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Que el 15 de abril de 2008 nació su hija Daviana Alejandra Reyes Hernández, como
se evidencia de la copia certificada del Acta de Nacimiento expedida por el Registro
Civil de la Parroquia San Benito del Municipio Autónomo Cabimas del Estado Zulia,
encontrándose desde ese día bajo la protección integral que otorga la Constitución a
la paternidad, por lo que al proceder el ente querellado a removerlo gozando de
inamovilidad, se vulneró tal protección Constitucional y Legal, invocando el
contenido de los artículos 75 y 76 de la Constitución de la República Bolivariana de
Venezuela, así como el artículo 8 de la Ley para Protección de las Familias, la
Maternidad y la Paternidad.
II
ALEGATOS DE LA PARTE QUERELLADA
Que los hechos bajo los cuales se suscito el procedimiento administrativo que
concluyó con la remoción del querellante, se produjeron luego de la entrada en
vigencia de la Ley del Estatuto de la Función Pública, por lo que es incorrecto la
aplicación del Reglamento Interno para la Administración de Personal de la
Dirección de los Servicios de Inteligencia y Prevención, como alega el recurrente.
III
CONSIDERACIONES PARA DECIDIR
Mediante la presente querella funcionarial la parte actora pretende la nulidad del acto
administrativo de remoción y retiro N° DE-048-2008, de fecha 12-09-2008, emanado
de la Dirección General de los Servicios de Inteligencia y Prevención (DISIP),
mediante el cual se acordó remover y retirar al querellante del cargo de Inspector
Jefe, por ser éste de confianza y por ende de libre nombramiento y remoción.
La parte actora alega la inmotivacion del acto y el vicio de falso supuesto, con lo
cual incurre en una contradicción, toda vez que ha sido criterio reiterado de la
jurisprudencia el considerar que ambos vicios son incompatibles, o lo que es lo
mismo decir, se enervan entre sí, sin embargo, este Tribunal facultado como lo está
para controlar la legalidad de los actos administrativos de contenido funcionarial y a
los fines de garantizar una tutela judicial efectiva según lo previsto en el artículo 26
de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, procede a analizar el
acto de remoción y retiro impugnado a los fines de verificar si el mismo adolece de
alguno de los vicios antes mencionados.
Así las cosas, en lo que respecta al alegato de inmotivacion del acto administrativo
de retiro esgrimido por el querellante en su escrito libelar, debe aclararse, que la
motivación como requisito de forma de los actos administrativos tiene su
justificación en la protección del derecho a la defensa del administrado previsto en el
artículo 49 de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, y ello en
virtud de que la expresión de los fundamentos de los actos administrativos permite,
por una parte, a los particulares defenderse, y por la otra, a los tribunales que
conforman la jurisdicción contencioso administrativa controlar sus presupuestos de
hecho y de derecho, de manera que, la inmotivación del acto determinará la nulidad
del mismo si no resulta posible conocer de manera alguna los motivos fácticos y
jurídicos de la decisión (Sentencia de la Corte Primera de lo Contencioso
Administrativo de fecha 21-11-2000. Ponente: Magistrado Perkins Rocha Contreras).
En relación con el vicio de falso supuesto, se señala que, tal como se indicó, el acto
administrativo impugnado se fundamenta en el artículo 21 de la Ley del Estatuto de
la Función Pública, los cuales se refieren a los cargos considerados de confianza, y
por ende de libre nombramiento y remoción, en el presente caso referido a
actividades de seguridad de estado.
“(…) En efecto, debe acotarse que con la entrada en vigencia de la Ley del Estatuto
de la Función Pública, publicada en la Gaceta Oficial de la República Bolivariana de
Venezuela N° 37.522 del 6 de septiembre de 2002, la función de seguridad de Estado
ejercida por los cuerpos policiales -entre ellos la Dirección General de los Servicios
de Inteligencia y Prevención- pasó a ser una actividad de confianza cuya regulación
se encuentra sometida al régimen estatutario especial contemplado en el artículo 21
de dicho cuerpo normativo, sin que ello implicase el desconocimiento de situaciones
de hecho constituidas con anterioridad a la vigencia de la referida Ley, pero que en
todo caso implicaba un tratamiento distinto atendiendo a las nuevas circunstancias
normativas (…)”.
“(…) A criterio de esta Corte, no cabe duda que la acción de prevención e
inteligencia desplegada por los funcionarios adscritos a la DISIP constituye la
consagración de una actividad de seguridad del Estado, que propende al
mantenimiento del orden público, la paz social y la seguridad nacional (…)”.
Siendo ello así, y dado que el querellante desempeñaba el cargo de Inspector Jefe en
la Dirección de Servicios de Inteligencia y Prevención adscrita al Ministerio del
Interior y Justicia (DISIP), conforme a las previsiones de la Ley del Estatuto de la
Función Pública, el cargo desempeñado por el recurrente constituye un cargo de
libre nombramiento y remoción, por ser considerado como de confianza, por las
funciones que desempeña el querellante, referidas a actividades de seguridad de
estado, las cuales encuadraban con las funciones a que se refiere el artículo 21 de la
Ley del Estatuto de la Función Pública. Por tanto se desecha el vicio de falso
supuesto, y así se decide.
No obstante, que para la fecha en la que se removió y retiró del cargo al querellante
se encontraba dentro del año de inamovilidad mencionada; y en consecuencia
protegido por el fuero paternal; razón por la que el ente querellado ha debido dejar
transcurrir el lapso de un año posterior al parto, para proceder a la remoción; sin
embargo, se observa que la inamovilidad que se deriva del Texto Constitucional en
su artículo 76 es un lapso fatal de un año, y por cuanto dicho lapso culminó el 15 de
abril de 2009, no es posible la reincorporación del querellante al cargo que venía
desempeñando, pues el cargo de Inspector Jefe es un cargo de libre nombramiento
y remoción, en virtud de lo cual, sólo procede en el caso específico de autos, el pago
de los salarios y demás beneficios laborales dejados de percibir por el querellante,
que no requieran prestación efectiva de servicio, desde la fecha de su remoción y
retiro hasta la fecha en la cual se cumplió el año de inamovilidad por fuero paternal,
pues dicho beneficio de orden económico forma parte de la protección de la cual
gozaba el recurrente para el momento de su remoción y retiro, el cual se encuentra
íntimamente relacionado con la protección a la paternidad. Así se decide.
“Siendo ello así, considera este Órgano Jurisdiccional que a los fines de mantener el
estado de protección de la querellante en virtud de su situación de gravidez, más allá
del aspecto laboral o en este caso funcionarial, manifestado a través del ejercicio del
cargo que desempeñaba como Asistente Parlamentario en la Asamblea Nacional, el
verdadero sentido de resguardo se encuentra en el mantenimiento del aspecto
pecuniario, manifestado a través del derecho a la contraprestación económica de
índole laboral, aunado al hecho que para el momento en que esta Corte dicta la
presente decisión, las causales de inamovilidad bajo las cuales se encontraba la
recurrente amparada, han cesado, por lo que dicho alegato pierde validez como
fundamento para exigir una reincorporación, en consecuencia, correspondería -en
principio- el pago de todos los beneficios socioeconómicos dejados de percibir que
no requieran de la prestación efectiva de servicio contados a partir desde el momento
en que comenzó el estado de inamovilidad laboral de la querellante por razones de
embarazo hasta el último día de la misma en esa condición.
Sin embargo, visto que en el caso sub iudice la recurrente en fecha 28 de marzo de
2005, fue notificada de la remoción del cargo de Asistente Parlamentario, esto es,
tres (3) meses después de haber comenzado el periodo de inamovilidad corresponde
sólo el pago de todos los beneficios socioeconómicos dejados de percibir por la
querellante que no requieran de la prestación efectiva de servicio contados a partir
del momento en que se dictó el acto administrativo de remoción hasta el último día
de inamovilidad laboral de la recurrente por razones de embarazo, esto es, desde el
28 de marzo de 2005 hasta el 14 de diciembre de 2005. Así se decide.
En virtud de las consideraciones realizadas en la presente causa, considera este
Órgano Jurisdiccional que la remoción de la querellante del cargo que desempeñó del
cual se ha hecho mención, no contraría lo preceptuado en el artículo 76 de la
Constitución de la República Bolivariana de Venezuela, no obstante resulta necesario
para el resguardo del referido derecho constitucional, que la medida estuviese
acompañada de todos los beneficios socioeconómicos a los cuales la querellante
tendría derecho por el estado de gravidez en el cual se encontraba. Así se decide.
Como corolario de lo anterior, resulta procedente declarar parcialmente con lugar el
recurso contencioso administrativo funcionarial interpuesto, ordenándose en
consecuencia el pago de todos los beneficios socioeconómicos dejados de percibir
que no requieran de la prestación efectiva de servicio contados a partir del momento
en que se dictó el acto administrativo de remoción hasta el último día de
inamovilidad laboral de la accionante por razones de embarazo, esto es, desde el 28
de marzo de 2005 hasta el 14 de diciembre de 2005. Así se decide”.
IV
DECISIÓN
Por Las razones antes expuestas este Juzgado Superior Segundo en lo Civil y
Contencioso Administrativo, administrando justicia en nombre de la República y por
Autoridad de la Ley declara PARCIALMENTE CON LUGAR la querella
funcionarial interpuesta por la abogada TERESA HERRERA RISQUEZ, inscrita en
el Inpreabogado bajo el Nº 1.668, apoderada judicial del ciudadano ALEX JOSE
REYES, venezolano, mayor de edad, titular de la cédula de identidad Nº 11.885.216,
contra el acto administrativo DG-048-2008 de fecha 12 de septiembre de 2008,
emanado del Director General de los Servicios de Inteligencia y Prevención DISIP.
En consecuencia se decide:
PUBLÍQUESE y REGÍSTRESE
YANIRA VELÁZQUEZ
En esta misma fecha, siendo las dos y treinta minutos de la mañana (02:30 p.m.)
previo el cumplimiento de las formalidades de Ley, se publicó y registró la anterior
decisión.
LA SECRETARIA
YANIRA VELÁZQUEZ
Exp. Nº 006206
FMM/mc.-