una
posibilidad de cumplir con las obligaciones. Las acciones de los bancos no pueden circular,
sino que están depositados en INDEVAL, por seguridad de las mismas.
CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS.
Artículo 27.- (…)
V. Los bancos debidamente autorizados, conforme a las leyes de instituciones de
crédito, podrán tener capitales impuestos, sobre propiedades urbanas y rústicas de
acuerdo con las prescripciones de dichas leyes, pero no podrán tener en propiedad o
en administración más bienes raíces que los enteramente necesarios para su objeto
directo.
¿Qué significa que un banco tenga capitales impuestos sobre propiedades? Un capital
impuesto implica una afectación destinada a cumplir una determinada obligación. Un banco
no puede actuar como una inmobiliaria. La Suprema Corte ha discutido si las instituciones de
crédito pueden adjudicarse los inmuebles ejecutados; el punto de discusión está en si pueden
tener la titularidad de un bien ajeno a su objeto social, o, si por el contrario, pueden
adjudicárselos para enajenarlos al poco tiempo. La respuesta a esta problemática estuvo en
la segunda alternativa.
La Circular Única de Bancos ha establecido como lineamiento que las instituciones de
crédito deban destinar una parte de su capital a reservas relativas al valor de los bienes
inmuebles, a partir del tercer año en el que sean propietarios. Ello va en línea con la idea de
que las instituciones de crédito no sean inmobiliarias.
Continuando con el artículo 12 de la Ley de Instituciones de Crédito.
Las acciones serie "L" serán de voto limitado y otorgarán derecho de voto únicamente
en los asuntos relativos a cambio de objeto, fusión, escisión, transformación,
disolución y liquidación, los actos corporativos referidos en los artículos 29 Bis, 29 Bis
2 y 158 de esta Ley y cancelación de su inscripción en cualesquiera bolsas de valores.
Además, las acciones serie "L" podrán conferir derecho a recibir un dividendo
preferente y acumulativo, así como a un dividendo superior al de las acciones
representativas del capital ordinario, siempre y cuando así se establezca en los
estatutos sociales de la institución emisora. En ningún caso los dividendos de esta
serie podrán ser inferiores a los de las otras series.
Las acciones serie “L” de la parte adicional tienen limitaciones en cuanto a los
derechos corporativos. Sin embargo, en cuanto a los derechos económicos, son preferentes,
en cuanto a su prelación en cuanto a pagos, y son acumulativos, en cuanto a que las
cantidades de ejercicios no pagados, se liquidan en ejercicios posteriores.
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Estas acciones serie “L” parece que traen aparejados intereses. Difieren de títulos de
deuda en cuanto a que no están sujetas a un plazo (de modo que no son ciertas), sino que
son contingentes. El derecho a percibir ganancias dependerá de la utilidad que se genere, a
diferencia de un título de deuda que no está sujeto a la disponibilidad de recursos (en teoría).
Las instituciones podrán emitir acciones no suscritas, que conservarán en tesorería,
las cuales no computarán para efectos de determinar los límites de tenencia
accionaria a que se refiere esta Ley. Los suscriptores recibirán las constancias
respectivas contra el pago total de su valor nominal y de las primas que, en su caso,
fije la institución.
Las acciones de tesorería29 son acciones emitidas no suscritas. No se distingue entre
acciones de la parte ordinaria o de la parte adicional. Si alguien las suscribe, entonces dejarán
de ser acciones de tesorería. Los bancos deben anunciar las acciones que se encuentren en
tesorería.
Artículo 13.- Las acciones representativas de las series "O" y "L", serán de libre
suscripción.
Este párrafo obedece a la reprivatización de la banca ocurrida a finales de los años
90, respecto a la posibilidad de que llegase capital proveniente de extranjeros.
Los gobiernos extranjeros no podrán participar, directa o indirectamente, en el capital
social de las instituciones de banca múltiple, salvo en los casos siguientes:
Se permite que los gobiernos extranjeros tengan una participación en el capital de los
bancos, siempre y cuando no tengan una injerencia respecto de las mismas. Estos supuestos
han ocurrido sobre todo en eventos de rescate financiero de las instituciones de crédito, en
los que un banco rescatado es accionista indirectamente de un banco en México. Por esta
razón es que se establecieron las siguientes excepciones, que son tantas, que más bien
parecen la regla general:
I. Cuando lo hagan, con motivo de medidas prudenciales de carácter temporal tales
como apoyos o rescates financieros.
Las instituciones de banca múltiple que se ubiquen en lo dispuesto en esta fracción,
deberán entregar a la Comisión Nacional Bancaria y de Valores, la información y
documentación que acredite satisfacer lo antes señalado, dentro de los quince días
hábiles siguientes a que se encuentren en dicho supuesto. La Comisión Nacional
Bancaria y de Valores tendrá un plazo de noventa días hábiles, contado a partir de
que reciba la información y documentación correspondiente, para resolver, previo
acuerdo de su Junta de Gobierno, si la participación de que se trata, se ubica en el
supuesto de excepción previsto en esta fracción.
29Las acciones de tesorería sirven para poner en circulación las acciones, después de aumentar el capital social.
Por eso se habla de un capital social autorizado, en el que las acciones ya están ‘listas’ para enajenarse a un
suscriptor.
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¿Por qué se hace una reducción al capital mínimo? Porque se asume que como estas
instituciones realicen menos actividades, corren menos riesgos, por lo que deben contar con
menos recursos en su capital.
El monto del capital mínimo con el que deberán contar las instituciones tendrá que
estar suscrito y pagado a más tardar el último día hábil del año de que se trate. Al
efecto, se considerará el valor de las Unidades de Inversión correspondientes al 31
de diciembre del año inmediato anterior.
La referencia de las UDIs está limitada al 31 de diciembre al año inmediato anterior.
Sin embargo, como la institución de crédito tiene todo el año para que sus acciones sean
suscritas y pagadas, por lo que pueden actualizarse a la fecha en que se realice.
El capital mínimo deberá estar íntegramente pagado. Cuando el capital social exceda
del mínimo, deberá estar pagado, por lo menos, en un cincuenta por ciento, siempre
que este porcentaje no sea inferior al mínimo establecido.
Cuando una institución de banca múltiple anuncie su capital social, deberá al mismo
tiempo anunciar su capital pagado.
Este párrafo sirve para que exista transparencia en una institución de crédito. Sobre
todo aplica cuando existen acciones de tesorería que aún no han sido pagadas, por lo que
obliga a que el banco muestre la situación real de su capital.
Las instituciones de banca múltiple sólo estarán obligadas a constituir las reservas
de capital previstas en la presente Ley y en las disposiciones administrativas
expedidas con base en la misma para procurar la solvencia de las instituciones,
proteger al sistema de pagos y al público ahorrador.
Además del capital, existen reservas obligatorias para procurar la solvencia de las
instituciones de crédito. Estas reservas se estudiarán más adelante.
Para cumplir con el capital mínimo, las instituciones, en función de las operaciones
que tengan expresamente contempladas en sus estatutos sociales, podrán
considerar el capital neto con que cuenten conforme a lo dispuesto en el artículo 50
de esta Ley. El capital neto en ningún momento podrá ser inferior al capital mínimo
que les resulte aplicable conforme a lo establecido en el primer párrafo del presente
artículo.
El capital neto se asemeja al capital contable, el cual se obtiene de restar activos
menos pasivos; esto sirve para apreciar el valor de una empresa. El capital neto se estudiará
al momento de abordar el artículo 50 de la Ley de Instituciones de Crédito. El capital neto es
la referencia que se utiliza para el resto de la regulación bancaria, por reflejar el patrimonio
de las instituciones.
La Comisión Nacional Bancaria y de Valores establecerá los casos y condiciones en
que las instituciones de banca múltiple podrán adquirir transitoriamente las acciones
representativas de su propio capital, sin perjuicio de los casos aplicables conforme a
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la Ley del Mercado de Valores, y procurando el sano desarrollo del sistema bancario
y no afectar la liquidez de las instituciones.
Este párrafo contempla la posibilidad de recompra de las acciones, siempre y cuando
sea transitoria, la cual queda sujeta a la aprobación de la Comisión Nacional Bancaria y de
Valores. ¿Por qué requiere ser verificada? Porque si una misma sociedad adquiere sus
acciones, ello significa que el capital ‘es de aire’, por lo que se atenta contra la realidad social.
Esta medida también existe para proteger el valor de las acciones, para evitar la manipulación
de las mismas (acorde con la Ley del Mercado de Valores).
Pareciera ser que la transmisión de acciones burla los requisitos de solvencia moral
previstos para la constitución de instituciones de crédito. Por esta razón es que existen
limitantes para la enajenación y adquisición de acciones de un banco.
Artículo 14.- Las personas que adquieran o transmitan acciones de la serie "O" por
más del dos por ciento del capital social pagado de una institución de banca múltiple,
deberán dar aviso de ello a la Comisión Nacional Bancaria y de Valores dentro de los
tres días hábiles siguientes a la adquisición o transmisión.
Artículo 17.- Cualquier persona física o moral podrá, mediante una o varias
operaciones simultáneas o sucesivas, adquirir acciones de la serie "O" del capital
social de una institución de banca múltiple, siempre y cuando se sujete a lo dispuesto
por este artículo.
Cuando se pretenda adquirir directa o indirectamente más del cinco por ciento del
capital social ordinario pagado, o bien, otorgar garantía sobre las acciones que
representen dicho porcentaje, se deberá obtener previamente la autorización de la
Comisión Nacional Bancaria y de Valores, la que podrá otorgarla discrecionalmente,
para lo cual deberá escuchar la opinión del Banco de México. En estos casos, las
personas que pretendan realizar la adquisición o afectación mencionada deberán
acreditar que cumplen con los requisitos establecidos en la fracción II del artículo 10
de esta Ley, así como proporcionar a la propia Comisión la información que, para tal
efecto y previo acuerdo de su Junta de Gobierno, establezca mediante reglas de
carácter general buscando preservar el sano desarrollo del sistema bancario.
En este segundo artículo, se exige cumplir con los mismos requisitos que se imponen
a los accionistas al momento de constituirse una institución de crédito.
En el supuesto de que una persona o un grupo de personas, accionistas o no,
pretenda adquirir el veinte por ciento o más de las acciones representativas de la
serie "O" del capital social de la institución de banca múltiple u obtener el control de
la propia institución, se deberá solicitar previamente autorización de la Comisión
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30 Artículo 22 Bis.- Para efectos del artículo 22 de esta Ley, se entenderá por:
(…)
II. Control, a la capacidad de imponer, directa o indirectamente, decisiones en las asambleas generales de
accionistas de la institución; el mantener la titularidad de derechos que permitan, directa o indirectamente,
ejercer el voto respecto de más del cincuenta por ciento del capital social de la institución, dirigir, directa o
indirectamente, la administración, la estrategia o las principales políticas de la institución, ya sea a través de la
propiedad de valores o por cualquier otro acto jurídico;
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ASAMBLEAS.
31¿Qué sucede si un accionista de una institución de crédito muestra una solvencia moral en un primer
momento pero después se muestra su reputación oscura?
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banco. Ello en atención de la trascendencia de las resoluciones que se adopten, pues afectan
al sistema financiero nacional.
La institución deberá tener a disposición de los representantes de los accionistas los
formularios de los poderes, durante el plazo a que se refiere el artículo 173 de la Ley
General de Sociedades Mercantiles, a fin de que aquéllos puedan hacerlos llegar con
oportunidad a sus representados.
Los escrutadores estarán obligados a cerciorarse de la observancia de lo dispuesto
en este artículo e informar sobre ello a la asamblea, lo que se hará constar en el acta
respectiva.
Artículo 16 Bis.- En el orden del día se deberán listar todos los asuntos a tratar en la
asamblea de accionistas, incluso los comprendidos en el rubro de asuntos generales.
La documentación e información relacionada con los temas a tratar en la
correspondiente asamblea de accionistas, deberán ponerse a disposición de los
accionistas por lo menos con quince días de anticipación a su celebración.
En la institución de crédito tenemos como órgano supremo la asamblea de
accionistas. Los órganos corporativos derivados serán órganos de administración y órganos
de vigilancia, siguiendo el modelo dualista de origen alemán, en contraposición a los modelos
monistas anglosajones.32 Sin embargo, la tendencia en la Ley de Instituciones de Crédito es
que el mismo consejo de administración realice funciones de vigilancia, por lo que poco a
poco se ha limitado la función de los comisarios. A este respecto cabe preguntarse, ¿todavía
tiene sentido que los bancos conserven un órgano de vigilancia?
ÓRGANO DE ADMINISTRACIÓN. Necesariamente debe existir un consejo de
administración, de modo que se descarta la figura del administrador único. También debe
existir un director general del consejo. Este cuerpo se encarga de definir los lineamientos
generales, lineamientos y políticas que debe seguir el banco; no se ocupa de minuciosidades
de la operación. Será el director general el que se ocupe del funcionamiento diario, con la
subordinación de directivos de área.
En auxilio del consejo de administración, existen comités que se ocupan del estudio
pormenorizado de ciertas cuestiones. Existen comités voluntarios, como de recursos
humanos, productos, tecnología, etcétera, así como comités obligatorios, (i) el de auditoría,
(ii) riesgos, (iii) comunicación y control, y (iv) remuneraciones.
El (i) COMITÉ DE AUDITORÍA se encarga de dar seguimiento a asuntos relacionados a
la contraloría, auditoría interna, externa, contabilidad, así como de lograr una adecuada
información financiera. Se encargará del control interno del banco, como actividad de
vigilancia. El comité de auditoría está conformado por consejeros, internos y externos a la
institución.
32En México ya existen sociedades que siguen el modelo monista: sociedades anónimas emisoras de acciones
que circulan en el mercado de valores y sociedades controladores de grupos financieros.
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La función de contraloría interna es una función necesaria que puede ser parte de las
áreas de negocio, de la dirección general, o bien un área independiente. Se encargará de
vigilar el cumplimiento de la normatividad interna y externa aplicable a los bancos. La
contraloría se encarga de verificar la correcta operación del área de negocios, la cual se
encarga de celebrar los actos propios de la institución de crédito.
El área de auditoría interna se encarga del correcto funcionamiento del banco en
cuanto a políticas señaladas por el consejo del banco, de velar por el correcto ejercicio de las
funciones dentro de las instituciones, de información financiera precisa, así como de asegurar
el cumplimiento de la normatividad.
Hasta este punto, existen tres líneas de defensa: a) la primera será el área de
negocios, que efectúa las operaciones, b) la segunda la contraloría interna, que revisa el
cumplimiento del área de negocios, y la tercera, c) la auditoría interna, que revisa ex post.
La figura del auditor interno no debe reportar al Director General. Existe de manera
independiente, por lo que rinde sus informes directamente al Consejo de Administración y al
Comité de Auditoría.
Las instituciones de crédito también están obligadas a contratar los servicios de
auditores externos, los cuales también se encuentran regulados por la legislación bancaria.
Su función será corroborar que la información financiera del banco refleje de manera
fidedigna la situación patrimonial.
Al día de hoy persiste la figura del comisario, a pesar de que sea una función en
desuso. Es un vestigio de la Ley General de Sociedades Mercantiles. Solamente se encarga
de pronunciarse respecto de la situación de la institución en ciertas materias, pero la realidad
es que su labor ya se encuentra comprendida en los comités.
El (ii) COMITÉ DE RIESGOS realiza la gestión de los riesgos, para presentar un plan de
acción al órgano de administración con el que decidan operar. Los riesgos pueden ser de
diversa índole: financieros, tecnológicos, jurídicos.
El (iii) COMITÉ DE REMUNERACIONES se encargará de estudiar los ingresos que
perciba el personal de la institución de crédito, para determinar que exista una concordancia
con los riesgos que enfrenta el banco.
El (iv) COMITÉ DE COMUNICACIÓN Y CONTROL realiza la función de prevención del
lavado de dinero y financiamiento al terrorismo, señalando políticas generales a las cuales
queda sujeta la institución. Dentro de este organismo existe el Oficial de Cumplimiento.
Artículo 21.- La administración de las instituciones de banca múltiple estará
encomendada a un consejo de administración y a un director general, en sus
respectivas esferas de competencia.
Este artículo es del todo específico en las funciones que debe realizar el consejo de
administración y el director general, pues se apega a los lineamientos del artículo 10 de la
Ley General de Sociedades Mercantiles.
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CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN.
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ALTA DIRECCIÓN.
Las instituciones de crédito suelen establecer normativa interna que va más allá de lo
previsto en la ley, pero estos requisitos se detallan en la regulación interna.
Artículo 24.- Los nombramientos del director general de las instituciones de banca
múltiple y de los funcionarios que ocupen cargos con las dos jerarquías inmediatas
inferiores a la de éste; deberán recaer en personas que cuenten con elegibilidad
crediticia y honorabilidad, y que además reúnan los requisitos siguientes:
I. Ser residente en territorio mexicano, en términos de lo dispuesto por el Código Fiscal
de la Federación;
II. Haber prestado por lo menos cinco años sus servicios en puestos de alto nivel
decisorio, cuyo desempeño requiera conocimiento y experiencia en materia financiera
y administrativa;
III. No tener alguno de los impedimentos que para ser consejero señalan las
fracciones III a VIII del artículo anterior, y34
IV. No estar realizando funciones de regulación de las instituciones de crédito.
Los comisarios de las instituciones deberán contar con calidad técnica, honorabilidad
e historial crediticio satisfactorio en términos de las disposiciones a que se refiere la
fracción II del artículo 10 de esta Ley, así como con amplios conocimientos y
experiencia en materia financiera, contable, legal o administrativa y, además,
deberán cumplir con el requisito establecido en la fracción I del presente artículo.
Artículo 26.- El órgano de vigilancia de las instituciones de banca múltiple, estará
integrado por lo menos por un comisario designado por los accionistas de la serie "O"
y, en su caso, un comisario nombrado por los de la serie "L", así como sus respectivos
suplentes. El nombramiento de comisarios deberá hacerse en asamblea especial por
cada serie de acciones. A las asambleas que se reúnan con este fin, les serán
34¿Cómo aplica la fracción VIII del artículo 22? Esta fracción es clara en cuanto a que no podría ser consejero
de otra institución, pero, ¿podría ser directivo? Podría decirse que por mayoría de razón también existe una
prohibición en este sentido, pero también podría señalarse que no se encuentra exactamente definida la
prohibición, por lo que debiera ser taxativa para que operara.
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¿Quién se encarga de verificar toda esta serie de requisitos? En primer lugar, será la
misma institución de crédito. A nivel de autoridades, será la Comisión Nacional Bancaria y de
Valores la que forme los expedientes de las personas que desempeñen estos cargos.
Artículo 24 Bis.- La institución de banca múltiple de que se trate, deberá verificar que
las personas que sean designadas como consejeros, director general y funcionarios
con las dos jerarquías inmediatas inferiores a la de este último, cumplan, con
anterioridad al inicio de sus gestiones, con los requisitos señalados en los artículos
23 y 24 de esta Ley. La Comisión Nacional Bancaria y de Valores podrá establecer,
mediante disposiciones de carácter general, los criterios mediante los cuales se
deberán integrar los expedientes que acrediten el cumplimiento a lo señalado en el
presente artículo.
En todo caso, las personas mencionadas en el párrafo anterior deberán manifestar
por escrito:
I. Que no se ubican en ninguno de los supuestos a que se refieren las fracciones III a
VIII del artículo 23, tratándose de consejeros y III del artículo 24 para el caso del
director general y funcionarios a que se refiere el primer párrafo de este artículo;
II. Que se encuentran al corriente de sus obligaciones crediticias de cualquier género,
y
III. Que conocen los derechos y obligaciones que asumen al aceptar el cargo que
corresponda.
Las instituciones de banca múltiple deberán informar a la Comisión Nacional Bancaria
y de Valores los nombramientos de consejeros, director general y funcionarios con las
dos jerarquías inmediatas inferiores a la de este último, dentro de los cinco días
hábiles posteriores a su designación, manifestando expresamente que los mismos
cumplen con los requisitos aplicables.
En caso de que un consejero, comisario, directivo o funcionario que tenga poder de
decisión sobre una institución, y comience a incurrir en conductas irregulares, la Comisión
Nacional Bancaria y de Valores goza de facultades amplias: de remoción y de suspensión.
Artículo 25.- La Comisión Nacional Bancaria y de Valores, con acuerdo de su Junta de
Gobierno, podrá en todo tiempo determinar que se proceda a la remoción de los
miembros del consejo de administración, directores generales, comisarios, directores
y gerentes, delegados fiduciarios y funcionarios que puedan obligar con su firma a la
institución, así como suspender de tres meses hasta cinco años a las personas antes
mencionadas, cuando (i) considere que no cuenten con calidad técnica,
honorabilidad, historial crediticio satisfactorio para el desempeño de sus funciones,
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35 Nos referimos a los criterios objetivos para imponer sanciones en el procedimiento administrativo.
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¿Cuál es el sentido que tiene realizar una fusión? Las fusiones responden a las
necesidades del mundo de negocios. Fusionar instituciones de crédito en una sola atiende al
objetivo de explotar el mercado de una mejor manera, logrando una mayor presencia
comercial. Por otra parte, buena parte de la lógica de una fusión se da por una adquisición
de una institución de crédito.
¿Cuál es el sentido que tiene realizar una escisión? Una escisión puede ocurrir porque
se estime conveniente que dos o más instituciones de crédito funcionen de manera
independiente. Asimismo, la escisión puede funcionar para la enajenación en conjunto de
una partida del patrimonio, de esta manera se logra un mecanismo de transmisión
patrimonial uniforme.
FUSIÓN.
Artículo 27.- Para la fusión de dos o más instituciones de banca múltiple, o de
cualquier sociedad o entidad financiera con una institución de banca múltiple, se
requerirá autorización previa de la Comisión Nacional Bancaria y de Valores, con
aprobación de su Junta de Gobierno, previa opinión de la Comisión Federal de
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incluso de las demás entidades financieras del o de los grupos financieros a los que
pertenezcan las sociedades objeto de la fusión, podrán oponerse judicialmente a la
misma, con el único objeto de obtener el pago de sus créditos, sin que esta oposición
suspenda la fusión.
¿Cualquier oposición es improcedente? ¿O podría existir una oposición fundada, que
argumente la afectación al cobro de los créditos en favor de acreedores? La autoridad judicial
podrá modular los efectos que tenga la oposición, considerando la fundamentación que tenga
en cuanto al cobro de los créditos.
La fusión de una institución de banca múltiple que pertenezca a un grupo financiero,
sea como fusionante o fusionada, se sujetará a lo dispuesto por este artículo y no le
será aplicable lo previsto en el artículo 10 de la Ley para Regular las Agrupaciones
Financieras.36
ESCISIÓN.
¿Qué se tutelará en la escisión? La protección de los usuarios, pues se deberá
garantizar la conservación de sus capitales, que contengan los recursos provenientes del
público ahorrador. El peligro de la escisión es que prácticamente podría liquidarse una
institución de crédito a través de esta figura, por lo que la Comisión Nacional Bancaria y de
Valores debe velar por la estabilidad y revisar el destino final de los bienes, para determinar
si es legítima o no.
Artículo 27 Bis.- Para la escisión de una institución de banca múltiple, se requerirá
autorización previa de la Comisión Nacional Bancaria y de Valores, con aprobación de
su Junta de Gobierno y después de escuchar la opinión del Banco de México.
La sociedad escindente presentará a la Comisión Nacional Bancaria y de Valores el
proyecto de acta que contenga los acuerdos de su asamblea general extraordinaria
de accionistas relativos a su escisión, proyecto de reformas estatutarias de la
sociedad escindente, proyecto de estatutos sociales de la sociedad escindida,
estados contables que presenten la situación de la sociedad escindente y que servirán
de base para la asamblea que autorice la escisión, estados financieros proyectados
36 Artículo 19.- Los actos corporativos autorizados en términos de los artículos 15, 16, 17 y 18 de la presente
Ley surtirán efectos a partir de la fecha en que se inscriban en el Registro Público de Comercio los instrumentos
públicos en los que consten los acuerdos de asamblea en que se hayan resuelto tales actos, así como las
autorizaciones respectivas.
Las autorizaciones de la Secretaría y los acuerdos adoptados por la asamblea de accionistas a que se refiere
el párrafo anterior se publicarán en el Diario Oficial de la Federación.
Durante los noventa días siguientes a partir de la fecha de publicación a que se refiere el párrafo anterior, los
acreedores de la Sociedad Controladora, incluso de las demás entidades financieras del o de los Grupos
Financieros a los que, en su caso, pertenezcan las sociedades objeto de incorporación, separación, fusión o
escisión, podrán oponerse judicialmente a la misma, con el único objeto de obtener el pago de sus créditos, sin
que esta oposición suspenda el acto respectivo.
Las autorizaciones a que se refiere el primer párrafo del presente artículo se sujetarán a lo dispuesto por esta
Ley, y no será aplicable lo previsto en las respectivas leyes especiales.
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RÉGIMEN DE FILIALES.
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38El artículo 13 prevé las reglas relativas a la inversión realizada por gobiernos extranjeros en instituciones de
banca múltiple.
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Este artículo contempla la salida de una filial del país. Deberá existir aprobación por
parte de la Comisión Nacional Bancaria y de Valores, en razón de que se verifiquen los
requisitos de los accionistas que pretenden adquirir las partes sociales.
Salvo en el caso en que el adquirente sea una Institución Financiera del Exterior, una
Sociedad Controladora Filial o una Filial, para llevar a cabo la enajenación deberán
modificarse los estatutos sociales de la Filial cuyas acciones sean objeto de la
operación. Tratándose de instituciones de banca múltiple Filiales, deberá cumplirse
con lo dispuesto en el Capítulo I del presente Título.
¿Por qué se deben reformar los estatutos cuando adquiera las acciones alguien
distinto a una institución financiera del exterior, una sociedad controladora filial, o una filial?
Porque se deberá adaptar la institución de crédito a que sea como cualquier institución de
banca múltiple no filial.
Cuando el adquirente sea una Institución Financiera del Exterior, una Sociedad
Controladora Filial o una Filial, deberá observarse lo dispuesto en la fracción I del
artículo 45-I de esta Ley.39
No se requerirá autorización de la Comisión Nacional Bancaria y de Valores, ni
modificación de estatutos cuando la transmisión de acciones sea, en garantía o
propiedad, al Instituto para la Protección al Ahorro Bancario.
Las personas que pretendan adquirir, directa o indirectamente, acciones serie "F"
representativas del capital social de una institución de banca múltiple Filial, deberán
obtener previamente la autorización de la Comisión Nacional Bancaria y de Valores,
quien podrá otorgarla discrecionalmente, después de escuchar la opinión del Banco
de México.
Las autorizaciones anteriores estarán sujetas a las disposiciones de carácter general
que emita dicha Comisión propiciando el sano desarrollo del sistema bancario, y se
otorgarán, en su caso, sin perjuicio de lo establecido por el artículo 17.
Cuando se adquieran las acciones serie “F”, y sea una filial, sociedad controladora
extranjera o institución financiera del exterior, simplemente se deberá acreditar que se
39Artículo 45-I.- La Comisión Nacional Bancaria y de Valores, con aprobación de su Junta de Gobierno y después
de escuchar la opinión del Banco de México, podrá autorizar a las Instituciones Financieras del Exterior, a las
Sociedades Controladoras Filiales o a las Filiales la adquisición de acciones representativas del capital social
de una o más instituciones de banca múltiple, siempre y cuando se cumplan los siguientes requisitos:
I.- La Institución Financiera del Exterior, la Sociedad Controladora Filial o la Filial, según sea el caso, deberá
adquirir acciones que representen cuando menos el cincuenta y uno por ciento del capital social;
II. En caso que se pretenda convertir la institución en Filial, deberán modificarse los estatutos sociales de la
citada institución cuyas acciones sean objeto de enajenación, a efecto de cumplir con lo dispuesto en el
presente capítulo;
(…)
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cuenta con el tratado comercial y que se encuentra constituida como una institución de
crédito en el extranjero.
Si un inversionista fuera de estos supuestos (accionista ordinario) adquiere estas
acciones serie “F”, deberá reunir lo previsto por el artículo 17 de la ley, en cuanto al
cumplimiento de los requisitos de viabilidad e idoneidad dependiendo del porcentaje de
acciones que se adquieran.
Artículo 45-K.- El consejo de administración de las instituciones de banca múltiple
filiales estará integrado por un mínimo de cinco y un máximo de quince consejeros
propietarios, de los cuales cuando menos el veinticinco por ciento deberán ser
independientes. Por cada consejero propietario se designará a su respectivo suplente,
en el entendido de que los consejeros suplentes de los consejeros independientes,
deberán tener este mismo carácter.
La diferencia con la institución de banca múltiple está en que se deberá designar
individualmente a cada suplente de los consejeros. La regla general no señalaba como
requisito su individualización.
Su nombramiento deberá hacerse en asamblea especial por cada serie de acciones.
A las asambleas que se reúnan con este fin, así como a aquellas que tengan el
propósito de designar comisarios por cada serie de acciones, les serán aplicables, en
lo conducente, las disposiciones para las asambleas generales ordinarias previstas
en la Ley General de Sociedades Mercantiles.
El accionista de la serie "F" que represente cuando menos el cincuenta y uno por
ciento del capital social pagado designará a la mitad más uno de los consejeros y por
cada diez por ciento de acciones de esta serie que exceda de ese porcentaje, tendrá
derecho a designar un consejero más. Los accionistas de la serie "O", designarán a
los consejeros restantes. Sólo podrá revocarse el nombramiento de los consejeros de
minoría, cuando se revoque el de todos los demás de la misma serie.
El consejo de administración deberá estar integrado por al menos el veinticinco por
ciento de consejeros independientes, que serán designados en forma proporcional
conforme a lo señalado en los párrafos que anteceden. Por consejero independiente,
deberá entenderse a la persona que sea ajena a la administración de la institución de
banca múltiple filial respectiva, y que reúna los requisitos y condiciones que determine
la Comisión Nacional Bancaria y de Valores en las disposiciones de carácter general
a que se refiere el artículo 22 de esta Ley, en las que igualmente se establecerán los
supuestos bajo los cuales, se considerará que un consejero deja de ser independiente
para los efectos de este artículo.
En ningún caso podrán ser consejeros independientes:
I. Empleados o directivos de la institución;
II. Accionistas que sin ser empleados o directivos de la institución, tengan poder de
mando sobre los directivos de la misma;
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En el caso de las instituciones de banca múltiple Filiales en las cuales cuando menos
el noventa y nueve por ciento de los títulos representativos del capital social sean
propiedad, directa o indirectamente, de una Institución Financiera del Exterior o una
Sociedad Controladora Filial, podrá determinar libremente el número de consejeros,
el cual en ningún caso podrá ser inferior a cinco, debiendo observarse lo señalado por
los párrafos primero, tercero y cuarto del presente artículo.
La mayoría de las instituciones filiales mantiene este tipo de porcentajes, en los que
las acciones serie “F” representan prácticamente la totalidad del capital social. Ante esta
circunstancia, podrán nombrar a sus consejeros libremente, mientras sean más de cinco.
La mayoría de los consejeros de una Filial deberá residir en territorio nacional.
En cuanto a la residencia, debemos remitirnos a la legislación común para determinar
que estos consejeros sean independientes.
Artículo 45-L.- Se exceptúa a los directores generales de las instituciones de banca
múltiple Filiales del requisito previsto en la fracción I del artículo 24 de la presente
Ley. Los directores generales de las Filiales deberán residir en territorio nacional.
Este artículo contiene un error, pues por un lado establece que los directores
generales no deben residir en territorio nacional, pero inmediatamente dispone que sí
deberán. Esto se debe a una mala referencia legislativa, pues al momento de reformarla no
se verificó la fracción correcta del artículo 24.
Artículo 45-M.- El órgano de vigilancia de las Filiales, estará integrado por lo menos
por un comisario designado por los accionistas de la serie “F” y, en su caso, un
comisario nombrado por los accionistas de la serie “B”, así como sus respectivos
suplentes.
Artículo 45-N.- Respecto de las Filiales, la Comisión Nacional Bancaria y de Valores
tendrá todas las facultades que le atribuye la presente Ley en relación con las
instituciones de banca múltiple. Cuando las autoridades supervisoras del país de
origen de la Institución Financiera del Exterior propietaria de acciones representativas
del capital social de una Filial o de una Sociedad Controladora Filial, según sea el
caso, deseen realizar visitas de inspección, deberán solicitarlo a la propia Comisión.
A discreción de la misma, las visitas podrán hacerse por su conducto o sin que medie
su participación. Para efectos de las visitas solicitadas por las autoridades financieras
del exterior, se estará a lo previsto por el artículo 143 Bis de esta Ley.
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Esta regulación nació para dar tratamiento a las empresas que comenzaron a
desarrollar sus propias instituciones de crédito. Este es el caso de BanCoppel, Banco Azteca,
FAMSA, etcétera. El propósito será que se respete la independencia entre el servicio de banca
y crédito y el giro comercial de la empresa; no deben mezclarse, pues ello implicaría un riesgo
para los usuarios.
Artículo 45-O.- Las instituciones de banca múltiple que mantengan vínculos de
negocio o patrimoniales con personas morales que realicen actividades
empresariales, se regirán por lo previsto en el presente capítulo y las demás
disposiciones contenidas en esta Ley.
Sin perjuicio de lo anterior, las disposiciones contenidas en este Capítulo, no serán
aplicables a:
I. Instituciones de banca múltiple que formen parte de un grupo financiero constituido
en términos de la Ley para Regular las Agrupaciones Financieras, respecto de las
sociedades integrantes del grupo financiero y sus subsidiarias, incluyendo a la
sociedad controladora, y
II. Instituciones de banca múltiple que no sean integrantes de un grupo financiero
respecto de aquellas entidades financieras reguladas por las leyes financieras
vigentes que pertenezcan al mismo Grupo empresarial o Consorcio al que pertenezca
la institución de banca múltiple.
Artículo 45-P.- Para los efectos de este Capítulo, se entenderá por consorcio, control,
directivo relevante, grupo de personas, grupo empresarial y poder de mando, lo
señalado en el artículo 22 Bis de esta Ley. Adicionalmente por:
I. Actividad empresarial, la señalada en el artículo 16 del Código Fiscal de la
Federación. Quedarán excluidas las actividades habituales y profesionales de crédito
que en un ejercicio representen la proporción de activos crediticios o ingresos
asociados a dicha actividad, conforme a lo señalado en el artículo 8 de la Ley del
Impuesto sobre la Renta.
II. Influencia significativa, la titularidad de derechos que permitan, directa o
indirectamente ejercer el voto respecto de cuando menos el veinte por ciento del
capital social de una persona moral.
III. Vínculo de negocio, el que derive de la celebración de convenios de inversión en el
capital de otras personas morales, en virtud de los cuales se obtenga influencia
significativa, quedando incluidos cualquier otro tipo de actos jurídicos que produzcan
efectos similares a tales convenios de inversión.
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40 Cuando menos 25% de consejeros deben calificar como independientes (artículo 22).
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ACTIVIDADES DE FOMENTO.
a) FIDEICOMISOS PÚBLICOS. Estos fideicomisos también se encargan de financiar
intermediarios para un propósito en específico.
b) INFONAVIT (Instituto del Fondo Nacional de la Vivienda para los Trabajadores).
c) Financiera Nacional de Desarrollo Agropecuario, Rural, Forestal y Pesquero.
d) FOVISSSTE (Fondo de la Vivienda del Instituto de Seguridad y Servicios Sociales de
los Trabajadores del Estado).
Estos organismos están sujetos a la Circular Única de Organismos y Actividades de
Fomento (COEF) y a la Circular Única de Bancos (CUB). Se encarga de supervisarlas la
Comisión Nacional Bancaria y de Valores.
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OPERACIONES.
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43 Otros intermediarios también pueden fungir como fiduciarios, pero reflejado a su objeto como institución
(aseguradoras, afianzadoras, etcétera).
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XXIV. Celebrar contratos de arrendamiento financiero y adquirir los bienes que sean
objeto de tales contratos. (activa).
La colocación de los recursos estaría en la adquisición de los bienes, para
posteriormente recibir cantidades periódicas contra el arrendamiento financiero, con lo cual
recibiría una ganancia. La utilidad del arrendamiento financiero está en que, en caso de
incumplimiento, el objeto del contrato funge como garantía.
A pesar de su funcionalidad, cada vez se utiliza menos el arrendamiento financiero,
pues a la mayor parte del público no le interesa ejercitar alguna de las tres opciones finales
de este contrato (renovación con renta reducida, venta con participación en el precio o
adquisición del bien). Por esta razón, más se ha optado por la celebración de arrendamientos
puros. Sin embargo, a partir del texto de este mismo artículo, las instituciones de crédito se
encuentran impedidas para ser arrendadores en un arrendamiento puro.44
XXV. Realizar operaciones derivadas, sujetándose a las disposiciones técnicas y
operativas que expida el Banco de México, en las cuales se establezcan las
características de dichas operaciones, tales como tipos, plazos, contrapartes,
subyacentes, garantías y formas de liquidación; (activa).
OPERACIONES FINANCIERAS DERIVADAS. Las operaciones financieras derivadas
tienen una referencia a un activo subyacente. Fundamentalmente son las operaciones a
futuro (y forwards), las operaciones de opción y las operaciones de intercambio (swaps). Este
tipo de actos es celebrado en el Mercado Mexicano de Derivados (MEXDER), que es parte de
la infraestructura del mercado bursátil. MEXDER es una sociedad constituida para estos
efectos, al mismo tiempo que sigue siendo parte de la Bolsa.
Activo subyacente: es el objeto de las operaciones financieras derivadas. Puede
abarcar desde las acciones, hasta el oro, la plata, el petróleo, el maíz, la carne de puerco.
Existe un listado previsto por el Banco de México.
Las operaciones financieras derivadas se liquidan en dinero, independientemente de
la naturaleza del activo subyacente. Por esta razón, al momento de concluir el contrato,
únicamente se entregará la cantidad de dinero relativa al valor del bien según el precio
pactado. Siempre existirá un ganador y un perdedor, a partir del ajuste de las cantidades
pactadas. El pago del contrato estará en los diferenciales.
Se trata de operaciones de cobertura contra una posible fluctuación; el peligro está
en que en el funcionamiento de los mercados, pues la especulación comercial puede variar
sustancialmente el valor del activo subyacente y revertir negativamente los efectos de la
operación.45 Al final del día, los resultados de las operaciones derivadas son impredecibles,
44 Por esta razón, algunas instituciones de crédito han optado por crear SOFOMES paralelas que puedan celebrar
estos contratos de arrendamiento, pues de lo contrario desperdiciarían este potencial mercado. Ello no ha
impedido que las instituciones de crédito argumenten la necesidad de aumentar el objeto de los bancos.
45 Una víctima de la especulación en las operaciones financieras derivadas fue La Comercial Mexicana. Esta
empresa apostó mucho dinero al fortalecimiento del peso, pero el resultado terminó por ser el contrario, lo cual
la condujo a una situación financiera peligrosa.
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por lo que implican un fuerte riesgo. Por esta razón, las instituciones de crédito no pueden
participar en operaciones derivadas libremente, sino que deben obtener una autorización del
Banco de México.
a) Las operaciones a futuro son acuerdos a través de los cuales se realiza una compra o
venta de un activo subyacente en una fecha futura dentro de un mercado reconocido
(MEXDER). Ello entraña en que en el futuro se dará cumplimiento a la obligación en
concordancia con el precio pactado al momento de la celebración del convenio.
Las operaciones adelantadas o forwards son lo mismo, solamente que se celebran
fuera del mercado reconocido (MEXDER).
b) Las operaciones de opciones son actos mediante los cuales, contra el pago de una
prima, un comprador adquiere el derecho de comprar en un futuro un determinado
activo subyacente a un precio pactado.
c) Las operaciones de intercambio o swaps son contratos en los que las partes acuerdan
intercambiar entre ellas, a lo largo de un tiempo, o en una fecha futura, flujos de dinero
calculados con base en el nivel de ciertas tasas de interés diferenciadas. La razón de
ser de este tipo de operaciones está en que se controlen los efectos de una
determinada tasa de interés (normalmente variable).
XXVI. Efectuar operaciones de factoraje financiero; (activa).
Esta fracción se refiere al financiamiento que la institución de crédito pueda lograr por
medio del cobro de ciertos títulos a través del factoraje; por lo tanto, se trata de una operación
activa.
XXVI bis. Emitir y poner en circulación cualquier medio de pago que determine el
Banco de México, sujetándose a las disposiciones técnicas y operativas que éste
expida, en las cuales se establezcan entre otras características, las relativas a su uso,
monto y vigencia, a fin de propiciar el uso de diversos medios de pago;
Esta fracción se añadió a raíz de la reforma que introdujo los bancos de nicho,
particularmente los especializados en medios de pago (hoy en día solamente existe el banco
Pagatodo dentro de esta calidad).
XXVII. Intervenir en la contratación de seguros para lo cual deberán cumplir con lo
establecido en la Ley General de Instituciones y Sociedades Mutualistas de Seguros y
en las disposiciones de carácter general que de la misma emanen, y
Las instituciones de crédito únicamente pueden mediar, o actuar como brokers en la
intermediación de seguros. Normalmente se tendrá que contratar un determinado seguro
dependiendo del crédito que se trate, por lo que el banco naturalmente tendrá un interés en
este sentido.
XXVIII. Las análogas o conexas que autorice la Secretaría de Hacienda y Crédito
Público, oyendo la opinión del Banco de México y de la Comisión Nacional Bancaria y
de Valores.
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Existen operaciones análogas o conexas que pueden ser autorizadas por la Secretaría
de Hacienda y Crédito Público. Siempre se deberá argumentar la conexidad con estas
fracciones, para poder obtener esta habilitación.
Las instituciones de banca múltiple únicamente podrán realizar aquellas operaciones
previstas en las fracciones anteriores que estén expresamente contempladas en sus
estatutos sociales, previa aprobación de la Comisión Nacional Bancaria y de Valores
en términos de lo dispuesto por los artículos 9o. y 46 Bis de la presente Ley.
Esta fracción tiene sentido a partir de la reforma que introdujo los bancos de nicho.
Las instituciones de crédito únicamente pueden realizar aquello que esté contemplado en su
objeto.
La Secretaría de Hacienda y Crédito Público, la Comisión Nacional Bancaria y de
Valores y el Banco de México, dentro de la regulación que deban emitir en el ámbito
de su competencia, deberán considerar las operaciones que las instituciones de
banca múltiple estén autorizadas a realizar conforme a lo previsto en los artículos 8o.,
10 y 46 Bis de esta Ley, y diferenciar, cuando lo estimen procedente, dicha regulación
en aspectos tales como la infraestructura con que deberán contar y la información
que deberán proporcionar, entre otros. Asimismo, se podrán considerar los modelos
de negocios o características de sus operaciones.
Nuevamente, se insiste en que los bancos de nicho deberán contar con infraestructura
especializada para el tipo de operaciones que realicen.
Adicionalmente, las instituciones de crédito pueden ampliar el catálogo de
operaciones contemplado en su objeto social. En este sentido, el artículo 46 bis establece el
procedimiento para este efecto; este artículo fue analizado al momento de estudiar la
constitución de las instituciones de crédito, pero se repite para efectos de claridad:
Artículo 46 Bis.- La Comisión Nacional Bancaria y de Valores autorizará a las
instituciones de banca múltiple el inicio de operaciones o la realización de otras
adicionales a las que le hayan sido autorizadas, de entre las señaladas en el artículo
46 de esta Ley, cuando acrediten el cumplimiento de lo siguiente:
I. Que las operaciones de que se trate se encuentren expresamente señaladas en sus
estatutos sociales;
II. Que cuenten con el capital mínimo que les corresponda conforme a lo establecido
en el artículo 19 de esta Ley, en función de las operaciones que pretendan realizar;
III. Que cuenten con los órganos de gobierno y la estructura corporativa adecuados
para realizar las operaciones que pretendan llevar a cabo, de acuerdo con lo
establecido en esta Ley y en las disposiciones técnicas u operativas de carácter
general emitidas por la Comisión Nacional Bancaria y de Valores tendientes a procurar
el buen funcionamiento de las instituciones;
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IV. Que cuenten con la infraestructura y los controles internos necesarios para realizar
las operaciones que pretendan llevar a cabo, tales como sistemas operativos,
contables y de seguridad, oficinas, así como los manuales respectivos, conforme a las
disposiciones aplicables, y
V. Que se encuentren al corriente en el pago de las sanciones impuestas por
incumplimiento a esta Ley que hayan quedado firmes, así como en el cumplimiento
de las observaciones y acciones correctivas que, en ejercicio de sus funciones,
hubieren dictado la citada Comisión y el Banco de México.
La Comisión Nacional Bancaria y de Valores practicará las visitas de inspección que
considere necesarias a efecto de verificar el cumplimiento de los requisitos a que se
refieren las fracciones I a IV de este artículo. La Comisión consultará con el Banco de
México el cumplimiento de las medidas y sanciones que éste hubiere impuestos en el
ámbito de su competencia.
La institución de que se trate deberá inscribir en el Registro Público de Comercio, para
efectos declarativos, la autorización que se le haya otorgado para el inicio de
operaciones en términos del presente artículo, a más tardar a los treinta días
posteriores a que le haya sido notificada.
Los bancos pueden operar con infraestructura propia o con la infraestructura de
terceros. En este segundo supuesto, existen dos tipos: a) la celebración de operaciones a
través de terceros, o bien b) el empleo de un sistema o proceso en calidad de prestación de
servicios por parte de terceros. Ahora bien, el artículo 46 bis 1 establece la posibilidad de las
instituciones de crédito en contratar servicios de terceros.
El ejemplo paradigmático de este fenómeno son las tiendas de conveniencia como el
Oxxo. En este tipo de establecimientos se pueden pagar determinados servicios como la
electricidad, o la televisión; las tiendas cobran una comisión por este servicio. Normalmente
se utilizan para: (i) depósito en cuentas, (ii) retiro de dinero y (iii)
Previo a la introducción de este artículo, las instituciones de crédito utilizaban esta
infraestructura a través de la celebración de contratos de comisión mercantil, en los que el
comitente era la persona que pagaba a la tienda, el comisionista la tienda, y el tercero
receptor el banco. El peligro de esta figura es que los comisionistas podían llegar a incumplir
frente a las instituciones de crédito, o incluso podía afirmarse que las tiendas efectuaban una
captación irregular de recursos.
No obstante, la utilización de la infraestructura de este tipo de tiendas sirve para la
inclusión financiera de grandes poblaciones alejadas de sucursales bancarias. Por esta razón
es que se optó por regularizar estas operaciones, por lo que se introdujo a la ley, mediante
una reforma de 2008, esta nueva figura en la que terceros prestan auxilio a las instituciones
de crédito.
La figura de auxilio a las instituciones de crédito es en la realización de operaciones
propias de los bancos, de manera genérica, está prevista en el artículo 92:
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46Son servicios en los que ciertas empresas ofertan el uso de tarjetas administradas por ellas mismas, pero
que se ligan a un servicio bancario que subyace a la tarjeta (pg. 44).
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II. Las características de las personas físicas o morales que podrán ser contratadas
por las instituciones como terceros en términos del presente artículo. Tratándose de
entidades de la Administración Pública Federal o Estatal, las reglas sólo podrán incluir
aquellas facultadas expresamente por su ley o reglamento para prestar los servicios
o comisiones de que se trate;
III. Los requisitos respecto de los procesos operativos y de control que las instituciones
deberán exigir a los terceros contratados;
IV. El tipo de operaciones que podrán realizarse a través de terceros, quedando
facultada la Comisión Nacional Bancaria y de Valores para señalar el tipo de
operaciones en los que se requerirá de su autorización previa;
No cualquier operación prevista en el artículo 46 podrá ser realizada a través de
terceros: sería absurdo acudir para constituir un fideicomiso, por ejemplo. Se trata de
operaciones que por su naturaleza pueden realizarse a través de estos mecanismos, como
es el caso de depósito de dinero, o retiro de efectivo; estas operaciones tienden a la inclusión
financiera y a la bancarización del país. Por otra parte, la Comisión Nacional Bancaria y de
Valores deberá autorizar estas operaciones.
V. Los contratos de prestación de servicios o comisiones que celebren en términos de
este artículo que la Comisión determine que deberán serle entregados por las
instituciones de banca múltiple, así como la forma, condiciones y plazos de dicha
entrega;47
VI. Los límites aplicables a las operaciones que podrán llevarse a cabo a través de
terceros por cuenta de la propia institución, observando en todo caso, respecto de las
operaciones previstas en las fracciones I y II del artículo 46 de esta Ley, lo siguiente:
a) Individuales, por tipo de operación y cliente, los cuales no excederán por
comisionista de un monto diario equivalente en moneda nacional a 1,500 Unidades
de Inversión, por cada tipo de inversión y cuenta, tratándose de retiros en efectivo y
pago de cheques, así como del equivalente en moneda nacional a 4,000 Unidades de
Inversión respecto de depósitos en efectivo, y
b) Agregados, que no excederán por comisionista de un monto mensual equivalente
al cincuenta por ciento del importe total de las operaciones realizadas en el período
por la institución de que se trate. El límite a que se refiere este inciso, será de sesenta
y cinco por ciento, durante los primeros dieciocho meses de operación con el
comisionista. Para efectos de lo anterior se entenderá como un sólo comisionista a
un Grupo empresarial de conformidad con la definición a que se refiere la fracción V
del artículo 22 Bis de esta Ley.
47 El supuesto del retiro de dinero ha quedado sujeto a interpretación, pues no se realiza una actividad de
captación masiva de recursos. Por esta razón, diversas tiendas han argumentado que no se encuentra regulada
por el artículo 46 bis 1; sin embargo, la Comisión Nacional Bancaria y de Valores tiende a lo contrario, e incluye
los retiros de dinero en la Circular Única de Bancos.
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La celebración de las operaciones que podrán llevarse a cabo a través de terceros por
cuenta de la propia institución a que se refieren las fracciones I y II del artículo 46 de
esta Ley serán sujetas de la autorización a que se refiere la fracción IV de este artículo.
Los límites a que se refiere la presente fracción no serán aplicables cuando:
i) El tercero sea una entidad de la Administración Pública Federal, Estatal o Municipal;
ii) Se trate de operaciones relacionadas con la fracción XXVI Bis del artículo 46 de
esta Ley;
iii) Los terceros con los que se contrate sean instituciones de crédito, casas de bolsa
o entidades de ahorro y crédito popular.
VII. Las políticas y procedimientos con que deberán contar las instituciones de crédito
para vigilar el desempeño de los terceros que sean contratados, así como el
cumplimiento de sus obligaciones contractuales, entre las cuales deberá preverse la
obligación de dichos terceros de proporcionar a la Comisión Nacional Bancaria y de
Valores, y a los auditores externos de las instituciones, a solicitud de éstas, los
registros, la información y el apoyo técnico relativos a los servicios prestados a la
institución, y
VIII. Las operaciones y servicios que las instituciones no podrán pactar que los
terceros les proporcionen en forma exclusiva.
Existen ciertas operaciones en las que no puede pactarse exclusividad, pues ello sería
contrario a la finalidad de inclusión financiera que subyace a toda esta regulación.
Lo dispuesto en el artículo 142 de esta Ley también le será aplicable a los terceros a
que se refiere el presente artículo, así como a los representantes, directivos y
empleados de dichos terceros, aun cuando dejen de laborar o prestar sus servicios a
tales terceros.
El artículo 142 contempla el deber de confidencialidad aplicable a las instituciones de
crédito, el cual se extiende a los terceros a través de los cuales se realizan las operaciones.
La Comisión Nacional Bancaria y de Valores, previo derecho de audiencia que se
otorgue a la institución de crédito, podrá ordenar la suspensión parcial o total,
temporal o definitiva, de la prestación de los servicios o comisiones a través del
tercero de que se trate, cuando se incumplan las disposiciones que se mencionan en
este artículo o pueda verse afectada la continuidad operativa de la institución de
crédito o en protección de los intereses del público. Lo anterior, salvo que la propia
Comisión apruebe un programa de regularización que reúna los requisitos que al
efecto se establezcan en las disposiciones de carácter general referidas.
Cuando se incumpla lo previsto en este artículo o no exista una continuidad operativa,
a partir de lo cual se pueda ver afectado el sistema financiero nacional, la Comisión Nacional
Bancaria y de Valores puede acudir a suspender o a regularizar las operaciones realizadas a
través de terceros.
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autorización que expida la Comisión sólo podrá aprobar garantías por cantidad
determinada y, siempre y cuando, las instituciones de crédito acrediten que exigieron
contragarantía en efectivo o en valores de los que puedan adquirir las instituciones
de crédito conforme a esta Ley.
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TASAS DE INTERÉS.
En cuanto a la regulación de las tasas de interés, el Banco de México tiene una
participación activa. Se cuestiona el papel que el Banco de México realiza en cuanto al
establecimiento de límites relativos a las tasas.
Artículo 48.- Las tasas de interés, comisiones, premios, descuentos, u otros conceptos
análogos, montos, plazos y demás características de las operaciones activas, pasivas,
y de servicios, así como las operaciones con oro, plata y divisas, que realicen las
instituciones de crédito y la inversión obligatoria de su pasivo exigible, se sujetarán a
lo dispuesto por la Ley Orgánica del Banco de México, con el propósito de atender
necesidades de regulación monetaria y crediticia.
El Banco de México no señala tajantemente cuánto es lo que se deberá cobrar en una
determinada operación activa, sino que dispone umbrales que sí se adecúan a la oferta y la
demanda vigente en el sistema financiero nacional.48
Las instituciones de crédito estarán obligadas a canjear los billetes y monedas
metálicas en circulación, así como a retirar de ésta las piezas que el Banco de México
indique.
En este supuesto hablamos de la desmonetización, la cual se abordó al momento de
estudiar la Ley Monetaria.
Independientemente de las sanciones previstas en esta Ley, el Banco de México
podrá suspender operaciones con las instituciones que infrinjan lo dispuesto en este
artículo.
48Los partidos de izquierda tienden a buscar que el Banco de México realice funciones más limitativas, en aras
de limitar los efectos de la oferta y la demanda. Existen personas que piensan que el Banco de México debería
topar las tasas, e incluso señalar tasas únicas.
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Artículo 48 Bis 1.- Cuando a las instituciones de crédito les sean presentados por sus
clientes billetes presuntamente falsos que les hubieran sido entregados en cajeros
automáticos o en las ventanillas de alguna de sus sucursales, deberán proceder de
la forma siguiente:
Este artículo únicamente opera tratándose de billetes que se entreguen en ventanilla
o en cajeros automáticos. En supuestos distintos, no opera el contenido de este artículo, pues
se trata de un supuesto completamente distinto; la razón de ser de esta regulación es que
las instituciones de crédito deben ser garantes de la autenticidad de los billetes que manejen.
I. Proporcionarán al cliente un formato de reclamación, en el que éste anotará su
nombre y domicilio; el lugar, fecha y modo en que le fueron entregadas las piezas, así
como las características y número de éstas. Además, a dicho formato deberá
anexarse fotocopia de alguna identificación oficial del cliente.
II. Retendrán las piezas de que se trate, extendiendo al cliente el recibo respectivo y
las remitirán al Banco de México para dictamen. Las instituciones deberán
proporcionar al Banco de México la información que al efecto requiera.
III. Verificarán, dentro del plazo de cinco días hábiles bancarios, que la operación se
hubiera llevado conforme a lo señalado por el cliente en el formato de reclamación.
IV. Si la información proporcionada por el cliente y el resultado de la verificación que
se realice, permiten presumir que las piezas en cuestión fueron entregadas en cajeros
automáticos o ventanilla de alguna de sus sucursales, deberán entregar a éste el
importe de las piezas presentadas, siempre que éstas provengan de un máximo de
dos diferentes operaciones. En ningún caso se cambiarán más de dos piezas por cada
operación, respecto del mismo cliente en un lapso de un año. Tampoco procederá el
cambio, cuando hayan transcurrido más de cinco días hábiles bancarios entre la
fecha de la operación y la presentación de las piezas ante la institución de que se
trate.
En términos de esta fracción, existe un tope de dos operaciones bancarias, pues se
presume que cuando se supera este número, es poco probable que efectivamente se trate
de un billete falso.
V. Si la institución de crédito considerara que no procede el cambio de las piezas,
deberá informar al cliente por escrito las razones que hayan motivado su negativa. En
ese caso quedará expedito el derecho del cliente para acudir ante la Comisión
Nacional para la Protección y Defensa de los Usuarios de Servicios Financieros a
hacer valer sus derechos.
Las instituciones de crédito que realicen el cambio de piezas conforme a lo dispuesto
en el presente artículo, se subrogarán en todos los derechos que de ello deriven.
El Banco de México, de oficio o a petición de cualquier interesado, podrá verificar el
cumplimiento de lo dispuesto en el presente artículo o en las disposiciones de carácter
general que expida en materia de almacenamiento, abastecimiento, canje, entrega y
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operaciones con otra institución de crédito. En estos casos será aplicable lo previsto
en el tercer párrafo de este artículo respecto de los plazos para transferir los recursos
respectivos y dar por terminada la operación una vez recibida la solicitud respectiva
del cliente.
Los clientes podrán convenir con cualquier institución de crédito con la que decidan
celebrar un contrato de adhesión para la realización de operaciones activas y pasivas,
que ésta realice los trámites necesarios para dar por terminadas las operaciones
pasivas o activas previstas en contratos de adhesión que el propio cliente le solicite y
que tenga celebradas con otras Entidades.
La institución de crédito receptora puede ofrecer al usuario realizar todos los trámites
necesarios para darlo de baja ante el banco con el que tenía su cuenta.
Por lo que se refiere a operaciones pasivas, la institución de crédito con la que el
cliente haya decidido dar por terminada la operación, estará obligada a dar a conocer
a la institución encargada de realizar los trámites de terminación respectivos, toda la
información necesaria para ello, incluyendo el saldo de dichas operaciones.
Asimismo, estará obligada a transferir los recursos objeto de la operación pasiva de
que se trate a la cuenta a nombre del o los titulares de la operación en la institución
de crédito solicitante que esta le indique y a dar por terminada la operación a más
tardar al tercer día hábil bancario siguiente a aquel en que se reciba la solicitud
respectiva. Para estos efectos, bastará la comunicación que la institución solicitante
le envíe en los términos previstos en este artículo. Tratándose de operaciones pasivas
a plazo, la solicitud de cancelación surtirá efectos a su vencimiento.
Será responsabilidad de la institución que solicite la transferencia de recursos y la
terminación de la operación, el contar con la autorización del titular o titulares de las
operaciones de que se trate para la realización de los actos previstos en este artículo.
En este párrafo se prevé que la institución solicitante deba demostrar que cuenta con
el consentimiento del usuario. Ello en razón de lograr seguridad en este tipo de
procedimientos.
Si el titular de la operación pasiva cuya terminación se solicite objeta dicha
terminación o la transferencia de recursos efectuada por no haber otorgado la
autorización respectiva, la institución solicitante estará obligada a entregar los
recursos de que se trate a la institución original, en los términos y plazos que
establezca la Comisión Nacional para la Protección y Defensa de los Usuarios de
Servicios Financieros, mediante disposiciones de carácter general. Lo anterior con
independencia del pago de los daños y perjuicios que le haya ocasionado al cliente y
de las sanciones aplicables en términos de esta y, en su caso, otras leyes.
Las solicitudes, autorizaciones, instrucciones y comunicaciones a que se refiere este
artículo podrán llevarse a cabo por escrito con firma autógrafa o a través de medios
electrónicos, ópticos o de cualquier otra tecnología, siempre y cuando pueda
comprobarse fehacientemente el acto jurídico de que se trate. Lo dispuesto en éste
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párrafo será sin perjuicio de que las Entidades cumplan con la normatividad en la
materia a que estén sujetas conforme a sus leyes especiales.
Lo dispuesto por este artículo se sujetará a las disposiciones de carácter general que
emita la Comisión Nacional para la Protección y Defensa de los Usuarios de Servicios
Financieros.
Tanto CONDUSEF como Banco de México se encargan de regular y vigilar la
portabilidad de las cuentas bancarias entre instituciones de crédito.
Artículo 49. Las instituciones de crédito deberán recibir los requerimientos de sus
clientes para dar por terminados los contratos de adhesión que hubieren celebrado y,
en su caso, liquidar las operaciones activas o pasivas pendientes, en términos de la
normatividad aplicable, en cualquier sucursal o en las oficinas de la institución de
crédito correspondiente, cuando ésta no cuente con sucursales para la atención al
público.
Este artículo prevé la posibilidad de que el cliente dé por terminado el contrato con la
institución de crédito con la que tiene una cuenta bancaria. La diferencia con el artículo
anterior está en que en este supuesto no existe un traspaso de los recursos a otra institución
de crédito.
El cliente, siempre y cuando así se hubiere pactado con la institución de crédito, podrá
presentar la citada manifestación a través de equipos, medios electrónicos, ópticos o
de cualquier otra tecnología, sistemas automatizados de procesamiento de datos y
redes de telecomunicaciones, ya sean privados o públicos.
Los clientes de las instituciones de crédito podrán realizar los requerimientos a que
se refiere este artículo por medio de otra institución de crédito que vaya a actuar como
receptora de las operaciones respectivas, en cuyo caso podrá efectuar los trámites
para llevar a cabo la cancelación de los referidos contratos y, en su caso, la liquidación
de las operaciones, bajo su responsabilidad y sin comisión por tales gestiones. Para
los efectos de lo dispuesto en este párrafo la institución receptora deberá recibir las
solicitudes por escrito en la sucursal.
La diferencia con el artículo anterior es un tanto confusa, pues prevé la misma
posibilidad a final de cuentas. Sin embargo, este artículo hace hincapié a un mecanismo de
liquidación de operaciones, sobre todo, por lo que hace referencia a créditos, de modo que
se trata de operaciones distintas a las que regula la disposición previa.
La Comisión Nacional para la Protección y Defensa de los Usuarios de Servicios
Financieros, establecerá mediante disposiciones de carácter general, los requisitos y
procedimientos para llevar a cabo lo dispuesto en el párrafo anterior.
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CAPITAL NETO.
No debemos confundir el capital fijo de las instituciones de crédito con su capital neto.
El capital neto se parece al capital contable (activos menos pasivos = valor de la entidad). El
capital neto se puede transformar en un índice de capitalización, que servirá también para
determinar si se puede cumplir con los requerimientos de capital; bajo este índice se podrá
entender (i) la situación fáctica de la institución (lo que de hecho tiene), o (ii) su situación
deóntica (lo que debiera tener).
El capital neto deviene de las recomendaciones establecidas por el Comité de Basilea,
en cuanto a los requisitos para su integración. En este sentido, existen requerimientos
exigentes y otros de carácter más laxo, ello dependiendo de la estabilidad patrimonial con la
que deba operar la institución, según las operaciones y los riesgos que conlleven.49
Artículo 50.- Las instituciones de crédito deberán mantener en todo momento un
capital neto que se expresará mediante un índice y no podrá ser inferior a la cantidad
que resulte de sumar los requerimientos de capital que establezca la Comisión
Nacional Bancaria y de Valores en términos de las disposiciones generales que emita
con la aprobación de su Junta de Gobierno, para las instituciones de banca múltiple,
por un lado, y para las instituciones de banca de desarrollo, por el otro. Al efecto,
dichos requerimientos de capital estarán referidos a lo siguiente:
I. Riesgos de mercado, de crédito, operacional y demás en que las instituciones
incurran en su operación, y
Esta es la fracción fundamental de los requerimientos de capital. La regulación prevé
que las instituciones deban contar con recursos que puedan hacer frente a estos riesgos.
II. La relación entre sus activos y pasivos
El capital neto se determinará conforme lo establezca la propia Comisión en las
mencionadas disposiciones y constará de varias partes, entre las cuales se definirá
una básica, que a su vez, contará con dos tramos, de los cuales uno se denominará
capital fundamental. Cada una de las partes y de los tramos del capital neto no
deberán ser inferiores a los mínimos determinados por la Comisión Nacional Bancaria
y de Valores en las disposiciones a que se refiere el primer párrafo de este artículo.
El capital fundamental tiene una parte fáctica, en cuanto a su situación real; sin
embargo, ello no impide que la Comisión Nacional Bancaria y de Valores establezca
requerimientos de capital para que esta situación real deba ajustarse a lineamientos
patrimoniales.
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resulte de los ajustes requeridos por la Comisión Nacional Bancaria y de Valores será
el utilizado para todos los efectos legales conducentes.
El índice válido será el que determine la autoridad, no aquél con el que pensaba la
institución de crédito que tenía, en el caso de que sea ajustado por la Comisión Nacional
Bancaria y de Valores.50
PRUEBAS DE ESTRÉS. Son evaluaciones periódicas que toda institución de crédito
debe realizar para determinar si cuenta con posibilidad de hacer frente a situaciones
económicas adversas. En el caso en el que los bancos no se encuentren por encima de la
prueba de estrés, deberán presentar un plan de acciones con proyecciones de capital a las
autoridades.
Artículo 50 Bis.- Las instituciones de banca múltiple deberán evaluar, al menos una
vez al año, si el capital con que cuentan resultaría suficiente para cubrir posibles
pérdidas derivadas de los riesgos en que dichas instituciones podrían incurrir en
distintos escenarios, incluyendo aquellos en los que imperen condiciones económicas
adversas, de conformidad con las disposiciones de carácter general que para tal
efecto determine la Comisión Nacional Bancaria y de Valores.
Los resultados de las evaluaciones que las instituciones de banca múltiple realicen,
deberán presentarse en los plazos, forma y con la información que, al efecto,
determine la propia Comisión mediante las disposiciones de carácter general antes
citadas. Asimismo, las instituciones cuyo capital no sea suficiente para cubrir las
pérdidas que la institución llegue a estimar en las evaluaciones a que se refiere el
presente artículo, deberán acompañar a dichos resultados, un plan de acciones con
las proyecciones de capital que, en su caso, les permitiría cubrir las pérdidas
estimadas. Dicho plan deberá ajustarse a los requisitos que para su presentación
establezca la Comisión en las disposiciones de carácter general antes citadas.
Artículo 51.- Al realizar sus operaciones las instituciones de crédito deben diversificar
sus riesgos. La Comisión Nacional Bancaria y de Valores con acuerdo de su Junta de
Gobierno determinará mediante disposiciones de carácter general:
I. Los porcentajes máximos de los pasivos a cargo de una institución que
correspondan a obligaciones directas o contingentes en favor de una misma persona,
entidad o grupo de personas que de acuerdo con las mismas disposiciones deban
considerarse para estos efectos, como un solo acreedor, y
II. Los límites máximos del importe de las responsabilidades directas y contingentes
incluyendo las inversiones en títulos representativos de capital, de una misma
50En el día de hoy, no conocemos la situación real de riesgo de las instituciones de crédito dentro del contexto
del COVID-19, pues muchos han operado con una contabilidad maquillada. Los efectos adversos de este
fenómeno se podrán advertir al momento en que la información sea proyectada en reflejo de la situación real
de los bancos.
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BANCA ELECTRÓNICA.
La regulación de la banca electrónica se da de manera optativa.51 La realidad es que
hoy en día los bancos dependen enormemente de sistemas tecnológicos para su
funcionamiento. La Ley de Instituciones de Crédito nos remitirá a la Circular Única de Bancos,
la cual contendrá un capítulo relativo a la banca electrónica.
51Las regulaciones optativas normalmente sirven para aclarar una duda que existía hasta antes de que se
emitiera la regla permisiva. Por otra parte, las reglas permisivas pueden servir para establecer una excepción a
una prohibición.
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Artículo 52.- Las instituciones de crédito podrán permitir el uso de la firma electrónica
avanzada o cualquier otra forma de autenticación para pactar la celebración de sus
operaciones y la prestación de servicios con el público mediante el uso de equipos,
medios electrónicos, ópticos o de cualquier otra tecnología, sistemas automatizados
de procesamiento de datos y redes de telecomunicaciones, ya sean privados o
públicos, y establecerán en los contratos respectivos las bases para determinar lo
siguiente:
I. Las operaciones y servicios cuya prestación se pacte;
II. Los medios de identificación del usuario y las responsabilidades correspondientes
a su uso, y
III. Los medios por los que se hagan constar la creación, transmisión, modificación o
extinción de derechos y obligaciones inherentes a las operaciones y servicios de que
se trate.
Cuando así lo acuerden con su clientela, las instituciones podrán suspender o
cancelar el trámite de operaciones que aquélla pretenda realizar mediante el uso de
equipos o medios a que se refiere el primer párrafo de este artículo, siempre que
cuenten con elementos suficientes para presumir que los medios de identificación
pactados para tal efecto han sido utilizados en forma indebida. Lo anterior también
resultará aplicable cuando las instituciones detecten algún error en la instrucción
respectiva.
¿Por qué la ley se ocupa de regular este tipo de cuestiones tan específicas? ¿Por qué
no se ocupó de la materia sustantiva, para dejar el detalle a la Circular Única de Bancos?
Asimismo, las instituciones podrán acordar con su clientela que, cuando ésta haya
recibido recursos mediante alguno de los equipos o medios señalados en el párrafo
anterior y aquéllas cuenten con elementos suficientes para presumir que los medios
de identificación pactados para tal efecto han sido utilizados en forma indebida,
podrán restringir hasta por quince días hábiles la disposición de tales recursos, a fin
de llevar a cabo las investigaciones y las consultas que sean necesarias con otras
instituciones de crédito relacionadas con la operación de que se trate. La institución
de crédito podrá prorrogar el plazo antes referido hasta por diez días hábiles más,
siempre que se haya dado vista a la autoridad competente sobre probables hechos
ilícitos cometidos en virtud de la operación respectiva.
No obstante lo dispuesto en el párrafo anterior, cuando las instituciones así lo hayan
acordado con su clientela, en los casos en que, por motivo de las investigaciones
antes referidas, tengan evidencia de que la cuenta respectiva fue abierta con
información o documentación falsa, o bien, que los medios de identificación pactados
para la realización de la operación de que se trate fueron utilizados en forma indebida,
podrán, bajo su responsabilidad, cargar el importe respectivo con el propósito de que
se abone en la cuenta de la que procedieron los recursos correspondientes.
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Las instituciones que por error hayan abonado recursos en alguna de las cuentas que
lleven a su clientela, podrán cargar el importe respectivo a la cuenta de que se trate
con el propósito de corregir el error, siempre que así lo hayan pactado con ella.
En los casos señalados en los cuatro párrafos anteriores, las instituciones deberán
notificar al cliente respectivo la realización de cualquiera de las acciones que hayan
llevado a cabo de conformidad con lo previsto en los mismos.
Todos estos párrafos implican actos de autoridad; permanecen en la Ley de
Instituciones de Crédito porque no se quiso dejar este tipo de medidas en circulares
administrativas. Ello en razón de asegurar la eficacia de este tipo de atribuciones que podrían
lesionar los derechos de los usuarios: será más difícil combatir el ejercicio de estas facultades
cuando se encuentren previsto en una ley que en una norma general de carácter
administrativa.
El uso de los medios de identificación que se establezcan conforme a lo previsto por
este artículo, en sustitución de la firma autógrafa, producirá los mismos efectos que
las leyes otorgan a los documentos correspondientes y, en consecuencia, tendrán el
mismo valor probatorio.
La instalación y el uso de los equipos, medios y formas de autenticación señalados en
el primer párrafo de este artículo se sujetarán a las reglas de carácter general que
emita la Comisión Nacional Bancaria y de Valores, sin perjuicio de las facultades con
que cuenta el Banco de México para regular las operaciones que efectúen las
instituciones de crédito relacionadas con los sistemas de pagos y las de
transferencias de fondos en términos de su ley.
La Circular Única de Bancos, en su capítulo relativo a la banca electrónica regulará: la
(i) identificación de los usuarios, (ii) los factores de autenticación, que pueden ser de
diferentes niveles:
1) Cuestionarios al usuario.
2) Contraseñas y NIPs.
3) Medios electrónicos proporcionados por el banco, tales como tokens.
4) Datos biométricos,
(iii) mecanismos de seguridad, tales como tiempo de inactividad en la plataforma, (iv) cifrado
de la información que se transmite o almacene en las plataformas electrónicas, y (v) el
monitoreo y el soporte técnico que permita la continuidad operativa.
La banca electrónica deberá tener una bitácora que registre los movimientos
efectuados, de modo que el uso de la plataforma pueda hacerse de manera segura en aras
de evitar delitos cometidos en uso del sistema creado por el banco.
Las instituciones de crédito podrán intercambiar información en términos de las
disposiciones de carácter general a que se refiere el artículo 115 de esta Ley, con el
fin de fortalecer las medidas para prevenir y detectar actos, omisiones u operaciones
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VALORES.
Los bancos tienen permitido adquirir valores por sí mismos, quedando sujetados a la
Ley del Mercado de Valores y a la supervisión de la Comisión Nacional Bancaria y de Valores.
Por esta razón, sí califican como intermediarios bursátiles, pero limitado a ciertos supuestos.
Artículo 53.- Las operaciones con valores que realicen las instituciones de crédito
actuando por cuenta propia, se realizarán en los términos previstos por esta Ley y por
la Ley del Mercado de Valores, y se sujetarán a la inspección y vigilancia de la
Comisión Nacional Bancaria y de Valores.
En los casos señalados en el Título Octavo52 de esta Ley, la Comisión Nacional
Bancaria y de Valores establecerá como medidas que deberán cumplir las
instituciones de crédito a efecto de incentivar la canalización de mayores recursos al
financiamiento del sector productivo, parámetros para la celebración de operaciones
con valores que realicen dichas instituciones por cuenta propia, pudiendo además
quedar diferenciados por cada tipo de valor. Dichas medidas deberán establecerse
en disposiciones de carácter general, aprobadas por la Junta de Gobierno de dicha
Comisión y podrán tener en su caso el carácter de temporal. Adicionalmente la
Comisión podrá imponer dichas medidas, por acuerdo de la Junta de Gobierno, para
orientar las actividades del Sistema Bancario Mexicano en cumplimiento de lo
establecido en el artículo 4o. de la presente Ley.
Este párrafo se introdujo mediante una reforma financiera efectuada en 2008. Se dio
a raíz de la actividad de ciertas instituciones de crédito, que no se dedicaban de manera
preponderante a la captación y a la colocación de recursos, sino que percibían una cantidad
‘desproporcionada’ de recursos por medio de la circulación de títulos valores.53
Cuando se destine una mayor cantidad de recursos al mercado bursátil, la Comisión
Nacional Bancaria y de Valores puede intervenir para limitar la adquisición de los mismos.
Ciertamente es una medida de carácter invasiva en detrimento de la autonomía de las
instituciones de crédito, pues resulta cuestionable que se les limite y se les obligue a canalizar
recursos hacia el sector productivo de la economía nacional.
Cuando las operaciones con valores que realicen las instituciones de crédito por
cuenta propia se realicen con valores inscritos en el Registro Nacional de Valores,
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deberán llevarse a cabo con la intermediación de casas de bolsa, salvo en los casos
siguientes:
I. Aquéllas con valores emitidos, aceptados o garantizados, por instituciones de
crédito;
Tratándose de valores bancarios, no es necesario que intermedie una casa de bolsa.
II. Aquéllas que el Banco de México, por razones de política crediticia o cambiaria,
determine mediante reglas de carácter general, y
III. Las que exceptúe la Secretaría de Hacienda y Crédito Público, siempre que se
efectúen para:
a) Financiar empresas de nueva creación o ampliaciones a las existentes;
b) Transferir proporciones importantes del capital de empresas, y
c) Otros propósitos a los cuales no se adecúen los mecanismos normales del mercado
La Secretaría de Hacienda y Crédito Público para resolver sobre las excepciones
previstas en esta fracción, escuchará la opinión del Banco de México, así como de la
Comisión Nacional Bancaria y de Valores.
Estas últimas excepciones tienden a una finalidad de lograr el fondeo de sociedades
de reciente creación, o bien de que se fomente su operación.
Ahora bien, ¿por qué en los supuestos distintos debería realizarse la operación a
través de las casas de bolsa? La respuesta puede ir en el sentido en el que las instituciones
de crédito no son especialistas en el mercado bursátil, pero aún más cobra sentido que los
bancos pudieran tener una posición privilegiada para operar con valores, dada su situación
particular.
Artículo 54.- Los reportos sobre valores que celebren las instituciones de crédito se
sujetarán a las disposiciones aplicables a esa clase de operaciones, así como a lo
siguiente:
I. Se formalizarán, al igual que sus prórrogas, de la manera que mediante reglas de
carácter general determine el Banco de México, no siendo necesario que dichos
reportos consten por escrito;
II. Si el plazo del reporto vence en un día que no fuere hábil, se entenderá prorrogado
al primer día hábil siguiente;
III. El plazo del reporto y, en su caso, los de sus prórrogas podrán pactarse libremente
por las partes, sin exceder los plazos que para tales efectos establezca el Banco de
México, mediante las reglas señaladas en la fracción I anterior, y
IV. Salvo pacto en contrario, si el día en que el reporto deba liquidarse el reportado no
liquida la operación ni ésta es prorrogada, se tendrá por abandonada y el reportador
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podrá exigir desde luego al reportado el pago de las diferencias que resulten a su
cargo.
Un reporto es un crédito de corto plazo, topado a 364 días de plazo. La formalización
de estos contratos se simplifica, dada su naturaleza operativa que muchas veces exige
velocidad para pactarse.
Existen inversiones que recaen sobre el capital neto de las instituciones, en su parte
básica. Al representar una incidencia patrimonial de relevancia sobre el banco, la ley prevé
reglas especiales para que puedan efectuarse:
Artículo 55.- Las inversiones con cargo a la parte básica del capital neto de la
institución, señalado en el artículo 50 de la presente Ley, se sujetarán a los siguientes
límites:
I. No excederá del sesenta por ciento de la parte básica del referido capital neto de la
institución el importe de las inversiones en mobiliario y equipo, en inmuebles o en
derechos reales que no sean de garantía, más el importe de las inversiones en el
capital de las sociedades a que se refiere el artículo 88 de esta Ley;54
Las inversiones de este tipo se encuentran limitadas para evitar que la institución de
crédito invierta dinero en áreas distintas a su objeto primordial: la prestación del servicio de
banca y crédito. Por otra parte, resulta relevante la posibilidad de que el banco vea afectada
su solvencia o su liquidez, en la parte relativa al capital neto.
II. El importe de las adaptaciones y mejoras al mobiliario e inmuebles no podrá
exceder del diez por ciento de la parte básica del propio capital neto de la institución.
La Comisión Nacional Bancaria y de Valores podrá aumentar temporalmente en casos
individuales este porcentaje, así como el señalado en la fracción que antecede,
cuando a su juicio la cantidad resultante sea insuficiente para el destino indicado, y
III. El importe total de inversiones en el capital de sociedades a que se refiere el
artículo 89 de esta Ley no podrá exceder del menor de los siguientes montos:
54 El artículo 88 establece las reglas relativas a la inversión en sociedades inmobiliarias que administren bienes
raíces, y las inversiones en empresas complementarias o auxiliares.
Artículo 88.- Las instituciones de crédito requerirán autorización de la Comisión Nacional Bancaria y de Valores
para invertir en títulos representativos del capital social de empresas que les presten servicios complementarios
o auxiliares en su administración o en la realización de su objeto, así como de sociedades inmobiliarias que
sean propietarias o administradoras de bienes destinados a sus oficinas.
Cuando las inversiones de las instituciones de banca de desarrollo referidas en el párrafo que antecede se
efectúen respecto de empresas que les presten servicios complementarios o auxiliares en la realización de su
objeto, la autorización corresponderá a la Secretaría de Hacienda y Crédito Público.
Las empresas y sociedades en cuyo capital social participen las instituciones de crédito conforme al presente
artículo se sujetarán a las reglas generales que dicte la Comisión Nacional Bancaria y de Valores, las cuales
tendrán como finalidad primordial permitir la supervisión del desempeño y situación de las instituciones, así
como a la inspección y vigilancia de la misma y, en consecuencia, deberán cubrir las cuotas de inspección y
vigilancia correspondientes.
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OPERACIONES PASIVAS.
Son aquellas mediante las cuales las instituciones de crédito reciben recursos del
público y se obligan a restituir estas cantidades dentro de un plazo. Son la fuente de captación
y de fondeo de los bancos.
Artículo 56.- El titular de las operaciones a que se refieren las fracciones I y II del
artículo 46 de esta Ley,55 así como de depósitos bancarios en administración de
títulos o valores a cargo de instituciones de crédito, deberá designar beneficiarios y
podrá en cualquier tiempo sustituirlos, así como modificar, en su caso, la proporción
correspondiente a cada uno de ellos.
En caso de fallecimiento del titular, la institución de crédito entregará el importe
correspondiente a quienes el propio titular hubiese designado, expresamente y por
escrito, como beneficiarios, en la proporción estipulada para cada uno de ellos.
Los beneficiarios existen para el caso en el que el titular de una cuenta muera, para
que el dinero se pueda entregar a la persona indicada desde el momento de la celebración
del contrato.
En caso de que el titular tenga la calidad de persona desaparecida y cuente con
Declaración Especial de Ausencia, en los términos de la legislación especial en la
materia, la institución de crédito entregará el importe a los beneficiarios, en los
términos establecidos en la resolución de la Declaración Especial de Ausencia
correspondiente.
Si no existieren beneficiarios, el importe deberá entregarse en los términos previstos
en la legislación común.
En caso de que no se haya señalado un beneficiario, deberá atenderse a la materia
civil para determinar la sucesión de la cuenta. Por regla general, toda cuenta debería contar
con un beneficiario, pero puede darse el supuesto que por las circunstancias fácticas no
exista la persona a la que se debe entregar, o bien no se haya designado una.
En este supuesto, la Ley de Instituciones de Crédito parecería estarse colocando por
encima de la legislación civil de las entidades federativas. ¿Resulta invasiva esta
competencia en detrimento de la materia común relativa a las sucesiones? El principio de
especialidad parece hacer prevalecer la Ley de Instituciones de Crédito; no es del todo
contundente decir que esta es una regulación anticonstitucional. En otras leyes financieras
se señala un límite para lo que pueda señalarse en favor de beneficiarios.
Ahora bien, en el supuesto en el que no existiera un beneficiario, ¿en qué fase del
procedimiento sucesorio podría solicitarse la recepción de los recursos de la cuenta
bancaria? No existe un criterio firme a este respecto, por lo que podría argumentarse que
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56 Nuevamente, se trata de los depósitos bancarios y de las aceptaciones de crédito y préstamos a cargo de las
instituciones de crédito.
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El pago de las cuotas se realiza a través del banco central, el cual se encarga
de reflejar esas transferencias en favor del IPAB.
Artículo 25.- Los recursos a que se refiere el artículo anterior, deberán
invertirse, en tanto el Instituto dispone de ellos para el cumplimiento del objeto
de esta Ley, en valores gubernamentales de amplia liquidez o en depósitos en
el Banco de México. El Instituto sólo podrá disponer de los recursos a que se
refiere este artículo, previa autorización de la Junta de Gobierno.
Sin perjuicio de lo anterior, el Instituto, con cargo a dicha cuenta, podrá
mantener en efectivo o en depósitos bancarios las cantidades necesarias para
su operación y gastos de administración.
Los recursos del IPAB deben invertirse para que generen rendimiento hasta en
tanto no sean utilizados para el cumplimiento del objeto de la ley. En términos del
artículo 26, el instituto se encuentra obligado a la transparencia frente al Congreso de
la Unión.
Artículo 26.- El Instituto publicará trimestralmente el monto de los pagos
efectuados por cada Institución por concepto de las cuotas a que se refiere
este Capítulo y remitirá al Congreso de la Unión, así como al Ejecutivo Federal,
por conducto de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público, el informe
financiero del Instituto y un ejemplar de la publicación referida.
Artículo 27.- Las cuotas a favor del Instituto no tendrán carácter fiscal, por lo
que contra su cobro o cualquier otra resolución emitida conforme a la presente
Ley, no procederá medio de defensa alguno ante el Tribunal Federal de Justicia
Fiscal y Administrativa.
¿Por qué se insiste en que las cuotas en favor del IPAB no tienen naturaleza
fiscal? En parte esto está regulado de esta forma para que se deba acudir a instancias
del juicio de amparo. Por otra parte, se excluye la naturaleza fiscal para que no le
apliquen los principios de las contribuciones a estas cuotas.
Continuando con el artículo 57, el segundo párrafo de este artículo contempla la figura
de la domiciliación, que se refiere a la efectuación de cargos recurrentes sobre una cuenta.
Asimismo, los clientes de las instituciones de crédito podrán domiciliar el pago de
bienes y servicios en las cuentas de depósito referidas en los incisos a) y c) de la
fracción I del artículo 46 de esta Ley.57 Los clientes podrán autorizar los cargos
directamente a la institución de crédito o a los proveedores de los bienes o servicios.
57Artículo 46.- Las instituciones de crédito sólo podrán realizar las operaciones siguientes:
I. Recibir depósitos bancarios de dinero:
a) A la vista;
(…)
c) De ahorro, y
(…).
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Los estados de cuenta son regulados por CONDUSEF. Cuando los estados de cuenta
reúnan los requisitos legales, hacen prueba plena para presentarse en juicio. Esto significa
que el banco tiene un margen amplio para definir cuánto es lo que le debe al cliente, y ello
tiene fuerza suficiente.
No puede decirse que esta disposición sea constitucional, pues no revierte la carga de
la prueba ni le otorga facilidades probatorias al banco. Ello en razón de que los estados de
cuenta deben contar con elementos de transparencia y de justificación que le otorguen fuerza
probatoria a los estados de cuenta.
Finalmente, el cliente también tiene la facilidad de presentar pruebas que desmientan
un estado de cuenta que se cuestione de incorrecto; es el cliente el que debe desmentir la
contabilidad de los bancos. Realmente no suena difícil que el usuario cuente con los
elementos suficientes para acreditar un error en el estado de cuenta, pues los bancos
cumplen con disposiciones de transparencia en favor de los cuentahabientes.
Artículo 59.- Los depósitos de ahorro son depósitos bancarios de dinero con interés
capitalizable. Se comprobarán con las anotaciones en la libreta especial que las
instituciones depositarias deberán proporcionar gratuitamente a los depositantes.
Las libretas contendrán los datos que señalen las condiciones respectivas y serán
título ejecutivo en contra de la institución depositaria, sin necesidad de
reconocimiento de firma ni otro requisito previo alguno.
En el pasado, las instituciones de crédito otorgaban libretas a los usuarios, en las que
constaba el estado de cuenta, pues en ella se reflejaban los abonos y los retiros. Estas libretas
tenían la naturaleza de ser títulos ejecutivos en contra del banco. Con el uso de la banca
electrónica se tornaron obsoletas.
Las cuentas de depósito bancario de dinero a que se refiere la fracción I del artículo
46 de esta Ley, podrán ser abiertas a favor de personas menores a dieciocho años de
edad a través de sus representantes legales, en cuyo caso las disposiciones de fondos
solo podrán ser hechas por los representantes del titular.
Los menores de edad sí pueden tener cuentas bancarias a su nombre, las cuales
deben abrirse mediante la intervención de un representante legal. Asimismo, la
administración de estas cuentas se daría a través de la intervención de los padres o el tutor,
en términos de la legislación civil.
Como excepción a lo establecido en el párrafo anterior, los adolescentes, a partir de
los quince años cumplidos, podrán celebrar los contratos de depósito bancario de
dinero antes referidos, así como disponer de los fondos depositados en dichas
cuentas, sin la intervención de sus representantes.
Esta es una excepción al principio antes delineado, una regla especial con relación a
la capacidad de ejercicio. Se introdujo este párrafo en 2020, principalmente en aras de lograr
el cumplimiento de las becas ‘educativas’ de la Cuarta Transformación. El éxito de esta
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58 Atendiendo al Código de Comercio, en términos de su artículo 1047, se tratará del plazo de diez años.
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Artículo 62.- Los depósitos a plazo podrán estar representados por certificados que
serán títulos de crédito y producirán acción ejecutiva respecto a la emisora, previo
requerimiento de pago ante fedatario público. Deberán consignar: la mención de ser
certificados de depósito bancario de dinero, la expresión del lugar y fecha en que se
suscriban, el nombre y la firma del emisor, la suma depositada, el tipo de interés
pactado, el régimen de pago de interés, el término para retirar el depósito y el lugar
de pago único.
BONOS. Los bancos pueden emitir bonos como títulos de deuda, que les sirvan para
financiarse. Estos bonos funcionarán como títulos de crédito que se puedan ejercitar en
contra de la institución de crédito.
Artículo 63.- Los bonos bancarios y sus cupones serán títulos de crédito a cargo de la
institución emisora y producirán acción ejecutiva respecto a la misma, previo
requerimiento de pago ante fedatario público. Se emitirán en serie mediante
declaración unilateral de voluntad de dicha institución que se hará constar ante la
Comisión Nacional Bancaria, en los términos que ésta señale y deberán contener:
I. La mención de ser bonos bancarios y títulos al portador;
II. La expresión de lugar y fecha en que se suscriban;
III. El nombre y la firma de la emisora;
IV. El importe de la emisión, con especificación del número y el valor nominal de cada
bono;
V. El tipo de interés que en su caso devengarán;
VI. Los plazos para el pago de intereses y de capital;
VII. Las condiciones y las formas de amortización;
VIII. El lugar de pago único, y
IX. Los plazos o términos y condiciones del acta de emisión.
Podrán tener anexos cupones para el pago de intereses y, en su caso, recibos para
las amortizaciones parciales. Los títulos podrán amparar uno o más bonos. Las
instituciones emisoras tendrán la facultad de amortizar anticipadamente los bonos,
siempre y cuando en el acta de emisión, en cualquier propaganda o publicidad dirigida
al público y en los títulos que se expidan, se describan claramente los términos, fechas
y condiciones de pago anticipado.
Cualquier modificación a los términos, fechas y condiciones de pago deberán
realizarse con el acuerdo favorable de las tres cuartas partes, tanto del consejo de
administración de la institución de que se trate, como de los tenedores de los títulos
correspondientes. La convocatoria de la asamblea correspondiente deberá contener
todos los asuntos a tratar en la asamblea, incluyendo cualquier modificación al acta
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obtengan la previa autorización del Banco de México y dicha adquisición se haga con
el fin de extinguirlas definitivamente.
Para la emisión de deuda subordinada, se deberá presentar el acta de emisión ante
la Comisión Nacional Bancaria y de Valores, al mismo tiempo que se requerirá la autorización
de Banco de México. El proyecto del acta de emisión deberá exhibirse para mostrar la manera
en la que se pretende dar cumplimiento a estas deudas. La adquisición de los títulos de deuda
requerirá aprobación del Banco de México.
En el acta de emisión podrá designarse un representante común de los tenedores de
las obligaciones, en cuyo caso, se deberán indicar sus derechos y obligaciones, así
como los términos y condiciones en que podrá procederse a su remoción y a la
designación de nuevo representante. No será aplicable a estos representantes, lo
previsto en la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito, para los representantes
comunes de obligacionistas.
La inversión de los pasivos captados a través de la colocación de obligaciones
subordinadas, se hará de conformidad con las disposiciones que el Banco de México,
en su caso, dicte al efecto. Dichos recursos no podrán invertirse en los activos a que
se refieren las fracciones I, II y III del artículo 55 de esta Ley, salvo aquellos que
provengan de la colocación de obligaciones subordinadas de conversión obligatoria
al vencimiento a títulos representativos de capital.
OTROS TÍTULOS DE DEUDA. Los bancos pueden emitir, en términos de la Ley de
Instituciones de Crédito y la Ley del Mercado de Valores, bonos y obligaciones subordinadas
(son títulos seriados que pueden ser bursátiles), certificados de depósito, pagarés con
rendimiento (son títulos nominativos liquidables al vencimiento).
Cuando los bonos o las obligaciones subordinadas se emiten como títulos bursátiles,
pueden ser CEBURES o Certificados Bursátiles Fiduciarios emitidos al amparo de un contrato
de fideicomiso, o bien títulos estructurados (Circular del Banco de México). Cada uno
mantiene una naturaleza particular, pero el común denominador de estas deudas es que
sirven para el financiamiento de la institución de crédito.
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pueda tener sus recursos en una cuenta de este tipo. No existe la banca electrónica
en este tipo de cuentas.
b) Nivel 2. No permiten abonos de más de tres mil UDIs mensuales. Se utilizan
principalmente para programas sociales. Permiten el uso de la banca electrónica.
c) Nivel 3. No permiten abonos de más de diez mil UDIs mensuales.
d) Nivel 4. Es una cuenta que no tiene límites establecidos en cuanto a los abonos que
se puedan realizar. Este es el tipo de cuentas que permite el uso de cheques y de la
banca electrónica que tiene el grueso de los usuarios de los servicios bancarios.
Conforme más disposición de recursos haya en las cuentas, mayores requisitos en
materia de prevención de lavado de dinero existirán. Cualquier depósito puede disponerse a
través del uso de una tarjeta de débito, o bien en el uso de una Clabe que facilite el empleo
de la banca electrónica.
Las operaciones de depósito que se realicen en divisas solamente pueden ser de dos
tipos: (i) a la vista, con o sin chequera pagadera en el territorio nacional, y (ii) a plazo,
pagadera en el extranjero.
¿Quién puede tener una cuenta en divisas? De acuerdo con las reglas del Banco de
México, no cualquier persona puede tener este tipo de cuentas. Solamente podrán: a)
personas físicas que habiten en las franjas fronterizas del país (también se incluyen las Bajas
Californias), b) personas morales, y c) representantes oficiales de gobiernos extranjeros y
ciudadanos que perciban ingresos por representaciones de esta índole.
Las operaciones de depósito de divisas se documentan en certificados de depósito.
En casos distintos, se tendrá un contrato con la institución. Las divisas se podrán pagar
mediante depósito en ventanilla, a través de transferencias electrónicas o bien en uso de
cheques.
Los depósitos en divisas se disponen a través de transferencias electrónicas, cheques,
entrega de las divisas en ventanilla (sujeto a la disponibilidad de cada sucursal), o bien, con
tarjetas de débito referentes a estas cuentas.
El delito de lavado de dinero surge por impulso del Grupo de Acción Financiera
Internacional (GAFI). Alrededor de los 90, esta cumbre solicitó la tipificación autónoma de las
operaciones con recursos de procedencia ilícita. La legislación mexicana ha recorrido una
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larga trayectoria, la cual culminó con el vigente artículo 400 bis del Código Penal Federal, el
cual prevé:
Artículo 400 Bis. Se impondrá de cinco a quince años de prisión y de mil a cinco mil
días multa al que, por sí o por interpósita persona realice cualquiera de las siguientes
conductas:
I. Adquiera, enajene, administre, custodie, posea, cambie, convierta, deposite, retire,
dé o reciba por cualquier motivo, invierta, traspase, transporte o transfiera, dentro del
territorio nacional, de éste hacia el extranjero o a la inversa, recursos, derechos o
bienes de cualquier naturaleza, cuando tenga conocimiento de que proceden o
representan el producto de una actividad ilícita, o
Esta primera fracción no contempla como tal el lavado de dinero, sino las operaciones
que se efectúen con los recursos de procedencia ilícita.
II. Oculte, encubra o pretenda ocultar o encubrir la naturaleza, origen, ubicación,
destino, movimiento, propiedad o titularidad de recursos, derechos o bienes, cuando
tenga conocimiento de que proceden o representan el producto de una actividad
ilícita.
Esta segunda fracción sí es el lavado de dinero, pues existe una actividad de encubrir
u ocultar la naturaleza, origen, ubicación o destino de los recursos de procedencia ilícita.
Para efectos de este Capítulo, se entenderá que son producto de una actividad ilícita,
los recursos, derechos o bienes de cualquier naturaleza, cuando existan indicios
fundados o certeza de que provienen directa o indirectamente, o representan las
ganancias derivadas de la comisión de algún delito y no pueda acreditarse su legítima
procedencia.
En términos de este párrafo, se reduce el estándar probatorio para que exista el delito
de operaciones con recursos de procedencia ilícita. No se requiere de una sentencia por la
comisión del delito previo para que se configure este tipo.
Esto permite que se utilice arbitrariamente esta figura para persecución política, pues
el abanico de posibilidades en el que puede actualizarse el delito es sumamente amplio.59
En caso de conductas previstas en este Capítulo, en las que se utilicen servicios de
instituciones que integran el sistema financiero, para proceder penalmente se
requerirá la denuncia previa de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público.
Cuando la Secretaría de Hacienda y Crédito Público, en ejercicio de sus facultades de
fiscalización, encuentre elementos que permitan presumir la comisión de alguno de
los delitos referidos en este Capítulo, deberá ejercer respecto de los mismos las
facultades de comprobación que le confieren las leyes y denunciar los hechos que
probablemente puedan constituir dichos ilícitos.
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OPERACIONES ACTIVAS.
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HIPOTECAS INDUSTRIALES.
Artículo 67.- Las hipotecas constituidas a favor de las instituciones de crédito sobre
la unidad completa de la empresa agrícola, ganadera o de otras actividades primarias,
industrial, comercial o de servicios, deberán comprender la concesión o autorización
respectiva, en su caso; todos los elementos materiales, muebles o inmuebles afectos
a la explotación, considerados en su unidad. Podrán comprender además, el dinero
en caja de la explotación corriente y los créditos a favor de la empresa, originados por
sus operaciones, sin perjuicio de la posibilidad de disponer de ellos y de sustituirlos
en el movimiento normal de las operaciones, sin necesidad del consentimiento del
acreedor, salvo pacto en contrario.
La hipoteca industrial es una garantía constituida sobre la totalidad de la negociación
mercantil, entendida como universalidad de bienes destinados a la explotación comercial.
Ello comprende todos los elementos materiales, muebles e inmuebles (incluyendo dinero en
caja y la propia cartera de crédito). Inclusive, incluye la misma concesión o autorización, sobre
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la cual cabe una discusión, puesto que muchos de estos derechos son de carácter intuitu
personae.
Las instituciones de crédito acreedoras de las hipotecas a que se refiere este artículo,
permitirán la explotación de los bienes afectos a las mismas conforme al destino que
les corresponda, y tratándose de bienes afectos a una concesión de servicio público,
las alteraciones o modificaciones que sean necesarias para la mejor prestación del
servicio público correspondiente. Sin embargo, las instituciones acreedoras podrán
oponerse a la venta o enajenación de parte de los bienes y a la fusión con otras
empresas, en caso de que se origine con ello un peligro para la seguridad de los
créditos hipotecarios.
El derecho de oposición de la institución de crédito atiende a la necesidad de que
cuente con elementos suficientes que garanticen la recuperación del crédito.
Las hipotecas a que se refiere este artículo deberán ser inscritas en el Registro Público
de la Propiedad del lugar o lugares en que estén ubicados los bienes. Una vez pagado
el crédito la institución, en el término de tres días, deberá girar carta de liberación de
hipoteca al Registro Público de la Propiedad correspondiente.
Será aplicable en lo pertinente a las hipotecas a que se refiere este artículo, lo
dispuesto en el artículo 214 de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito.62
Artículo 68.- Los contratos o las pólizas en los que, en su caso, se hagan constar los
créditos que otorguen las instituciones de crédito, junto con los estados de cuenta
certificados por el contador facultado por la institución de crédito acreedora, serán
títulos ejecutivos, sin necesidad de reconocimiento de firma ni de otro requisito.
Las instituciones de crédito tienen un título ejecutivo en contra del deudor, basado
únicamente en el contrato y en los estados de cuenta certificados por un contador. Esto le
otorga un enorme poder de recuperación al banco.
62 Artículo 214.- Cuando en garantía de la emisión se den en prenda títulos o bienes, la prenda se constituirá en
los términos de la sección 6a. del Capítulo IV, Título II de esta Ley. Cuando se constituya hipoteca, se entenderá
que la hipoteca cubre, sin necesidad de ulteriores anotaciones o inscripciones en el Registro Público, todos los
saldos que eventualmente, dentro de los límites del crédito total representado por la emisión, queden insolutos
por concepto de obligaciones o cupones no pagados o amortizados en la forma que se estipule. La prenda o la
hipoteca constituidas en garantía de la emisión, sólo podrán ser canceladas total o parcialmente, según se haya
estipulado en el acta de emisión, cuando se efectúe con intervención del representante común, la cancelación
total o parcial, en su caso, de las obligaciones garantizadas.
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El estado de cuenta certificado por el contador a que se refiere este artículo, hará fe,
salvo prueba en contrario, en los juicios respectivos para la fijación de los saldos
resultantes a cargo de los acreditados o de los mutuatarios.
El estado de cuenta certificado goza de una presunción legal de validez, salvo que se
demuestre que los saldos son distintos.
El estado de cuenta certificado antes citado deberá contener nombre del acreditado;
fecha del contrato; notario y número de escritura, en su caso; importe del crédito
concedido; capital dispuesto; fecha hasta la que se calculó el adeudo; capital y demás
obligaciones de pago vencidas a la fecha del corte; las disposiciones subsecuentes
que se hicieron del crédito, en su caso; tasas de intereses ordinarios que aplicaron
por cada periodo; pagos hechos sobre los intereses, especificando las tasas aplicadas
de intereses y las amortizaciones hechas al capital; intereses moratorios aplicados y
tasa aplicable por intereses moratorios. Para los contratos de crédito a que se refiere
el primer párrafo de este artículo, el estado de cuenta certificado que expida el
contador sólo comprenderá los movimientos realizados desde un año anterior
contado a partir del momento en el que se verifique el último incumplimiento de pago.
¿Se sostiene la constitucionalidad de este artículo? Los deudores de las instituciones
de crédito han buscado tirar esta disposición en todo caso. Sin embargo, se ha justificado la
existencia de esta porción normativa en razón de que siempre existe la posibilidad de
presentar pruebas en contrario.
PRENDAS.
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CARTAS DE CRÉDITO.
La carta de crédito puede referirse a una operación activa, o bien, solamente tratarse
de una operación de servicios. Las cartas de crédito sirven como medios de pago o como
medios para garantizar la liquidación de una operación subyacente. El régimen de ambas se
encuentra en el siguiente artículo:
Artículo 71.- Las instituciones de crédito, al emitir las cartas de crédito a que se
refieren las fracciones VIII y XIV del artículo 46 de esta Ley, se sujetarán a lo señalado
en este artículo y, de manera supletoria, a los usos y prácticas que expresamente
indiquen las partes en cada una de ellas, sin que resulte aplicable para esta operación
lo dispuesto en la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito en materia de
cartas de crédito.
La regulación de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito no será aplicable.
Existe una normatividad exhaustiva en esta materia, que excluye esta ley mercantil.
Para efectos de esta Ley, se entenderá por carta de crédito al instrumento por virtud
del cual una institución de crédito se obliga a pagar, a la vista o a plazo, a nombre
propio o por cuenta de su cliente, directamente o a través de un banco corresponsal,
una suma de dinero determinada o determinable a favor del beneficiario, contra la
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parecería absurdo que la ley pretenda obligar a instituciones de crédito en otros países; sin
embargo, la Ley de Instituciones de Crédito recoge las prácticas internacionales relativas a
las cartas de crédito. Sin embargo, no deja de ser una cuestión criticable.
Las instituciones de crédito no serán responsables por:
I. El cumplimiento o incumplimiento del hecho o acto que motive la emisión de la carta
de crédito;
II. La exactitud, autenticidad o valor legal de cualquier documento presentado al
amparo de la carta de crédito;
III. Los actos u omisiones de terceros, aun si esos terceros son designados por la
institución de crédito emisora, incluyendo a bancos que actúen como corresponsales;
IV. La calidad, cantidad, peso, valor o cualquier otra característica de las mercancías
o servicios descritos en los documentos;
V. El retraso o extravío en los medios de envío o de comunicación, y
VI. El incumplimiento por caso fortuito o fuerza mayor.
Las cartas de crédito a que se refiere este artículo podrán ser comerciales, así como
de garantía o contingentes.
Otra división de cartas de crédito es en aquellas de garantía o contingentes, las cuales
subyacen a una obligación y se podrán cobrar en caso de que se incumpla con el pago de la
deuda.
Las cartas de crédito comerciales permiten al beneficiario hacer exigible el pago de
una obligación derivada de una operación de comercio, contra la presentación de los
documentos en ellas previstos y de conformidad con sus términos y condiciones.
Cuando se utilicen las expresiones "crédito documentario", "crédito comercial
documentario" y "crédito comercial", se entenderá que se refieren a las cartas de
crédito comerciales previstas en este párrafo.
Otra especie de cartas de crédito son las cartas de crédito comerciales, las cuales
amparan el pago derivada de una operación de comercio.
Las instituciones emisoras o confirmadoras podrán pagar anticipadamente
obligaciones a su cargo provenientes de cartas de crédito comerciales a plazo y, en
su caso, de las aceptaciones a plazo giradas en relación con tales cartas de crédito,
cuando los documentos presentados por el beneficiario cumplan con los términos y
condiciones previstos en dichas cartas de crédito. Lo anterior no modifica las
obligaciones del cliente con la institución emisora.
Las cartas de crédito de garantía o contingentes garantizan el pago de una suma
determinada o determinable de dinero, a la presentación del requerimiento de pago
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TARJETAS DE CRÉDITO.
Artículo 72 Bis.- Los clientes de las instituciones de crédito que tengan celebrados
contratos de apertura de crédito en cuenta corriente, a los que se refiere la fracción
VII del artículo 46 de esta Ley, podrán autorizar a dichas instituciones o a proveedores
que se realice el pago de bienes y servicios con cargo a la cuenta que corresponda a
dicho contrato.
Este artículo regula dos supuestos distintos que se pueden realizar en el empleo de
tarjetas de crédito. En el caso de contratos de crédito en cuenta corriente, (i) se puede
autorizar a que una tercera persona pueda utilizar la línea de crédito, o (ii) se pueden
domiciliar pagos de bienes o servicios a la cuenta correspondiente.
Para ello, las instituciones de crédito podrán cargar a las mencionadas cuentas los
importes correspondientes, siempre y cuando:
Los requisitos establecidos son los mismos que para las tarjetas de débito, mismos
que se replican a continuación:
I. Cuenten con la autorización del titular o titulares de la cuenta de que se trate, o
II. El titular o titulares de la cuenta autoricen los cargos por medio del proveedor y
éste, a través de la institución de crédito que le ofrezca el servicio de cobro respectivo,
instruya a la institución de crédito que mantenga la cuenta correspondiente a realizar
los cargos. En este caso, la autorización podrá quedar en poder del proveedor.
El titular de la cuenta que desee objetar algún pago deberá seguir el procedimiento
que, al efecto, establezca el Banco de México mediante disposiciones de carácter
general. Previo a la prestación de los servicios de domiciliación a que se refiere este
artículo, las instituciones de crédito deberán pactar con los proveedores el
procedimiento para efectuarles dichos cargos.
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Artículo 73.- Las instituciones de banca múltiple requerirán del acuerdo de, por lo
menos, tres cuartas partes de los consejeros que estén presentes en las sesiones del
consejo de administración, para aprobar la celebración de operaciones con personas
relacionadas.
La limitante establecida en este artículo principalmente existe para que los consejeros
independientes puedan emitir su valoración respecto a la realización de operaciones con
partes relacionadas.
Para efectos de esta Ley, se entenderá como operaciones con personas relacionadas
aquéllas en las que resulten o puedan resultar deudoras de las instituciones de banca
múltiple, cuando se trate, entre otras, de operaciones de depósito u otras
disponibilidades o de préstamo, crédito o descuento, otorgadas en forma revocable o
irrevocable y documentadas mediante títulos de crédito o convenio, reestructuración,
renovación o modificación, quedando incluidas las posiciones netas a favor de la
institución por operaciones derivadas y las inversiones en valores distintos a acciones.
Serán personas relacionadas las que se indican a continuación:
I. Las personas físicas o morales que posean directa o indirectamente el control del
dos por ciento o más de los títulos representativos del capital de la institución, de la
sociedad controladora o de las entidades financieras y empresas integrantes del
grupo financiero al que, en su caso, pertenezca la propia institución, de acuerdo al
registro de accionistas más reciente;
Esta fracción se refiere a los dueños del banco.
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63Operaciones de la institución de crédito con sus funcionarios o empleados (prestaciones laborales otorgadas
de manera general o adquisición de bienes de consumo duradero o destinados a viviendas).
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RING FENCING.
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beneficio patrimonial, así como la compra de activos, en todos los supuestos antes
mencionados, con las personas a que se refiere el párrafo siguiente.
La Comisión Nacional puede requerir aumentos de capital adicionales hasta en un
cincuenta por ciento mayor, o bien ordenar la suspensión parcial o total de operaciones con
partes relacionadas, transferencias, repartos de dividendos o cualquier otro beneficio
patrimonial, como la compra de activos, siempre y cuando se trate de las siguientes personas:
Las medidas prudenciales mencionadas en el párrafo anterior podrán ser aplicadas
por la Comisión Nacional Bancaria y de Valores, cuando tenga conocimiento de que
las personas que tengan Influencia Significativa o ejerzan el Control respecto de la
institución de banca múltiple de que se trate, o aquellas con las que dichas personas,
tengan un Vínculo de negocio o Vínculo patrimonial se encuentran sujetas a algún
procedimiento de medidas correctivas por problemas de capitalización o liquidez,
intervención, liquidación, saneamiento, resolución, concurso, quiebra, disolución,
apoyos gubernamentales por liquidez o insolvencia o cualquier otro procedimiento
equivalente. En todo caso, las medidas prudenciales que imponga la Comisión
Nacional Bancaria y de Valores tendrán carácter precautorio en protección de los
intereses del público y tendrán vigencia hasta en tanto se resuelva en definitiva el
medio de defensa reconocido por esta Ley que, en su caso, interponga la institución
de que se trate.
Las personas a las que se refiere este artículo son aquellas que mantienen un vínculo
de negocio64 (en el supuesto de bancos tienda), tienen control de la institución o bien tienen
una influencia significativa, que se encuentran en una situación de insolvencia, y que por lo
tanto pueden extraer valor de la institución de crédito para beneficiarse.
Estas medidas son prudenciales en cuanto a que tienen un carácter precautorio. No
son medidas definitivas, sino que quedan sujetas a que se resuelva el medio de defensa
legalmente previsto.
Para efectos de lo señalado en el párrafo inmediato anterior, la Comisión Nacional
Bancaria y de Valores podrá recurrir a información proveniente de cualquier medio,
incluida la que pudieran llegarle a proporcionar autoridades financieras que ejerzan
funciones de supervisión y vigilancia en territorio nacional o en el extranjero, así como
la información que en su caso, sea revelada por las personas mencionadas en el
párrafo anterior en su calidad de emisoras.
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Artículo 77.- Las instituciones de crédito prestarán los servicios previstos en el artículo
46 de esta Ley, de conformidad con las disposiciones legales y administrativas
aplicables, y con apego a las sanas prácticas que propicien la seguridad de esas
operaciones y procuren la adecuada atención a los usuarios de tales servicios.
Es de destacar que las operaciones de servicio deben cumplir con las sanas prácticas
a este respecto.
Artículo 78.- El servicio de cajas de seguridad obliga a la institución que lo presta, a
responder de la integridad de las cajas y mediante el pago de la contraprestación
correspondiente, mantener el libre acceso a ellas en los días y horas hábiles. El
tomador de la caja es responsable por todos los gastos, daños y perjuicios que origine
a la institución con motivo de su uso.
En el servicio de cajas de seguridad, el banco no se obliga a conservar el contenido de
la caja, sino que únicamente es responsable de garantizar la integridad de la caja.
Las condiciones generales y el contrato que para la prestación de este servicio
celebren las instituciones de crédito, deberán estipular con claridad las causas,
formalidades y requisitos que se observarán para que la institución pueda proceder,
ante notario público, a la apertura y desocupación de la caja, así como lo relativo a la
custodia de los bienes extraídos.
En el caso en el que el cliente incumpla con el contrato celebrado por la conservación
de una caja de seguridad, la institución de crédito únicamente puede proceder a abrir el
depósito de seguridad con la presencia de un notario público.
Artículo 79.- En las operaciones de fideicomiso, mandato, comisión, administración o
custodia, las instituciones abrirán contabilidades especiales por cada contrato,
debiendo registrar en las mismas y en su propia contabilidad el dinero y demás bienes,
valores o derechos que se les confíen, así como los incrementos o disminuciones, por
los productos o gastos respectivos. Invariablemente deberán coincidir los saldos de
las cuentas controladas de la contabilidad de la institución de crédito, con los de las
contabilidades especiales.
Las operaciones de servicios relativas a fideicomisos, mandatos, comisiones,
administraciones o custodias deben contar con una contabilidad especial, para diferenciar
este dinero de aquél que provenga de operaciones activas o esté destinada a operaciones
pasivas.66
66 Hoy en día, cada vez menos bancos optan por prestar servicios de fideicomisos.
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En ningún caso estos bienes estarán afectos a otras responsabilidades que las
derivadas del fideicomiso mismo, mandato, comisión o custodia, o las que contra ellos
correspondan a terceros de acuerdo con la Ley.
En virtud de este párrafo, un acreedor del banco no puede irse en contra de los
recursos que provengan de operaciones de servicio, pues no se trata de dinero que sea
propiedad del banco, sino que lo tiene en interés de un cliente.
Artículo 80.- En las operaciones a que se refiere la fracción XV del artículo 46 de esta
Ley, las instituciones desempeñarán su cometido y ejercitarán sus facultades por
medio de sus delegados fiduciarios.
El delegado fiduciario es el representante del fideicomiso.
La institución responderá civilmente por los daños y perjuicios que se causen por la
falta de cumplimiento en las condiciones o términos señalados en el fideicomiso,
mandato o comisión, o la ley.
En el acto constitutivo del fideicomiso o en sus reformas, se podrá prever la formación
de un comité técnico, las reglas para su funcionamiento y facultades del fiduciario.
Cuando las instituciones de crédito obren ajustándose a los dictámenes o acuerdos
de este comité, estarán libres de toda responsabilidad, siempre que en la ejecución o
cumplimiento de tales dictámenes o acuerdos se cumpla con los fines establecidos
en el contrato de fideicomiso y se ajusten a las disposiciones jurídicas aplicables.
El comité técnico funciona a manera de un consejo de administración dentro del
propio fideicomiso. No existirá responsabilidad para el banco en cuanto se cumpla con las
decisiones del comité, pues en este órgano estará representado el interés del fideicomisario.
Las únicas entidades financieras que pueden celebrar un fideicomiso destinado a cualquier
finalidad son los bancos; en el caso de aseguradoras, afianzadoras, etcétera, siempre deben
dirigirse a una finalidad relacionada a esta rama.
Artículo 81.- Las operaciones con valores que realicen las instituciones de crédito en
cumplimiento de fideicomisos, mandatos, comisiones y contratos de administración,
se realizarán en términos de las disposiciones de esta Ley y de la Ley del Mercado de
Valores, así como de conformidad con las reglas generales que, en su caso, emita el
Banco de México oyendo la opinión de la Comisión Nacional Bancaria y de Valores,
con el objeto de procurar el desarrollo ordenado del mercado de valores.
Los fideicomisos pueden servir para realizar operaciones con valores, así como el
propio fideicomiso puede ser emisor cuando se busque una finalidad bursátil.
Las instituciones de crédito, con sujeción a las disposiciones de carácter general que
expida el Banco de México, podrán realizar operaciones de reporto y préstamo de
valores por cuenta de terceros, sin la intermediación de casas de bolsa. En dichas
disposiciones se deberá establecer, entre otros aspectos, sus características, las
contrapartes autorizadas, los valores objeto de estas operaciones, los plazos, la forma
de liquidación, así como las garantías que, en su caso, podrán otorgarse.
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hace una distinción entre el patrimonio del banco y aquellos recursos afectados dentro del
fideicomiso.
Artículo 83.- A falta de procedimiento convenido en forma expresa por las partes en
el acto constitutivo de los fideicomisos que tengan por objeto garantizar el
cumplimiento de obligaciones, se aplicarán los procedimientos establecidos en el
Título Tercero Bis del Código de Comercio, a petición del fiduciario.
A falta de convenio expreso relativo a la garantía de las obligaciones fiduciarias,
aplicará el título del Código de Comercio relativo a la ejecución de prendas sin transmisión y
de los fideicomisos de garantía.
Artículo 84.- Cuando la institución de crédito, al ser requerida, no rinda las cuentas de
su gestión dentro de un plazo de quince días hábiles, o cuando sea declarada por
sentencia ejecutoriada, culpable de las pérdidas o menoscabo que sufran los bienes
dados en fideicomiso o responsable de esas pérdidas o menoscabo por negligencia
grave, procederá su remoción como fiduciaria.
En caso de que el banco no rinda cuentas dentro de quince días hábiles, por solicitud
de un usuario, o bien, exista una sentencia que la declare culpable de la pérdida de los
recursos del fideicomiso, se le removerá el carácter de institución fiduciaria.
Las acciones para pedir cuentas, para exigir la responsabilidad de las instituciones de
crédito y para pedir la remoción corresponderá al o los fideicomisarios o a sus
representantes legales, en cualquier caso, en la medida de sus intereses, y a falta de
aquéllos, al Ministerio Público, sin perjuicio de que el fideicomitente pueda reservarse,
en el acto constitutivo del fideicomiso o en las modificaciones del mismo, el derecho
para ejercitar esta acción.
En caso de renuncia o remoción, se estará a lo dispuesto en el párrafo final del artículo
385 de la Ley General de Títulos y Operaciones de Crédito.
Artículo 85.- Cuando se trate de operaciones de fideicomiso que constituya el
Gobierno Federal o que él mismo, para los efectos de este artículo, declare de interés
público a través de la Secretaría de Hacienda y Crédito Público, no será aplicable el
plazo que establece la fracción III del artículo 394 de la Ley General de Títulos y
Operaciones de Crédito.69
Artículo 85 Bis.- Para poder actuar como fiduciarias de los fideicomisos de garantía,
las instituciones a que se refieren las fracciones II, III, IV y VI del artículo 395 de la Ley
General de Títulos y Operaciones de Crédito deberán contar con el capital mínimo
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adicional que, para este efecto, determine la Secretaría de Hacienda y Crédito Público,
mediante disposiciones de carácter general, previa opinión de las Comisiones
Nacionales Bancaria y de Valores y de Seguros y Fianzas, según corresponda en virtud
de la institución de que se trate, así como con la autorización que otorgará
discrecionalmente el Gobierno Federal, a través de dicha Secretaría.
La Ley General de Títulos de Crédito (fracciones II, III, IV y VI del artículo 395) permite
que los fideicomisos de garantía sean prestados por: instituciones de seguros, instituciones
de fianzas, casas de bolsa y almacenes generales de depósito. Resulta extraño que esta
disposición se encuentre en esta ley y no en la legislación específica de cada institución.
Las sociedades a que se refieren las fracciones II, III, IV y VI del artículo 395 de la Ley
General de Títulos y Operaciones de Crédito deberán administrar las operaciones de
fideicomiso objeto de dicho artículo en los términos que, para las instituciones de
crédito, señalan los artículos 79 y 80 de esta Ley.
Artículo 85 Bis 1.- La Comisión Nacional Bancaria y de Valores y la Comisión Nacional
de Seguros y Fianzas, según corresponda, podrán suspender, por un período no
menor a ciento ochenta días, la contratación de nuevas operaciones de fideicomisos
de garantía, a las entidades que sean condenadas a pagar en más de una ocasión las
indemnizaciones a que se refiere el artículo 393 de la Ley General de Títulos y
Operaciones de Crédito.70
OPERACIONES NO REGULADAS.
GIROS BANCARIOS, REMESAS, ÓRDENES DE PAGO. Son operaciones en las que se
otorga una cantidad de dinero a un banco, destinado a un beneficiario. El beneficiario
comparece con una identificación y puede recibir ese dinero. ¿Los bancos pueden realizar
estas operaciones, o se encuentra prohibido en términos estrictos del artículo 46 de la Ley
de Instituciones de Crédito?
Lo cierto es que los bancos pueden realizar operaciones conexas o accesorias a las
fracciones previstas, e inclusive, pueden llegar a celebrar operaciones en tanto no sean
opuestas con los fines y propósitos del artículo. Es cierto que puedan no estar contempladas
expresamente, pero tampoco contravienen la ley de manera alguna.
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ACREDITADA SOLVENCIA.
Artículo 86.- Mientras los integrantes del Sistema Bancario Mexicano, no se
encuentren en liquidación o en procedimiento de quiebra, se considerarán de
acreditada solvencia y no estarán obligados a constituir depósitos o fianzas legales,
ni aún tratándose de obtener la suspensión de los actos reclamados en los juicios de
amparo o de garantizar el interés fiscal en los procedimientos respectivos.
SUCURSALES.
Artículo 87.- Las instituciones de banca múltiple deberán insertar en una publicación
periódica de amplia circulación regional de la localidad de que se trate, un aviso
dirigido al público que contenga la información relativa a la reubicación o clausura de
las sucursales respectivas, con una anticipación de quince días a la fecha en que se
tenga programada.
Las instituciones de banca múltiple requerirán autorización de la Comisión Nacional
Bancaria y de Valores para el establecimiento, cambio de ubicación y clausura de
cualquier clase de oficinas en el extranjero, así como para la cesión del activo o pasivo
de sus sucursales.
La Secretaría de Hacienda y Crédito Público podrá autorizar, que las sucursales de
instituciones de crédito establecidas en el extranjero realicen operaciones que no
estén previstas en las leyes mexicanas, para ajustarse a las condiciones del mercado
en que operen, para lo cual tendrán que proporcionar a la mencionada Secretaría los
antecedentes, procedimientos, disposiciones y formalidades inherentes a la práctica
de cada tipo de operación.
La Secretaría de Hacienda y Crédito Público escuchará la opinión del Banco de México
y de la Comisión Nacional Bancaria y de Valores para autorizar lo señalado en el
párrafo precedente.
Artículo 88.- Las instituciones de crédito requerirán autorización de la Comisión
Nacional Bancaria y de Valores para invertir en títulos representativos del capital
social de empresas que les presten servicios complementarios o auxiliares en su
administración o en la realización de su objeto, así como de sociedades inmobiliarias
que sean propietarias o administradoras de bienes destinados a sus oficinas.
Un servicio complementario de suma relevancia es el prestado por las cámaras de
compensación para redes de medios de pago. Los bancos invierten en estas empresas, pues
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originalmente eran las instituciones de crédito las que se dedicaban a esta actividad. Otro
servicio muy relevante es el encargado del traslado de valores.71
Los bancos también pueden utilizar servicios de empresas que les faciliten la
administración de la institución. Esto se conoce como insourcing, para el manejo de la
nómina. En realidad, cualquier prestador de servicios que coadyuve con el funcionamiento
del banco podrá caber dentro de lo previsto en este artículo.
Cuando las inversiones de las instituciones de banca de desarrollo referidas en el
párrafo que antecede se efectúen respecto de empresas que les presten servicios
complementarios o auxiliares en la realización de su objeto, la autorización
corresponderá a la Secretaría de Hacienda y Crédito Público.
Las empresas y sociedades en cuyo capital social participen las instituciones de
crédito conforme al presente artículo se sujetarán a las reglas generales que dicte la
Comisión Nacional Bancaria y de Valores, las cuales tendrán como finalidad
primordial permitir la supervisión del desempeño y situación de las instituciones, así
como a la inspección y vigilancia de la misma y, en consecuencia, deberán cubrir las
cuotas de inspección y vigilancia correspondientes.
71Las empresas de seguridad privada que circulan muy intimidante por la calle, observando a todo peatón como
una posible amenaza.
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PERSONALIDAD.
Artículo 90.- Para acreditar la personalidad y facultades de los funcionarios de las
instituciones de crédito, incluyendo a los delegados fiduciarios, bastará exhibir una
certificación de su nombramiento, expedida por el secretario o prosecretario del
consejo de administración o consejo directivo.
Los poderes que otorguen las instituciones de crédito no requerirán otras inserciones
que las relativas al acuerdo del consejo de administración o del consejo directivo,
según corresponda, que haya autorizado su otorgamiento, a las facultades que en los
estatutos sociales o en sus respectivas leyes orgánicas y reglamentos orgánicos se
concedan al mismo consejo y a la comprobación del nombramiento de los consejeros.
Se entenderá que los poderes conferidos de acuerdo con lo dispuesto en los párrafos
primero y segundo del artículo 2554 del Código Civil Federal o de sus correlativos en
los estados de la República y el Distrito Federal comprenden la facultad de otorgar,
suscribir, avalar y endosar títulos de crédito, aun cuando no se mencione
expresamente dicha facultad.
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Artículo 128.- La Comisión Nacional Bancaria y de Valores, en protección de los intereses del público, podrá
como medida cautelar, suspender o limitar de manera parcial la celebración de las operaciones activas, pasivas
y de servicios a que se refiere el artículo 46 de esta Ley, cuando dichas actividades se ubiquen en cualquiera
de los supuestos siguientes:
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FIN.
(una lástima no haber agotado el temario).
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