CAUSA 34.

976/04 - “Inspección General de Justicia c/ Ghiano, Re y

Asociados SA” – CNCOM – SALA D – 29/08/2005

Buenos Aires, 29 de agosto de 2005.//-

1. Atento el estado de las actuaciones y no habiendo los Sres. Marcos Pedro
Bruno, Alfio Martín Re y Jorge Francisco Ramón Ghiano, dado cumplimiento
a la intimación de fs. 64, haciéndose efectivo el apercibimiento allí dispuesto,
impónesele una multa del 50 % de la tasa omitida.-
Siendo que la tasa a integrarse en los presentes actuados debió ser por monto
indeterminado (Ley 23898: 6)), intímese a fin de que dentro del quinto día
abone la suma de $ 105 (pesos ciento cinco) en concepto de deuda por tasa de
justicia más multa, bajo apercibimiento de ejecución.-
Notifíquese.-
A los fines aquí ordenados y con el objeto de formar incidente de pago de tasa
de justicia, extráiganse copias de las presentaciones y constancias que corren a
fs. 11/30, 64, 65 y del presente decisorio, las cuales serán Bebidamente
certificadas por el sr. actuario.-
2. Marcos Pedro Bruno, Alfio Martín Re y Jorge Francisco Ramón Ghiano
Zéneca apelaron contra la resolución 318 dictada por la IGJ el 19.3.04 por
cuanto ésta dispuso no () hacer lugar a la inscripción en el Registro público de
Comercio del acto constitutivo de la sociedad "Ghiano, Re y Asociados
Sociedad Anónima", en tanto no se suprima de la cláusula "segunda" de los
estatutos sociales, lo referido a las incumbencias propias de los profesionales
de ciencias económicas reguladas por las Leyes n° 20488 y n° 466, esta
segunda de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires (recurso presentado en
fs.24/30, respondido en fs.48/57).-
Por otra parte la IGJ interpuso en fs.49. III falta de legitimación, cuyo
traslado fuera contestado en fs.62/3.-
3. Quienes han decidido constituir la sociedad se hallan debidamente
legitimados para obrar en la causa, atento la condición jurídica en que se
encuentra en relación con el derecho que invocan en el procedimiento.-
En tal sentido, surge de la resolución dictada el 19.3.04 que los recurrentes
habrían sido quienes decidieron constituir una sociedad anónima denominada
"Ghiano Re y Asociados S.A.", inscripción que por cierto fue rechazada,
resultando entonces cuanto menos incongruente que se alegue que éstos
carecen de legitimación para impugnar la resolución dictada. Es que a través
de la excepción de falta de legitimación, el juez investiga si el accionante o el
accionado están investidos de la "legitimatio ad causam", esto es si existe
identidad entre la persona del actor y aquélla contra la cual la acción esta
concedida, o entre la persona del accionado y aquélla contra la cual se
concede. Es la demostración de la calidad de titular del derecho del
demandante y de la calidad de obligado del demandado, lo que determina o no
la admisión de la defensa. En consecuencia, la legitimación es la idoneidad de
la persona para realizar un acto jurídico eficaz, inferida en su posición
respecto del acto, diferenciándose de la capacidad en que ésta expresa una
aptitud intrínseca del sujeto, mientras que aquélla se refiere directamente a la
relación jurídica y sólo a través de ella a los sujetos (conf. Morello-Sosa
Berizonce, "Cod. Proc. Civil y Comercial", t iv, pag. 334) (Ccom.Sala C,
"Sanatorio Guemes SA c/Bamballi Elias" 31.3.95).-
Consecuentemente la defensa intentada es rechazada.-
4. a) La IGJ decidió no hacer lugar a la inscripción en el Registro Público de
Comercio "...en tanto no se suprima de la cláusula "segunda" de los estatutos
sociales, lo referido a las incumbencias propias de los profesionales de
ciencias económicas reguladas por las Leyes n° 20488 y n° 466 GCBA..."
Se sostuvo asimismo que "no se ha acreditado por parte de los concurrentes al
acto constitutivo su calidad de contadores públicos, ni su matriculación en el
Colegio Profesional de Ciencias Económicas de la Ciudad Autónoma de
Buenos Aires, o en el Colegio Profesional respectivo al domicilio de los
peticionantes en la Provincia de Santa Fe..."
b) Si bien la Inspección General de Justicia observó que los contadores no
habían acreditado serlo y estar matriculados, la denegatoria de la inscripción
de la sociedad anónima por ellos constituida no se fundó en ese motivo: no se
hizo lugar a esa inscripción sólo en tanto no se suprimiese del estatuto social
lo referido a las incumbencias propias de los profesionales en ciencias
económicas.-
De tal modo, el título y la matriculación de los contadores está fuera de la
cuestión, la cual se centra solamente en la prestación de servicios
profesionales por una sociedad anónima.-
c) En principio, llevaría razón la Inspección en su denegatoria, pues es claro
que los servicios profesionales de cualquier especie -incluidos los de los
contadores, por cierto- sólo pueden ser prestados por personas físicas.-
Mas el art. 5 de la ley 20.488 altera ese principio, pues establece que las
asociaciones de graduados en ciencias económicas sólo podrán ofrecer
servicios profesionales cuando todos sus integrantes posean título y
matrícula;; la norma, pues, permite la prestación de servicios profesionales por
parte de asociaciones, aunque, desde luego, tales servicios serán intelectual y
materialmente cumplidos por las personas físicas o de existencia visible que
integren la asociación.-
Esa norma des-corporiza o idealiza la prestación de servicios profesionales, al
permitir darlos a personas de existencia ideal, como lo son las asociaciones
(cciv 33:1) o, si se prefiere así decir, al permitir que se impute a la asociación
el acto profesional realizado por una persona física.-
A partir de ello, y en tanto las sociedades comerciales también son personas
de existencia ideal (cciv 33:2), no parece haber razón para impedir que una
persona de existencia ideal (una sociedad anónima) haga lo que puede hacer
otra persona de existencia ideal (una asociación).-
Cierto es que la sociedad anónima -o cualquier sociedad comercial- es
diferente a una asociación, pero la diferencia (básicamente, y sin perjuicio de
otras: el espíritu lucrativo que anima a aquéllas y no a ésta) es irrelevante en el
caso: lo que interesa es la posibilidad legalmente admitida de des-corporizar o
idealizar la prestación del servicio profesional.-
Posibilidad que, por otra parte y en congruencia con la ley citada, permite la
resolución C.D. 125/03 del Consejo Profesional de Ciencias Económicas de la
Ciudad Autónoma de Buenos Aires, que aprobó el "Reglamento de
Sociedades Comerciales de Graduados en Ciencias Económicas y de...", cuyo
art.3°, inc. 1, autoriza la formación de sociedades anónimas de profesionales a
más de otras, ya autorizadas por ese Consejo por una resolución de 1996, que
posibilitaba la formación de sociedades de profesionales bajo las formas de
sociedad colectiva y de responsabilidad limitada-.-
Finalmente, señálase que los arts. 4° y 8° del estatuto de "Ghiano, Re y
Asociados SA" prevén (a) que las acciones son nominativas y no endosables y
(b) que la transferencia de acciones sólo puede hacerse (b.l) primero, en favor
de otros accionistas, y (b.2) frustrado lo anterior, en favor de terceros
"...profesionales universitarios en ciencias económicas (...) debidamente
matriculados por ante el Consejo Profesional de Ciencias Económicas de la
Capital Federal".-
Lo primero, de alguna manera personaliza a la sociedad anónima -o a sus
socios-, con mengua del carácter anónimo de la sociedad anónima, en tanto
que lo segundo en alguna medida profesionaliza a la sociedad comercial -o a
sus socios-; de otro lado, ambas características satisfacen los recaudos del
art.6°, incs. 1 y 3, del antes citado "Reglamento..." aprobado por resolución
C.D 125/03 del Consejo Profesional de Ciencias Económicas de esta Ciudad.-
Consecuentemente procede admitir el recurso sub examine, aunque con el
efecto de autorizar la inscripción registral pretendida por los apelantes, en
tanto el estatuto social se adecue a las reglas establecidas en los arts. 4°-último
párrafo- y 6° -inc.2- del "Reglamento..." aprobado por resolución C.D. 125/03
del Consejo Profesional de Ciencias Económicas de esta Ciudad.-
5. Por lo hasta aquí expuesto, se rechaza el planteo de falta de legitimación
interpuesto por la IGJ.-
Se hace lugar al planteo deducido por la recurrente, autorizando la inscripción
en el Registro Público de Comercio del acto constitutivo de la sociedad
"Ghiano Re y Asociados Sociedad Anónima", en tanto su estatuto social se
ajuste a las reglas previstas por los artículos 4 -último párrafo- y 6 -inciso
2do.- del Reglamento de Sociedades Comerciales de Graduados en Ciencias
Económicas y Sociedades Comerciales Interdisciplinarias.-
Notifíquese a las partes, a la Sra. Fiscal General de Cámara en su despacho y
oportunamente devuélvase al organismo de origen.-
Actúan los suscriptos de conformidad con lo dispuesto por las Resoluciones
177/04, 251/04 y 472/04 del Consejo de la Magistratura y Acuerdos del
30.6.04 y 15.12.04 de esta Cámara.-
FDO.: CUARTERO – GOMEZ ALONSO DE DIAZ CORDERO – MONTI
(Por sus fundamentos)
Fundamentos del Sr.Juez Monti:
Adhiero en lo sustancial a la resolución precedente, con la sola salvedad que
considero relevante destacar que el art. 5 de la ley 20488, en cuanto autoriza a
las asociaciones de graduados en ciencias económicas a ofrecer servicios
profesionales cuando la totalidad de sus miembros posean los respectivos
títulos y se encuentren matriculados, tiene su correlato necesario en el art. 3 de
la ley 19.550, en cuanto prevé que las asociaciones cualquiera fuera su objeto
pueden adoptar la forma de sociedad quedando sujetas a las disposiciones
propias del tipo societario de que se trate. La resolución C.D. 125/03 del
Consejo Profesional de Ciencias Económicas de esta Ciudad, que
complementa lo dispuesto por el art. 5 de la ley 20.488, no hace más que
explicitar, por vía indirecta y para los supuestos específicos que aquí interesa,
la directiva del art. 3 de la ley 19550 con las adaptaciones propias que exige la
prestación de servicios profesionales y la responsabilidad personal que ello
entraña. A ese respecto, si bien las reglas estatutarias de la sociedad requirente
parecen orientarse en ese sentido, creo necesario que se explicite también que
el socio que actúe en la prestación de servicios profesionales que requieran la
individualización de quien los lleve cabo-v.gr. suscripción de balances,
informes, dictámenes, etc.-asumirá naturalmente una responsabilidad personal
por todo lo concerniente a dicha tarea, sin perjuicio de la que pueda imputarse
a la sociedad.-
Con tales alcances, dadas las particulares características del caso en examen,
no advierto óbices para que, cumplidos los requisitos antes mencionados, se
admita la inscripción en el registro de la sociedad en cuestión.-
FDO.: MONTI
Inspección General de Justicia. Ghiano, Re y Asociados S.A (expte. n°
82.614)
Excma. Cámara:
1. En la resolución n° 318/04, el Inspector General de Justicia denegó la
inscripción en el Registro Público de comercio del acto constitutivo de
"Ghiano, Re y Asociados S.A.", en tanto no se suprima la cláusula segunda de
los estatutos sociales, lo referido a las incumbencias profesionales de ciencias
económicas reguladas por las leyes n° 20.488 y 446, de la Ciudad Autónoma
de Buenos Aires.-
2. La requirente de inscripción apeló y fundó el recurso en fs. 24/30.-
3. Observo que los temas contenidos en el recurso conducen al análisis de
cuestiones vinculadas al ejercicio, por parte de la Inspección General de
Justicia, de sus facultades registrales de orden local y que sólo están
comprometidos en la causa derechos subjetivos de carácter individual. Nada
de ello compromete el interés general por el cual debo velar (art. 120 de la
Constitución Nacional;; dict. n° 87.749, en autos: "Inspección General de
Justicia c/ Teba S.A.", del 27/11/01).-
En este marco, considero que el recurso se encuentra en condiciones de ser
resuelto por V.E.-
Dejo así contestada la vista conferida por VE en fs. 57 vta.//-
Buenos Aires, 6 de agosto de 2004
Fdo.: ALEJANDRA GILS CARBÓ, FISCAL GENERAL SUBROGANTE

Citar: elDial AA2E87

Publicado el: 24/10/2005
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