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Si eres empresario se te puede aplicar tanto el derecho civil como el mercantil. Si eres
persona (sin ser empresario) solo se te puede aplicar el derecho civil. El derecho mercantil
afecta además a aquellos que actúan en una actividad empresarial.
La relación horizontal no tiene por qué ser entre empresarios, también puede ser entre
empresarios y un no empresario, por eso el derecho mercantil puede afectar a sujetos mixtos.
El derecho mercantil que también puede afectar a un no empresario también tiene normas
jurídicas que se encargan de proteger a ese no empresario.
-Ese derecho mercantil, desde el punto de vista del no empresario, hay una norma que le
protege de la interacción con el empresario. Por tanto, junto a ese derecho mercantil, hay otra
norma jurídica, que se llama DERECHO DE CONSUMO.
Las fuentes del derecho mercantil están formadas por la Ley, la costumbre y los principios
generales de derecho. Las tres son normas jurídicas.
La ley gana a la costumbre. Con matices de art., que no se centra en ello. Cuando hablamos de
derecho mercantil, hablamos de ley, de principios generales y de costumbre. Los principios
generales del derecho son principios básicos y fundamentales. Lo que nos afecta de manera
concreta es la ley y la costumbre.
Ley
Las Leyes mercantiles están formadas por el código de comercio y por las leyes especiales.
Constitución.
El código de comercio (1885): Es una Ley aplicable, que fue formada a raíz de coger
todas las normas jurídicas que eran costumbres y escribirlas para convertirlas en Ley.
Sigue siendo el mismo y nunca ha cambiado, sino que se han añadiendo leyes, es decir,
como anexos pero nunca dentro del mismo libro de código de comercio si no
paralelas. El inconveniente de hacer leyes anexas o separadas es que puede haber
contradicciones entre unas y otras. Si hubiera que meterlo todo en un mismo libro,
habría que cambiar algunas leyes ya que se contradicen.
Leyes mercantiles especiales. Ley de contrato de agencia, Ley de Defensa de la
Competencia…
Le ley mercantil solo la puede crear el Estado, las Comunidades Autónomas no tienen
competencia para regular el ámbito mercantil.
La ley europea tiene preferencia ante la ley española. El derecho derivado son normas jurídicas
escritas.
-Reglamentos: Norma jurídico-escrita que tiene aplicación directa con todos los
estados miembros.
-Fuentes del derecho mercantil: Directivas: También es una fuente de derecho
mercantil, es decir, es una norma jurídico-escrita, pero lo que hace la unión europea
en esta directiva es establecer los objetivos que quieren cumplir, pero no dice qué
medios se deben seguir para conseguir este objetivo.
o Cuestiones generales:
Fuentes formales. Son las que hacen referencia a como se forma una
norma jurídica.
Sistema de prelación de fuentes: Art. 2 Ccom versus art. 50
Ccom.
o Capacidad legal.
Quiere decir que necesitas la mayoría de edad, libre disposición de bienes. Exclusiones:
menores de edad y a los menores enmancipados: personas que ya con una edad tienen capacidad
de actuación limitada (ej: 16 años, necesita autorización). Un incapaz, también está excluido (un
juez ha determinado que no puedes optar a ser empresario).
Excepciones: si eres una de las exclusiones, no puedes crear una empresa pero sí se puede
continuar. Es decir, si por algún motivo se recibe por herencia o legado una empresa, necesita
un representante para poder funcionar (solo será un apoderado, el titular seguirá siendo el
heredero).
o Ejercicio del comercio = actividad organizadora.
Un empresario tiene por función la de ejercer el comercio. El comercio evolucionará (llegará la
industria etc). La actividad organizadora será que el empresario se encarga de organizar una
empresa, es decir, crea una organización en la que interaccionan dos elementos: CAPITAL y
TRABAJO. Gracias a esa conexión, se obtendrán unos productos o servicios que ofrecer al
mercado.
El tipo de actividad que se llevan a cabo son: COMERCIO, INDUSTRIA Y SERVICIOS.
Eso significa que se excluye a la agricultura, la ganadería, artesanía, profesionales liberales
(arquitectos, médicos, abogados... La actividad que desarrolla es producto de su inteligencia).
Esto ocurre porque en un momento histórico, lo único que existía como derecho privado era el
derecho civil. Así se regularán con distintos derechos: civil (para estos trabajos) y mercantil.
Existe una tendencia a relacionar a las actividades excluidas en el ejercicio de actividad
organizadora.
Una empresa vale más como unidad que parcialmente considerada. Es decir, yo tengo una
tienda de zapatos, con proveedores, clientes, contratos… Si quiero vender la empresa, me dan
más dinero con todos los contratos, proveedores etc, que si lo hace individualmente, por un lado
los zapatos, por otro los muebles, el establecimiento…
o Habitualidad = actividad profesional. Código de comercio 2017.
Actividad profesional del empresario, es decir, el empresario actúa en el mercado, ofreciendo
bienes y servicios. Si actuamos en el mercado, necesitamos:
Darte a conocer (publicidad de la actividad: pública y privada).
Establecimiento abierto al público.
Eso lleva consigo a que se lleve a cabo una actividad reiterada en el tiempo, dándonos a conocer
en el mercado.
Ánimo de lucro: no siempre es necesario (explicado al principio con el ejemplo de RTVE; las
empresas públicas). Las sociedades cooperativas son socios que quieren conseguir para sí
mismos unas ventajas, asique no habrá ánimo de lucro para terceros.
o Actuación en nombre propio.
Responsabilidad ILIMITADA: el empresario es el titular de la empresa, y como tal responde
con SU PATRIMONIO (bienes presentes y futuros) frente a terceras personas.
Inicialmente solo se refería al empresario como comerciante. Más adelante, el empresario
tendrá que cumplir con los puntos anteriores.
Frente a estas sociedades podemos hablar de otras que primero responde la sociedad, y
sino hay propiedad suficiente se puede ir contra el bien civil.
Comanditaria simple.
Colectiva
. EL REGISTRO MERCANTIL .
Sujetos inscribibles.
Art 16 del Código de comercio. Apartado 16. Buscar.
Objeto de inscripción.
Actos jurídicos que tienen que ver con la actividad empresarial de los sujetos (aquellos
inscritos). No inscribimos todos los actos jurídicos, sino solamente aquellos que la Ley
exige. En cualquiera de los casos, el funcionamiento del Registro Mercantil, es a través
de lo que se denomina folio personal. Es decir, lo primero que hay que inscribir es el
sujeto inscrito. Una vez que se abre ese folio personal, después se añade a este folio
aquellos actos jurídicos que deben ser inscritos porque la Ley así lo establece.
La sociedad se inscribe en el registro y se abre el folio a nombre de Orgeta SL. Un
ejemplo de acto jurídico inscribible es por ejemplo, que esta sociedad quiera contar con
un gerente (factor), será un apoderado general. Por lo que ella, va a poder contratar
frente a terceras personas por nombre y cuenta de la sociedad, por lo que en el folio
personal aparecerá una nota registral diciendo que Orgeta SL tendrá como apoderado
general a Lydia Ortega y si esta contrata con terceros, estará vinculando a la
SOCIEDAD, NO A LOS SOCIOS, ES DECIR, A ORGETA SL. Al estar en el registro
mercantil, tendrá una publicidad pública.
Ej: otro supuesto que precisa de inscripción en el registro mercantil, dentro de la
responsabilidad del empresario casado, cuando pacta con el cónyuge en régimen de
gananciales, si queríamos autorizar que sirvieran para responder de la actividad
empresarial del cónyuge casado.
IMPORTANCIA: lo que se inscribe en el registro mercantil recibe una publicidad
oficial.
OTRA FUNCION DEL RM: lista de reserva de denominaciones sociales que puedes
escoger si no tienes nombre.
EFECTOS: Significa que cuando inscribimos algo en el registro mercantil, la propia inscripción
en el registro provoca efectos o bien declarativos, o bien, constitutivos.
- Eficacia declarativa de la inscripción: significa que cuando se inscribe el acto
jurídico, este acto existe ya antes de la inscripción, por lo que lo único que
estamos dando es publicidad legal en algo que ya existía (la Ley te obliga a
inscribirlo: lo declaras de manera oficial).
- Eficacia constitutiva: significa que aquello que se inscribe en el registro, nace
en el momento en el que se inscribe en el Registro.
Ejemplo de eficacia declarativa: sociedades de personas son comanditarias simples y colectivas.
Las sociedades de personas, en este caso, las colectivas, la inscripción de esa sociedad en el
registro es meramente declarativa, es decir, que ya existía previamente.
Ejemplo de eficacia constitutiva: sociedades de capital anónimas y limitadas. Como su
inscripción tiene eficacia constitutiva, no existen como tales hasta que no se inscriben en el
Registro Mercantil.
Introducción.
SIGNOS DISTINTIVOS.
o Concepto.
o Marcas.
Concepto y tipos de marca.
La finalidad de la marca es identificar los productos y servicios que prestan unos sujetos que
intervienen en el mercado. Las funciones de las marcas son: indicar a sus destinatarios la
procedencia empresarial, indicar la calidad del producto (de forma indirecta) y la función
publicitaria. Por eso, se
prohíbe que otras personas utilicen una marca. La marca es un derecho de exclusiva, por lo que
no puede ser usada por otra persona ya que el consumidor identifica al propietario por la marca.
Art. 4 de la Ley de marcas: “Concepto de marca.
1. Se entiende por marca todo signo susceptible de representación gráfica que sirva para
distinguir en el mercado los productos o servicios de una empresa de los de otras.
2. Tales signos podrán, en particular, ser:
a) Las palabras o combinaciones de palabras, incluidas las que sirven para identificar a las
personas.
b) Las imágenes, figuras, símbolos y dibujos.
c) Las letras, las cifras y sus combinaciones.
d) Las formas tridimensionales entre las que se incluyen los envoltorios, los envases y la forma
del producto o de su presentación.
e) Los sonoros.
f) Cualquier combinación de los signos que, con carácter enunciativo, se mencionan en los
apartados anteriores”.
Lo importante de las marcas es que tiene fuerza diferenciadora, por lo que antes de usar
cualquier marca debe verificarse que en el mercado en el que se vaya a usar no se esté usando
una igual, pues puede llevar al consumidor a confusión.
Contenido del derecho sobre la marca: Derecho de exclusiva.
El derecho sobre la marca significa que:
Su titular es el único que tiene derecho de explotar la marca.
Por la inscripción el titular puede prohibir que otras personas usen esa
marca.
Tiene derecho a oponerse a que otras personas inscriban marcas iguales
o parecidas a la suya.
Derecho de pedir la nulidad de las marcas ya inscritas.
DERECHO DE EXCLUSIVA.
El derecho de exclusiva del titular de la marca está, no obstante, sujeto a determinados límites.
Fundamentalmente, este límite se deriva de que el derecho conferido por el registro de la marca
no permite a su titular prohibir a los terceros el uso e la misma para productos comercializados
en España con dicha marca por el titular o con su consentimiento expreso.
Otro posible límite del derecho de marca es el que resulta del art. 37 de la Ley de Marcas, que
dice que el titular de la marca no podrá prohibir el uso de buena fe por un tercero de su nombre
y dirección, de indicaciones relativas a la especie, calidad u otras características del producto o
servicio, o incluso el uso de la propia marca cuando ello resulte necesario para indicar el destino
de un producto o servicio.
La marca como objeto de tráfico jurídico: Licencias sobre la marca.
El derecho sobre la marca puede ser objeto de derechos reales y es transmisible. El artículo 46.2
nos dice que con independencia de la transmisión de la totalidad o de una parte de la empresa, la
marca y la solicitud de registro de marca podrán ser cedidas por todos los medios que el derecho
reconoce. Tanto la marca como el registro de marca son bienes indivisibles.
Especial interés práctico ofrece la cesión del uso de la marca mediante una licencia. Por el
contrato de licencia el titular de la marca autoriza a un tercero a usar la marca a cambio del
precio pactado. Mientras que la transmisión de la marca supone la plena transmisión de la
titularidad del derecho sobre la marca, la licencia es una simple autorización de uso del titular
de la marca a un tercero. Licencia que puede ser de varias clases:
En primer lugar, para la totalidad o para una parte de los productos o servicios para los cuales la
marca esté registrada.
En segundo término, para la totalidad o una parte del territorio español.
Por último, exclusiva, de forma que sólo el licenciatario podrá usar la marca, o no exclusiva.
Los actos de cesión o de licencia de la marca sólo serán oponibles a los terceros de buena fe
desde su inscripción en la Oficina de Patentes y Marcas.
Los derechos que confiere la Ley al titular de la marca registrada podrán ser ejercitados frente a
cualquier licenciatario que viole los límites establecidos en e contrato de licencia. El uso de la
marca por el licenciatario debe ser objeto de control por el licenciante. Si el titular de la marca
no controla el uso que de su signo realiza el licenciatario, y éste induce al público a error, en
especial acerca de la naturaleza, la calidad, las características o la procedencia geográfica de los
productos o servicios, este error o engaño podría ser causa de caducidad de la marca.
o Nombre comercial.
Concepto.
El nombre comercial se adquiere con el registro y se puede transmitir con
independencia de la actividad empresarial. Rompe el principio de veracidad pues el
nombre empresarial no tiene por qué coincidir con el nombre del empresario ya que
solo se usa para darse a conocer en el mercado.
INVENCIONES INDUSTRIALES.
o Patentes de invención.
Concepto.
Definimos “patente” como el título expedido por el Estado que va a otorgar al concesionario por
periodo improrrogable de 20 años, el derecho de exclusiva a poner en práctica una determinada
invención, de procedimiento o de producto.
El inventor es el que tiene derecho a patentar la invención. Si intervienen varias personas en la
invención, todos tienen derecho a patentarlo (fuera del supuesto de invenciones laborales). Si
hay varias personas trabajando sobre lo mismo al mismo tiempo, nace el derecho a favor del
primero que solicita registro (no hay que esperar a que se apruebe).
Requisitos de patentabilidad: novedad / actividad inventiva /
aplicación industrial.
NOVEDAD:
Entendiéndose por nueva la invención que lo es respecto al estado de la técnica; entendiéndose
por estado de la técnica, según el art. 6.2, “todo lo que antes de la fecha de la presentación de la
solicitud de patente se ha hecho accesible a l público en España o en el extranjero por una
descripción escrita u oral, o una utilización o por cualquier otro medio”. O dicho de forma
negativa, es nuevo lo que no era accesible al público en España o en el extranjero por cualquier
medio. Lo que quiere decir que la Ley sigue el sistema de novedad absoluta o mundial con
relación a este requisito de invención. La novedad es cuestión de hecho y, como tal, sometida a
la apreciación jurisdiccional.
ACTIVIDAD INVENTIVA:
La invención debe deducirse fácilmente del conjunto de conocimientos técnicos ya existentes.
Por ello, la Ley nos dice que “se considera que una invención implica una actividad inventiva si
aquélla no resulta del estado de la técnica de una manera evidente para un experto en la
materia”, según el art. 8.1. Se advierte, por consiguiente, que la Ley refiere tanto la novedad
como la actividad inventiva al “Estado de la técnica”.
APLICACIÓN INDUSTRIAL:
En el sentido de que el objeto resultante de la invención pueda ser fabricado o utilizado en
cualquier clase de industria, incluida la agrícola.
Contenido del derecho sobre la patente.
El titular de la patente tiene derecho al disfrute exclusivo del invento, que se manifiesta
en la doble facultad de poder explotar la invención patentada e impedir que los terceros
la exploten, comercialicen o introduzcan en el país productos derivados de la patente sin
su autorización.
El titular obtiene un derecho de monopolio sobre el objeto de la patente (ya sea éste un
producto o un procedimiento), que es una limitación a la libre competencia, pero que el
ordenamiento jurídico reconoce como justa compensación a la actividad del inventor..
Este derecho es de carácter patrimonial y, por consiguiente, puede transmitirse por
todos los medios que el Derecho reconoce. El derecho de patente tiene una duración
limitada en el tiempo (20 años improrrogables, art. 49) y en el espacio (se extiende al
territorio español).
Junto a su derecho de explotar la invención, el titular de la patente, como se ha dicho,
tiene la facultad de impedir a los terceros que exploten, comercialicen o importen el
objeto de la patente.
Una vez concedida la patente, junto al derecho o monopolio exclusivo, su titular asume
la obligación de explotarla. Obligación que es una de las contrapartidas que tiene que
cumplir por haber recibido un monopolio que quiebra el principio de la libre
competencia. La explotación deberá realizarse por el titular de la patente o por persona
autorizada por él, en un plazo de tres años a contar de la publicación de la concesión (o
en su caso de cuatro a contar de la solicitud), mediante la ejecución de la patente y la
comercialización de los resultados obtenidos de forma suficiente para satisfacer el
mercado nacional (art. 83). Si no explota la patente o lo hace insuficientemente, su
titular será sancionado mediante la concesión de licencias obligatorias a terceros
interesados.
El titular de la patente debe pagar tasas anuales para el mantenimiento de la vida legal
de la invención patentada. Es importante destacar que una vez que transcurra el plazo de
veinte años, o con anterioridad si se incumplen las obligaciones legales, la patente cae
en el dominio público, pudiendo ser explotada libremente por todos.
Entre las causas de nulidad establecidas por la Ley destacan la ausencia de alguno de los
requisitos de patentabilidad, la insuficiencia de la descripción, la inadecuación entre objeto de la
patente y contenido de la solicitud y la ausencia de legitimidad para obtener la patente. Se
admite la nulidad parcial de la patente (art. 112 y siguientes). Por lo que se refiere a la
caducidad, se establecen cuatro causas de caducidad: transcurso del tiempo; no explotación;
renuncia del titular; e impago de las tasas. Se admite la rehabilitación en los supuestos de
caducidad por falta de pago (art. 116 y 117)
La patente como objeto de tráfico jurídico: licencias de explotación.
Los derechos de la patente pueden ser transmitidos por todos los medios reconocidos en
Derecho. La patente puede pertenecer a varias personas, de forma que surge una comunidad
sobre la misma (art. 72). También pueden constituirse otros derechos reales sobre ella, como el
usufructo y la hipoteca mobiliaria (art. 74). La Ley dedica especial atención a las licencias
mediante la cuales en lugar de la transmisión plena del derecho obre la patente se autoriza a un
tercero la explotación del objeto de la patente.
LAS LICENCIAS DE EXPLOTACIÓN:
Junto a la transmisión plena del derecho, la Ley de Patentes prevé a posibilidad de licencia de
explotación de la invención patentada. La licencia de explotación da origen a una situación
jurídica en virtud de la cual el cesionario de la patente (“licenciatario”) puede explotarla con
sujeción a unas condiciones determinadas, continuando la titularidad de la patente a favor de
quien otorga la licencia (“licenciante”). Lo más frecuente es que esta situación jurídica tenga
origen en un contrato de licencia, se habla entonces de licencias contractuales. También la
licencia puede deberse a una intervención de la Administración Pública, entonces se denominan
licencias obligatorias.
La Ley de Patentes ha prestado especial atención a la regulación de las licencias, las cuales
tienen una gran importancia práctica. La Ley se ocupa de las licencias contractuales, las de
pleno derecho y las obligatorias.
Licencias Contractuales: Son una manifestación del carácter patrimonial del derecho de patente
y de la posibilidad de transmitirlo. Serán otorgadas por el titular de la patente en el régimen y
con los límites que las partes acuerden. El contrato de licencia puede recaer tanto obre la patente
ya concedida como sobre la simple solicitud. Los titulares de las licencias no podrán cederlas a
terceros ni conceder sublicencias, a no ser que se hubiese convenido otra cosa. El contrato
deberá constar por escrito y sólo surtirá efecto frente a terceros de buena fe desde que hubiesen
sido inscritos en la Oficina de Patentes y Marcas.
Licencias de Pleno Derecho: Se caracterizan porque el titular de la patente declara por escrito y
por medio de la Oficina de Patentes y Marcas que está dispuesto a autorizar la utilización de la
invención a cualquier interesado como licenciatario no exclusivo, el cual deberá abonar una
determinada compensación. Esta modalidad persigue fomentar la explotación de la invención,
goza de beneficios de naturaleza fiscal y se considera como una licencia contractual. La
existencia de una licencia de pleno derecho impedirá que se puedan conceder licencias
obligatorias sobre la misma patente.
Licencias Obligatorias: Dentro de ellas, la Ley distingue cuatro clases de licencias obligatorias
que tienen entre sí, como nexo común, que se otorgan en contra de la voluntad del titular de la
patente. Son las siguientes:
Licencias por falta o insuficiencia de explotación de invención patentada.
Licencias por necesidades de la exportación al no cubrir la explotación efectuada por el titular
de la patente el mercado de exportación, y siempre y cuando esta insuficiencia origine un grave
perjuicio para el desarrollo económico o tecnológico del país.
Licencias por dependencia entre dos patentes, que se produce cuando existe una patente
anterior, sin cuya concurrencia no sería posible la explotación de la patente posterior. En este
caso el titular de la patente obtendrá una licencia obligatoria sobre la otra patente con el fin de
poder explotar su invención patentada.
Licencias por razón de interés público, como pueden ser la salud pública, la defensa nacional, el
desarrollo tecnológico, etc.
Estas licencias, salvo en el caso de la licencia obligatoria por interés público, no podrán ser
exclusivas, de forma que el titular de la patente podrá continuar explotándola por sí mismo y
conceder licencias contractuales a pesar de la licencia obligatoria existente
Invenciones laborales.
La Ley ha regulado el caso de las invenciones surgidas en el seno de una empresa y que han
sido realizadas por un trabajador de la misma. Con relación a tal supuesto, la Ley distingue tres
clases de invenciones laborales (art. 15 y siguientes):
Invenciones de servicio. Que son las alcanzadas por el trabajador durante la vigencia de su
contrato de trabajo y que sean fruto de una actividad de investigación que explícita o
implícitamente constituye el objeto de ese contrato. En este supuesto, las invenciones
pertenecerían al empresario.
Invenciones mixtas. Que son las realizadas por el trabajador no contratado para investigar, pero
que obtiene ciertas invenciones en su actividad profesional en la empresa, con la ayuda de los
conocimientos o medios adquiridos dentro de la empresa. En este caso, el empresario puede
optar por asumir la titularidad de la invención o reservarse un derecho de utilización de la
misma, debiendo en ambos casos compensar económicamente al trabajador.
Invenciones libres. Son aquellas en las que no concurre ninguna circunstancia de las antes
descritas y, en tal hipótesis, su titularidad se atribuye al trabajador.
Propiedad industrial: invenciones (derechos sobre una patente) y signos distintivos (cosas que
utiliza el empresario para distinguirse de otros empresarios en el mercado: marcas).
Patente: derecho exclusivo de invención. También se puede negociar con esta patente (que lo
compre un tercero).
SERÁ DE ASPECTO FUNCIONAL: influye al desarrollo de la actividad.
. PROTECCIÓN DEL EJERCICIO DE LA ACTIVIDAD EMPRESARIAL. LA TUTELA
DE LA COMPETENCIA . AL FINAL DE CURSO.
- Concepto de sociedad.
Partiendo de la base de los requisitos mínimos del concepto amplio, se dice que se necesita un
aspecto negocial, con la existencia de un contrato plurilateral (las partes buscan ese fin común,
por tanto, están en sintonía, es decir, que no es bilateral como los contratos de compra-venta
porque los intereses no se contraponen). Si la regla negocial es que existe el aspecto negocial,
dentro de los contratos, existen SOCIEDADES MERCANTILES UNIPERSONALES, es decir,
que solo cuentan con un socio:
- Sociedad anónima unipersonal.
- Sociedad limitada unipersonal.
Lo que hay en este caso es una declaración unilateral de voluntad del socio único diciendo que
quiere crear una sociedad.
(o bien en un contrato, o bien, en una declaración unilateral de voluntad).
Cuando hablamos de las sociedades, la tendencia es a crear un ente (personificar ese contrato de
sociedad). Es decir, se tiende a crear una persona jurídica DISTINTA DE LOS SOCIOS. Por
tanto, se crea el aspecto institucional. Cuando hay aspecto institucional hay organización
plena. Si la sociedad no llega al aspecto institucional se quedará solo en el contrato, sin que
haya una persona jurídica, por tanto, una sociedad menos organizada. Obtenemos el aspecto
institucional cuando nos registramos en el Registro Mercantil y es obligatorio, por lo tanto,
siempre tendremos aspecto negocial e institucional (se le aplica el derecho mercantil). Como
es una tendencia, se pretende llegar al final pero es posible quedarse en el camino. Estaríamos
hablando de que esa sociedad no tiene patrimonialidad, publicidad etc… Es decir, seguirá
siendo una sociedad, pero no plena.
Ejemplo de sociedad colectiva: eficacia declarativa, es decir, que puede haber sociedades
colectivas que no se hayan registrado en el registro mercantil, que se dan a conocer en el
mercado no con el nombre de persona jurídica, sino en representación de esa sociedad. Habrá un
pequeño grado de personificación: alomejor no está claro la distinción del patrimonio etc, pero
sigue habiendo un contrato de compra-venta.
En formación: sociedades irregulares que se le aplica las mismas normas que a las colectivas.
Tienen un plazo de tiempo limitado para inscribirse en el Registro Mecantil.
NOS LO SALTAMOS.
o ¿Atipicidad?
Eso significa que es algo que existe pero que no está regulado jurídicamente. Por ejemplo, hay
un contrato que se denomina contrato de ‘’barterin’’. No hay ninguna Ley que lo regule pero
eso no significa que no exista (atípico).
Si queremos crear sociedades de capitales, tendrán que ser las que estén reguladas
expresamente.
o Clasificación.
Sociedades de personas versus sociedades de capital.
- De personas: Colectiva y comanditaria simple, responden ilimitadamente los socios y la
sociedad, pero primero responde la sociedad. Si no hay patrimonio suficiente, los socios
tendrán que responder con la responsabilidad solidaria de capital de los socios.
- Sociedades de capital: Sociedad anónima, limitada y comanditaria por acciones.
RESPONDEN ILIMITADAMENTE CON EL PATRIMONIO SOCIAL, PERO SIN
EMBARGO, EL CAPITAL DE LOS SOCIOS NO SE TOCA. LA
RESPONSABILIDAD LIMITADA SERÁ DE LOS SOCIOS, PERO ILIMITADA DE
LA SOCIEDAD.
La comanditaria simple, hay unos socios que no pueden gestionar los socios comanditarios
simples.
Contenido jurídico-patrimonial.
El ser socio de una colectiva me permite ser gestor. Ahora bien, al margen de esto, la sociedad
que se crea también tiene un ámbito jurídico-patrimonial (el deber de aportar de los socios). En
una sociedad colectiva debemos aportar capital y/o trabajo. Capital=bienes o derechos
susceptibles de valoración económica (dinero y derechos que valen dinero). Si cumplimos con
esa obligación de aportar, a cambio, vas a tener derechos: BENEFICIOS (participar en las
ganancias).
Distinción entre socios capitalistas y socios industriales: los capitalistas colectivos, en el
contrato social, aparece como repartir las ganancias y si no se dice nada, participaría en
proporción a lo que el capitalista ha aportado. En cambio, lo que ocurre con el socio industrial,
no participa en las ganancias como socio industrial, sino que el trabajo se valora como la
aportación más pequeña de capital que se haya hecho en la sociedad. Si se regula en el contrato
de otra manera, se modifica esta norma general del Código de Comercio.
Ahora bien, si estamos hablando de ganancias y hay pérdidas, el legislador cuida al industrial:
primero hay que ver qué dice el pacto entre los socios (el contrato social), si no dice nada el
contrato social se participa en las pérdidas en proporción en los que se haya aportado (SOCIOS
CAPITALISTAS). El socio industrial NO PARTICIPA EN LAS PÉRDIDAS. Ahora bien, la
relación jurídico en este caso será interna. Si hay pérdidas, el socio industrial no participa
internamente, pero externamente, sí que participa frente a un tercero porque tiene
responsabilidad ilimitada ante terceras personas.
UN SOCIO INDUSTRIAL INTERNAMENTE (salvo que en el contrato social se diga algo
distinto) NO PARTICIPA ENTERNAMENTE, PERO SI UN ACREEDOR (un tercero) VA
CONTRA LA SOCIEDAD, VA A PODER IR CONTRA TODOS LOS SOCIOS
COLECTIVOS PUESTO QUE RESPONDEN TODOS ILIMITADAMENTE CON TODO SU
PATRIMONIO.
En el caso de la comanditaria simple, la especialidad está en los socios comanditarios:
- Solo son capitalistas.
- Participan en las ganancias según lo que hayan aportado.
- En cuanto a las pérdidas, solo participan con el capital que hayan aportado a la
sociedad.
o Distinción de socios: Particularidades del socio
industrial.
Representación y responsabilidad.
RELACIONES JURÍDICAS EXTERNAS: representación y responsabilidad ante terceros.
Hay sociedades colectivas en las que algunos de sus socios se les da la posibilidad de elegir
entre ser representador y responsabilidad. No todos los que son gestores son necesariamente
representantes.
- La representación: solo representan aquellos a los que les ha dado capacidad de
representación y contratan con terceras personas para y por cuenta de la sociedad. Por lo
que cuando yo contrato con alguien, lo hago por cuenta de la sociedad.
- La responsabilidad: la sociedad está contratando con terceras personas a través de los
representantes, por lo tanto, quien responde frente a terceros es la sociedad
ilimitadamente con todo el patrimonio. Inconveniente: sociedad ilimitada de los socios
colectivos, sean industriales o no. A diferencia que lo que ocurre con las sociedades
comanditarias (responde limitadamente). PRINCIPIO DE VERACIDAD. En el caso de
la comanditaria, quien no puede responder son los socios comanditarios en la razón
social, porque si aparece, va a tener que responder como si fuera colectivo.
- Siglas de la colectiva: SRC; siglas de la comanditaria: S en C, S com.
- Son sociedades mercantiles por la forma, esto significa que tienen la posibilidad de que
el objeto que desarrollen sea un objeto civil.
La organización corporativa.
Lo que quiere decir es que la sociedad tiene una estructura coorporativa compleja, que funciona
a través de órganos sociales:
Junta general: que representa a los socios.
Órgano de administración: dirige y administra la sociedad.
La inscripción en el RM.
Es necesario si queremos crear una anónima o una limitada.
El concepto de «comerciante por razón de la forma».
La personalidad jurídica de la sociedad.
Abuso de la personalidad jurídica.
Si se actúa fraudulentamente, se acude a la ley devenida.
- Sociedades especiales.
- Fundación de SA y de SRL.
o Aspecto institucional.
Inscripción en el RM. Sobre todo una anónima y una limitada.
Escritura pública.
Es un requisito previo por lo que nos permite llegar al Registro Mercantil. Así, se adquiere la
condición de persona jurídica en sentido estricto.
Inscripción
PERSONALIDAD JURÍDICA en sentido estricto.
El plazo de tiempo que tiene para inscribirse en el Registro Mercantil es un año. Si hoy es
cuando hemos elevado a escritura pública la sociedad, tendré un año para inscribirme. Seré una
SA o una SL en formación. Ha elevado a escritura pública el contrato de sociedad y tiene
voluntad de inscribirse pero aún no se ha materializado. Es un ente diferente a los socios, ya
puede actuar como sociedad. La actividad de una sociedad se puede iniciar una vez se ha
llevado a escritura pública: ya puede negociar con terceros por nombre y cuenta de la sociedad.
La regla general dice que quien responde de la actividad cuando todavía no se ha inscrito en el
Registro Mercantil, la responsabilidad no será limitada, por lo que las sociedades en formación
quien responde es quien actúa. Si un socio lleva a cabo una operación para la sociedad en ese
plazo de tiempo, es quien ha firmado el contrato. Frente a esa regla general, hay tres
excepciones:
- Actos y contratos indispensables para la inscripción de la sociedad.
- Actos realizados por los administradores dentro de sus competencias en la fase previa a
la inscripción.
- Actos estipulados en virtud a un mandato específico, dado por todos los socios. Puede
haber casos en los que los socios apoderen a otros socios para que actúe, pero hay un
poder de representación: te dejo que lo hagas.
En estos tres supuestos especiales, no responde quien actúa sino la sociedad en formación.
Si finalmente, esa sociedad, se inscribe en el registro mercantil, significa una sociedad en
sentido estricto y a partir de ahí, responde la sociedad con todo su patrimonio. Respecto a
las operaciones que se llevaron a cabo por parte de los socios en el tramo de tiempo en el
que no se había inscrito. En este caso, la sociedad pasa a responder de esas operaciones y
los socios que las han llevado a cabo dejan de responder.
- Clases de fundación.
- Escritura y estatutos.
o Supuestos especiales.
Sociedad en formación (arts. 36-38 LSC).
Sociedad devenida irregular (arts. 39-40 LSC).
Si transcurre un año y no se inscribe la sociedad o aún no habiendo pasado el plazo no existe
voluntad de inscribir la sociedad en el registro mercantil, entonces no podemos seguir siendo
tratados como sociedad en formación y hay dos opciones:
o Valor nominal. Valor real. Cada una de las acciones que se crea tiene un valor
nominal, que es el valor de una parte del capital social. Estas participaciones o
acciones van a adquirir otro valor. (Porcentaje).
Capital social: conjunto de aportaciones que se han hecho a la sociedad.
CAPITAL SOCIAL=PATRIMONIO NETO (inicialmente)
VALOR NOMINAL=VALOR REAL.
Con el paso del tiempo, como la sociedad obtiene beneficios: aumenta el
patrimonio neto, por lo que el valor real aumenta.
Cuando se disuelve la sociedad, se divide el patrimonio de la empresa entre los
socios.
Las acciones y participaciones, generalmente, tienen el mismo valor nominal
pero la Ley lo permite. Se pueden crear acciones o participaciones en una
misma sociedad con distinto valor nominal (sociedades anónimas y limitadas).
En este caso estaríamos hablando de series de acciones o series de
participaciones.
CONCLUSIÓN: si tu acción tiene un valor nominal 1 y el valor real es
superior, se están obteniendo beneficios.
Acciones o participaciones con distintos derechos: clases de acciones o
participaciones.
Privilegiadas: con ventajas económicas.
Ordinarias.
o El valor real: la parte del patrimonio que realmente vale una acción. El
o Obligaciones y deberes.
Deber de aportación: en el caso de las anónimas y de las limitadas,
solo se aportan bienes y derechos susceptibles de valoración
económica. No nos pueden dar acciones o participaciones, es decir, no
se puede cubrir con trabajo. El trabajo será una prestación accesoria.
Con ese dinero en efectivo o no efectivo (banco), nos darán acciones.
¿Cómo lo hace? Cuando vayamos al notario, lo que haremos es traer en
efectivo el dinero para que el notario de fe de entregar esas cantidades a
cambio de unas acciones que nos harán convertirnos en socios de una
anónima o una limitada. Si no se acude con el dinero en efectivo, se
acude a una entidad de crédito, que a nombre de la sociedad, te darán la
certificación bancaria que posteriormente se tendrá que entregar al
notario.
Aportaciones dinerarias: Control.
Dinero o certificación que se le entrega al notario (relaciones jurídicas internas de carácter
patrimonial). Existe la posibilidad en las limitadas que los socios que acudan al notario, ellos
mismos se responsabilicen de las aportaciones dinerarias que van a hacer. Así, no es necesario
presentar la certificación bancaria, porque si no fuese cierto, ese socio va a tener que responder
solidariamente.
Aportaciones no dinerarias. Control y responsabilidad.
Problema: no se sabe la cantidad de dinero justa, es decir, no es fácil evaluar o valorar cuánto
vale el objeto que se aporta a la sociedad, se puede sobrevalorar o infravalorar. ¿Cómo se valora
objetivamente? El legislador establece un mecanismo diferente entre la anónima y la limitada.
- En la anónima se establece un control a priori, es decir, se exige que se incorpore como
anexo al contrato social un informe pericial. Es decir, se valore por un experto
independiente. El socio no puede valorar por sí mismo el bien que está aportando a la
sociedad. Ahora bien, la Ley establece excepciones en las que no es necesario el
informe pericial.(Cuando el bien o el derecho que se va a ofrecer ya está anteriormente
valorado) (art 69 de la Ley). En este caso, si no hay un informe pericial, los
administradores tienen que llevar un informe ellos por su parte.
- En el caso de las sociedades con responsabilidad limitada la cosa cambia, tiene un
régimen más flexible y es más fácil. Esto se demuestra en el que no hay un control a
priori por parte del legislador. El socio aporta el bien y lo evalúa personalmente. No es
precisa la presentación de un informe pericial. A cambio recibirán las aportaciones que
consideren oportunas. Si esto no se ajusta y se rompe el principio de correspondencia
entre capital social y patrimonio, el legislador castiga al socio con una sanción:
exigiendo una responsabilidad solidaria. También se da la posibilidad que para evitar
que al socio le exijan la responsabilidad a posteriori, puede ir a un perito a que le evalúe
el bien.
Dividendos pasivos en la SA. Seguimos hablando del deber de aportar.
El principio de desembolso mínimo significa que se puede desembolsar
el 25% del valor nominal de la acción en un principio si no tuviese
capital en el momento en que se debe pagar dicha acción. Con la
obligación de el resto, dárselo a la sociedad según lo pactado. Por lo
que si hablamos de una sociedad anónima, hay una obligación de
aportar el 100% ya sea dineraria o no dineraria, pero permite aportarlo
de manera gradual. Cuando elevamos a escritura pública se puede dar
esta posibilidad, el resto se llamarán dividendos pasivos.
Automáticamente me convierto en deudora, con un plazo máximo de
dicho porcentaje en 5 años.
Conclusión: cumplo con lo pactado según el órgano de
administración.
Si un socio tiene la obligación de aportar y trascurre el plazo y no
entrega cuando debe entregar, hay que castigar a ese socio: se le quitan
derechos. No tendrá derecho a participar en las ganancias, derecho de
voto, derecho de suscripción preferente cuando se amplía el capital
social.
La sociedad o bien exige el cumplimiento de pago (cumplimiento
forzoso) o bien se enajenan las acciones de ese socio moroso (se
venden y se echa al socio).
Prestaciones accesorias.
Es una obligación añadida, que puede pactarse por los socios. Podemos
encontrarnos socios que no tengan prestaciones accesorias, es decir,
que puede o no estar. Si hay prestaciones accesorias no siempre las
encontramos en todas las acciones o participaciones, puede que solo
alguna de las acciones o participaciones lleven aparejadas una
prestación accesoria. Podemos encontrarnos con una sociedad que no
lleve ninguna prestación accesoria, puede que lleven algunas o que
lleven todas (acciones o participaciones en sociedad anónima o limitada
respectivamente). Puede no estar retribuida, además de aportar capital
por un valor x, me comprometo con la sociedad a hacer otras cosas
gratis.
Tipos de obligaciones:
En cualquiera de los casos se regula en los estatutos de la sociedad: en qué consisten, si hay
retribución o no y cualquier otra condición que tenga que ver con la prestación accesoria.
I. LA JUNTA GENERAL.
Junta General: órgano supremo por excelencia que representa a los socios de la sociedad. Es
el órgano del que dependen las decisiones importantes. Es un órgano colegiado, lo que
quiere deir, que las decisiones se toman por mayoría y afectan a todos sus miembros. No
funciona diariamente, solo cuando se convoca. Es obligatorio celebrar una junta general al
principio del año para ver cómo ha acabado el ejercicio anterior y qué hacer con dichos
resultados. Esta se denominará JUNTA ORDINARIA. También puede haber JUNTAS
EXTRAORDINARIAS si se desea tratar otros asuntos excepcionales. En la Junta General
no te puedes salir de los puntos del día.
Junta universal: excepción a la regla. No se lleva a cabo una convocatoria de los socios. La regla
es convoca a los socios para llevar a cabo una junta general ordinaria o extraordinaria.
Competencia: art.160.
o Convocatoria de la junta.
Legitimación.
Administradores.
El orden del día. Solo se puede debatir ese orden. Excepción: quien convoca la Junta General
son los administradores, cuando hay que cesar el administrador se puede dar la opción de que se
hable de este tema.
o Quórum de asistencia.
Es el órgano que ejecuta las decisiones tomadas por la Junta General. Se encarga de
representar y administrar y gestionar la sociedad. Si la Junta General tiene que ver con aspectos
internos, en el caso del órgano de administración tiene funciones jurídico internas y externas.
Oficialmente, se supone que es el órgano ejecutor, pero es el que está día a día
representando y gestionando a la sociedad. Es un órgano, por tanto, esencial.
- Responsabilidad.
o Presupuestos.
o Efectos: responsabilidad solidaria. Excepciones.
o Acciones de responsabilidad: Acción social e individual de responsabilidad.
Los administradores solo van a responder si se cumplen tres requisitos:
- Tiene que haber un comportamiento antijurídico por parte del administrador, es decir, el
administrador ha ido en contra de la ley, los estatutos o el interés social, contra el reglamento
dela junta general.
- Que se produzca un daño ya sea directo a la sociedad o indirecto a los socios y terceros.
- Existencia de una relación causal entre los dos requisitos anteriores, es decir, tiene que
ocurrir que el daño que haya sufrido la sociedad o los socios debe deberse a un comportamiento
antijurídico del administrador. Tiene que probarse.
Si se cumplen los tres requisitos se va a poder ir contra el patrimonio personal del
administrador.
La ley dice que esto es una responsabilidad solidaria. Pero existen excepciones en los que el
administrador puede librarse de responder con su patrimonio:
- EL administrador no haya participado en la decisión por tanto no s ele puede exigir
responsabilidad. EL administrador debe demostrar que no ha participado.
- EL administrador se ha opuesto expresamente a llevar a cabo la operación.
- EL administrador ha puesto todos los medios posibles para evitar el fraude.
En caso de ser culpable el administrador Se puede ir contra el atreves de dos vías:
- Acción social de responsabilidad, esto quiere decir acudir a un juez y solicitar la
responsabilidad al administrador y que este inicie un procedimiento judicial. Esta acción solo
puede ejecutarse por la sociedad porque es la perjudicada directa.
- Acción individual de responsabilidad, esto quiere decir, que hay que acudir a un juez
para pedirle dicha responsabilidad pero en este caso el perjudicado directo es o los socios o los
terceros.
Contratación en masa
Consta del predisponente (quien emplea el contrato) y la aparte adherente (el sujeto que lo
único que puede hacer es firmar el contrato si quiere).
LA contratación en masa consiste en que hay un contrato igual que muchos más y un
empresario lo utiliza par aun montón de personas dichas personas solo pueden decidir si aceptan
o no el contrato. A parte de las clausulas generales que no se negocian individualmente existe
un apartado de cláusulas que se pueden negociar individualmente.
Para este contrato se aplican las siguientes leyes para proteger al adherente.
Ley sobre condiciones generales de la contratación. Esta ley establece dos tipos de controles:
El primero control de incorporación es un control formal, es decir, que se preocupa de cómo se
dicen las clausulas generales, dichas clausulas generales tiene que establecerse de manera que la
parte adherente lo entienda. Además la ley exige que sean conocidas por el adherente. El
adherente al firma dice que entiende todas las cláusulas.
El segundo control de contenido, es un control de fondo, es decir, que nos dicen esas cláusulas
generales. El predisponente no puede actuar de mala fe. SI actúa de mala fe estamos hablando
de clausulas abusivas.
Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios. En esta ley se establecen los
requisitos de las cláusulas abusivas (artículo 82):
COMPRAVENTA.
Régimen jurídico.
En el caso de los bienes inmuebles, también son objeto de compra-venta mercantil, ahora
bien, en el art 325 no está regulado y aunque sea posible, como no hay una regulación, el
régimen que se le aplica es el del Código Civil (derecho civil).
En el art 326 establece supuestos en los que no hay mercantilidad, es decir, compra-ventas
que NO son mercantiles. La compra-venta mixta entre un empresario y un consumidor NO
es mercantil, sería también una compra-venta civil. También (otros autores) lo pueden
catalogar como mercantil.
Pero lo cierto es que antes que nada se aplica la Ley General para la Defensa de los
Consumidores y Usuarios.
Concepto. Mercantilidad.
CONCEPTO: El vendedor se obligaba a la entrega de un bien a cambio de la entrega de un
precio o símbolo que lo represente. Nunca servicio.
Cuando el comprador se compromete a entregar un bien (nunca un servicio) mueble o inmueble
a cambio de un precio.
Puede haber compraventas civiles (se aplica el derecho civil) y mercantiles (se le aplica el
derecho mercantil).
- Bien mueble
- Reventa
- Ánimo de lucro
Requisitos necesarios: reventa (adquieres un bien con ánimo de revender) y ánimo de lucro
(adquirir un bien con el posterior objetivo de adquirir beneficio) (art 325 del Código de
Comercio). Se puede transformar o no.
Objeto del negocio jurídico: por un lado tenemos una cosa y por otra el precio. Por tanto, bien y
precio.
Caracteres.
CARACTERES: Es un contrato obligacional. Hay una vinculación jurídica y por tanto, si se
rompe, habrá consecuencias jurídicas. El compromiso jurídico quiere decir que tienes una serie
de obligaciones y derechos que cumplir. En un contrato de compra-venta mercantil, nace una
obligación para las partes en el momento en el que se diga ‘’SI’’, pero para facilitarlo, se suele
poner por escrito. Nace con el simple consentimiento de las partes, lo que significa que el
vendedor la primera obligación que tiene es la entrega del bien.
Es de carácter bilateral (dos partes), bidireccional y oneroso (cada uno saca su propio
beneficio).
Un socio industrial es un socio colectivo y si un tercero va contra el, externamente tendrá que
responder con su patrimonio.
- Del vendedor: la entrega del bien. También deben, antes que esto, conservar el bien si
ese bien no se entrega en el momento en que se celebra el contrato (a la espera de su
entrega). La obligación de entrega de una cosa (en el lugar y momento pactados)
MUEBLE (inmueble código civil). Esa cosa mueble, puede ser GENÉRICA o
ESPECÍFICA.
o Genérica: se pueden entregar cosas de la misma calidad y especie de lo pactado
en el contrato.
o Específica: concreta y determinada diferente de las demás, objeto de la
compraventa. Algo exclusivo.
Entrega: cuando estamos poniendo en manos del comprador el bien contratado. Transmites la
titularidad y la posesión del bien, ahora bien, NO SERÁ LA ÚNICA POSIBLE: se puede
realizar una entrega ficticia (lo que te permite acceder al bien: aunque el coche esté donde
quiera estra, si entregas las llaves, ya estas entregando el bien). También se puede realizar la
puesta a disposición, el vendedor le dice al comprador que pone a su disposición las mercancías
contratadas, eso significa que puede ir cuando quiera a por los bienes porque separa del resto de
sus mercancías sus bienes contratados y se entregarán cuando el comprador quiera recogerlo.
Lugar y momento: lo que se pacte en el contrato entre las dos partes. Si no dice nada, el lugar
sería el establecimiento mercantil del vendedor y el momento, una vez transcurridas 24h de la
celebración del contrato.
El comprador, ante estas situaciones de incumplimiento, puede actuar de las siguientes maneras:
La regla general, es que la devolución del producto defectuoso se puede realizar por regla
general a los dos años. Otros establecimientos pueden poner el tramo de tiempo que ellos
pacten. El deber de saneamiento es el deber de garantía del bien (deber de entrega en perfecto
estado del bien).
El Código de comercio distingue entre vicios y defectos. Estamos ante un defecto (de calidad y
de cantidad).
o Vicio: el bien entregado es el mismo que el pactado pero sufre alguna anomalía. Ej: que
estaba abollado.
o Defecto: si es de cantidad es que entregues más o menos de lo pactado. Si es de calidad,
sería cuando se está entregando un bien distinto pero muy similar al contratado.
¿Qué ocurre? Si estamos hablando de un vicio o defecto aparente, se ve a primera vista, por
lo que el comprador deberá revisar que está bien y notificar o denunciar el defecto o vicio.
Va a tener un plazo limitado: en el momento de la entrega, si resulta que las mercancías
están embaladas y no revisas el bien automáticamente, el Código de Comercio te da 4 días
para hacerlo. Si ese vicio o defecto no se ve a primera vista y necesita pasar tiempo, la Ley
te da treinta días para denunciar el objeto. Cuando se habla de vicios ocultos, se podrá
solicitar la reducción del precio de la mercancía adquirida
- Del comprador: pago del precio o signo que lo represente, es decir, dinero
líquido o títulos valores. Se pagaría el precio en el lugar y momento pactados.
También tiene la obligación de recepción de la mercancía.
Compraventas especiales.
. CONTRATOS DE COLABORACIÓN.
Régimen jurídico.
A qué ley acudes: Código de comercio, 244 y siguientes.
Concepto. Mercantilidad.
Hay un contrato que se llama comisión. Lo llamamos mandato mercantil, para distinguirlo de
mandato civil. Decimos que es un mandato porque el comitente ordena al comisionista a tráves
del contrato de comisión (le ofrece un encargo). No es algo que le venga impuesto, por lo que
hay un acuerdo de voluntad (contrato).
El encargo que le hace al comisionista es que lleve a cabo una o varias operaciones mercantiles
con un tercero o varios terceros para el comitente.
En el encargo, por tanto, se celebra otro contrato (comisionista + tercero). Se denominará:
CONTRATO DE REALIZACIÓN DEL ENCARGO. El primer contrato (comitente +
comisionista), se denominará CONTRATO DE COMISIÓN.
El primero, a su vez, será un contrato de COMISIÓN, el segundo, será de COMPRA-VENTA
(pero no siempre el contrato de realización del encargo es de compra-venta, puede ser cualquier
otra operación mercantil).
El comisionista no está llevando a cabo la operación para el beneficio personal: GESTIÓN DE
ASUNTOS AJENOS. Al llevarse a cabo el mandato mercantil, si cumple el encargo, el precio
de los zapatos será del comitente, pero al comisionista se le remunera por el servicio prestado
(DIFERENCIA CON EL MANDATO CIVIL QUE NO SE REMUNERA AL
COMISIONISTA).
El comisionista tiene dos maneras de actuar:
- Representación directa: cuando el comisionista realiza el contrato de realización
del encargo con el tercero, puede actuar en nombre y por cuenta del comitente
(apoderado: poder de representación p.o). Se da a conocer el contrato por quién
está actuando el comisionista. Frente a ese tercero responderá el comitente.
- Representación indirecta: la actuación del comisionista es en nombre propio y
siempre por cuenta del comitente. Cuando se celebra el contrato, el
comisionista no dice nada de que esos zapatos los vende para el comitente, de
tal forma que el tercero no sabe que es el intermediario. El comisionista será el
que responda frente al tercero. Este toma el contrato de comisión para ir contra
el patrimonio del comitente.
Contrato mercantil- contrato civil.: una de las partes (comitente o comisionista) tiene que ser
empresario obligatoriamente en el mandato mercantil. Si no son los dos, el empresario lo lógico
es que sea el comisionista.
EJEMPLO DE CONTRATO DE COMISIÓN: agencias de viajes.
Es un contrato esporádico, no obligacional, bilateral, honeroso…
Caracteres. Elementos.
- Comitente
- Comisionista
- Terceros
Los dos celebran un contrato de comisión, que también se podrá llamar MANDATO
MERCANTIL.
Contenido.
Obligaciones y derechos del comisionista. Prohibiciones.
- Cumplimiento del contrato: seguir las instrucciones que le haya dado el
comitente (comisión facultativa si le da pocas instrucciones: mayor libertad de
actuación).
- Consultar con el comitente y tomar las decisiones, sino puede dirigirse a este,
tomará él la decisión oportuna. Relación de confianza.
- Sin posibilidad de delegación en terceros.
- El comisionista tiene que informar al comitente de cómo están yendo las cosas.
- Cuando ha llevado a cabo el encargo, otra obligación sería la de rendir cuentas.
o El privilegio del comisionista (derecho).
o La prohibición de la autoentrada. EXAMEN.
- Una autoentrada sería cuando el comisionista es también el tercero.
- Casación de operaciones: se asimila a la autoentrada y también se prohíbe (el
comisionista está en medio de dos comitentes y cobra por los dos lados).
Obligaciones del comitente.
- Pago de la comisión (porcentaje, precio fijo o mezcla de las dos cosas).
- Dejar claro cuando se cobra el precio.
- Abono de gastos y desembolsos que haya hecho el comisionista.
La comisión de garantía.
Extinción.
o Contrato de agencia.
Banco o entidad de crédito + cliente (empresario o consumidor). Contratos mixtos en los que no
hay duda de que la MERCANTILIDAD es clara.
Créditos documentarios.
Otros contratos de financiación. Leasing. Factoring.
HOJA DE RUTA. Lydia Ortega Ortega.
Ninguna, todas las sociedades responden ilimitadamente. Los socios son los que responden de
manera limitada en las sociedades de capital.
BIEN
El socio colectivo, al tratarse de una sociedad de personas, tiene una responsabilidad ilimitada,
es decir, responde con todo su patrimonio. En cambio, el socio industrial, responderá de
manera limitada.
Ninguna, frente a terceros responden los dos igual. Otra cosa, es que internamente cambie
(según lo acordado). Externamente, los dos responden igual.
En la sociedad anónima.
En las sociedades de personas SI, en las sociedades de capital no. Solo se podrá como
prestación accesoria.