Derecho Administrativo I

Bolilla 3
Fuentes del derecho administrativo:

• La constitución: es fuente directa del derecho administrativo y la más importante.

En ella se encuentran los principios a los cuales se debe ajustar todo el orden
jurídico. El derecho administrativo encuentra en la constitución la norma expresa
que establece las competencias, la organización, los cometidos, los medios, y las
finalidades, y en otros casos los principios fundamentales a que debe someterse toda
su organización y actividad. El ordenamiento jurídico administrativo comienza en la

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constitución y termina en un acto concreto y por lo tanto las normas del Código
magno no son, según decimos, normas administrativas, sino normas constitucionales
integrantes del sistema administrativo.
• La ley: tiene dos aspectos: formal: surge por un procedimiento legislativo y puede
no tener contenido material. Material: norma jurídica que regula conductas, es
fuente directa de derechos. También se puede mencionar su sentido subjetivo u

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orgánico, el cual tiene en cuenta el órgano o funcionario que sanciona la norma. La
característica de la ley es que es general, según el concepto lógico, sin embargo
cuando se trata de un precepto común no es ley.
o Laband: lo característico de la ley es la novedad juríd ica de carácter primario
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que es lo único que lo diferencia con el reglamento.
o Revidatti: sostiene que no es suficiente la generalidad ni la novedad jurídica,
porque hay leyes que son novedosas y que no son fuente del derecho.
Los caracteres de la ley son:
1) General: no prescribe para un caso concreto sino para un número
indeterminado de ellos.
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2) Novedad jurídica: introduce una regulación nueva en el régimen

jurídico.
3) Imperativa y obligatoria: contiene un mandato y prevé o una sanción
en el incumplimiento o un premio para el caso de cumplimiento.
4) Es intemporal o permanente en principio: la ley es especialmente
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indeterminada en cuanto a los hechos, respecto de los cuales habrá de

regir en sentido material.
5) Escrita: sirve para distinguirla de otras fuentes jurídicas.

•


Tratado: es el acuerdo al que llegan dos o más Estados sobre derechos que hacen a
su soberanía. Hay diferentes opiniones en cuanto a si es o no fuente.
o D’ alesio: afirma que el tratado no es fuente de derecho administrativo, ya que
de los tratados no derivan obligaciones para los habitantes sino para los
Estados, para que se le pueda considerar fuente de derecho interno, será
necesario que se dicte una ley que traslade a los habitantes los derechos y
obligaciones contraídas por el Estado. Así, el tratado no es fuente del derecho
administrativo sino que lo es la ley que lo transforma en norma interna.
o Merkel: expresa que el trato es fuente. El orden jurídico puede prever más de
un sistema de creación de normas. Nuestra constitución establece que
mediante un procedimiento se sancionan leyes y mediante otro las
declaraciones que establecen la necesidad de revisar la constitución, a estas
declaraciones se les ha dado forma y manera de ley. del mismo modo, la
constitución prevé otro tipo de procedimiento parlamentario, que concluye con

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 la sanción de otra clase de normas: los tratados. Tanto con estos últimos como
con las declaraciones de necesidad de revisar la constitución, se ha cometido el
mismo error, ya que se las ha denominado como si fuesen leyes pero no lo son.
Son formas autónomas de creación de normas. Así tmb vemos que tal como lo
establece el Art. 31 de la CN no se puede negar q los tratados son fuentes.
• Costumbre: es un comportamiento que se repite por considerárselo obligatorio.
Consta de dos elementos, uno objetivo que es la conducta respectiva; y otro
subjetivo que es la convicción de su obligatoriedad. Hay varias clasificaciones: Art.
17 CC:
o Costumbre contra la ley: es la que se impone al precepto escrito, lo deroga. no
es fuente de derecho administrativo; salvo como fuente denegatoria de una ley

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o A falta de ley: se aplica una costumbre para resolver asuntos respecto de los
cuales no hay precepto escrito. esta establecida en el CC y es fuente del
derecho (situaciones no regladas legalmente)
o Según la ley: a veces la ley escrita establece que para resolver los detalles de
su aplicación debe recurrirse a los usos y costumbres
Actualmente es fuente de derecho administrativo pero no en todos sus capítulos.
• Reglamento: es la fuente cuantitativamente más importante. Muchas de ellas

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rigen el actuar de las administraciones. Son normas generales, abstractas,
impersonales, atemporales, es decir tiene todas las característica de la ley salvo
la novedad jurídica primaria. Posibilitan la ejecución de la ley. tipos de
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reglamentos:
o Ejecutivo: esta referido a que las leyes deben ser aplicadas. Lo puede
dictar el PE, el PL, y el PJ. En el poder ejecutivo se llaman decretos
reglamentarios, en el PL se llaman reglamentos parlamentarios y en el
judicial se llaman, acordadas parlamentarias. Este reglamento esta
mencionado en el Art. 86 CN: “es función del Presidente de la Nación
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reglamentar las leyes cuidando de no alterar su espíritu.” Pero no

siempre se manifiesta con claridad el origen de la competencia
administrativa para sancionar estos reglamentos, lo que ha dado lugar a
la enunciación de varias doctrinas sobre la naturaleza de esta norma,
estas doctrinas son:
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• De la discrecionalidad administrativa: sostiene que si la

administración puede resolver uno a uno los casos que se le presentan
en ejercicio de su discrecionalidad puede también utilizando igual
facultad, comprender un numero indeterminado de casos similares en
una sola norma general, comprensiva y abstracta, lo que facilita la


resolución de los asuntos particulares que se plantean, con mayor

garantía de igualdad. Critica: no todo órgano que tenga facultad
discrecional, tiene potestad reglamentaria.
• Delegación administrativa: sostiene que la facultad reglamentaria nace
de la delegación hecha por el PL. esta facultad surgiría, de esa cláusula
que suele interpretarse en las leyes: “el PE reglamentara la siguiente
ley” Critica: igualmente, si esa cláusula no existiera, de cualquier
manera el PE podría sancionar la reglamentación ya que es la CN la
que lo faculta.
• Potestad inherente a la función administrativa: es la solución que
adopta la mayor parte de la doctrina. Afirma que para poder
desempeñar sus cometidos, la administración requiere de esa facultad.
Esta facultad es inherente a la función administrativa y prácticamente

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 ella no podría ejercerse con la amplitud necesaria si esa facultad no le
fuese otorgada. Critica: no responde a la pregunta de donde surge la
facultad, sino que pretende establecer porque la norma que la otorga, lo
hace.
• Atribución expresa de la competencia: esta doctrina afirma que
cuando la administración sanciona esos reglamentos ejerce un poder
dado por la constitución o la ley, es decir ejerce una competencia que
le es dada del mismo modo que son otorgadas las competencias en
general.
La naturaleza del reglamento es distinta que la de la ley, no es una voluntad general,
sino solo una función de naturaleza administrativa. Sus límites son la constitución, la

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ley y la competencia misma del poder que dicta el reglamento.
o Delegado: es el conjunto de normas de contenido general, impersonal y
abstracto, dictada por el PE en ejercicio de facultades delegadas a el por
el PL. es de naturaleza legislativa aunque sea dictada por el PE.
Antes se podía delegar sobre una materia determinada por tiempo
determinado y siempre que el legislativo mantuviera el control sobre el
dictado del reglamento. El PL podía establecer partes generales pero no

.Cminuciosamente como se debe hacer.

Actualmente: Art. 76: establece que se prohíbe la delegación legislativa
en el PE, salvo en materias determinadas de administración y de urgencia
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pública. Con plazo fijado para su ejercicio y dentro de las bases de la
delegación que el congreso establezca.
o De necesidad y urgencia: es una norma general, impersonal, objetiva
dictada por el PE, por aplicación de un principio superior en materia de
organización política: la necesidad. se funda en los casos de necesidad
urgente de resolver una cuestión de Estado, que no se podrá resolver
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rápidamente si se sigue el proceso legislativo normal. Es de naturaleza

legislativa.
1) Requisitos:
▪ Que exista una urgencia involuntaria
▪ Que el parlamento no pueda atenderla por no estar en sus
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funciones
▪ La voluntad inequívoca de someter el acto al conocimiento del
congreso
2) limites:
▪ Urgencia publica


▪ No puede tratar materia penal, tributaria, electoral o régimen de

los partidos.
o Autónomos: es el dictado por autoridad administrativa (PE en principio),
por autorización expresa de la CN que le concede una zona de reserva
propia o competencia propia. En este caso, las normas constitucionales
no necesitan de ley para ser ejecutadas, eso se hace mediante
reglamentos. En estos casos, la propia constitución establece que la
reglamentación de estas normas debe ser hecha por la administración en
forma directa. De allí viene su nombre de reglamento autónomo porq
adquiere validez sin ley intermedia entre ellas y la constitución. Se trata
de competencias propias del PE, por lo cual no pueden ser derogadas por
ley, porq si así se hiciese, el congreso estaría invadiendo competencias
del PE.

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 Naturaleza jurídica: es administrativa, conferida al PE conferida
expresamente por la CN
Limites: establecidos en la CN únicamente, en cuanto a su contenido, forma,
vigencia, y competencia del órgano p dictarlo.
Caracteres del reglamento:
• Es general, ya que comprende un número indeterminado de casos.
• Es subordinado (nos referimos al ejecutivo)
• Es unilateral, pues es consecuencia de la voluntad de la
administración.
• Es dictado por un órgano con función administrativa.
• La jurisprudencia: son pronunciamientos judiciales. Es la doctrina aceptada

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por los jueces, afirmada en fallos, con fuerza de convicción, que le hacen valer
como precedente. Pueden ser fuentes del derecho administrativo cuando tienen
contenido o materias administrativas. Es fuente indirecta por la influencia que
ejerce.
Doctrina judicial: es el conjunto de antecedentes sobre una materia que existe entre
las sentencias judiciales.

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Jurisprudencia: son fundamentos en un fallo que sirven p otros fundamentos de
fallos.
• Circulares: son medio mediante el cual el superior comunica al inferior, en
primer lugar, las órdenes de servicio. Transmite cualquier tipo de noticias. Son
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medios de comunicación, ya que circulan dentro de una parte de la
administración. La resolución o noticia es la fuente del derecho administrativo,
NO la circular en si.
• Instrucciones: son manifestaciones del poder jerárquico u ordenes importante
del superior al inferior, que tienden a dar directivas a los agentes de la
administración publica en la ejecución de la ley. Tienen efecto dentro de la
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misma y están destinadas a los agentes de la misma para asegurar su buen

funcionamiento, son actos internos de la administración, obligatorios para el
agente publico y su incumplimiento puede acarrearle responsabilidades
administrativas.
Doctrina: hoy en día, la doctrina al igual que la jurisprudencia, no tienen valor
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como fuente directa. Es decir que no tiene obligatoriedad pero si gran influencia
o No son normas jurídicas, por eso no son urgente de derecho
administrativo, ya que le falta el carácter de alteridad (externa).
o Si bien no son normas jurídicas tienen eficacia de tales.


Según Revidatti las instrucciones son fuente de derecho administrativo cuando tiene
efecto, o se proyectan respecto de terceros
• Otras fuentes:

o Practicas administrativas: la doctrina general, niega que sean fuente de

derecho administrativo. Bajo el mismo nombre se designan 2 cosas:
• Realización repetida de determinados comportamientos en el
ámbito interno de la administración simplemente como
consecuencia de una modalidad no cuestionada. No son fuente
porque le falta la convicción de obligatoriedad
• Repetición de comportamientos: en el mismo ámbito pero con la
convicción de obligatoriedad.
o Principios generales del derecho: cuando ni la ley expresa ni la
analogía dan solución de un caso, el código civil dispondrá que se

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 recurrirán a los principios generales del derecho. Su importancia es
menor que la de las otras fuentes analizadas y constituye lo ultimo a lo
que se puede recurrir para solucionar los vacíos legislativos.

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