Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
grado 2021
2
Abstract
In the development of this article, the approach to the fiscal control system
applied by the Comptroller of Bogotá DC is carried out, by virtue of the validity of
Law 610 of 2000, through which the evaluation of the fiscal management of the
audits is analyzed. that give rise to the opening of processes of fiscal responsibility,
for the specific cases of the School Feeding Programs - PAE and School Mobility
PME of the Secretary of Education of the District, with the objective of analyzing the
effectiveness of the open findings on the occasion of the development of the audit
exercise. For this purpose, it is considered necessary to analyze the regulatory
context, the description of the types of audits and finally address the objective of the
causality of the findings that emerge from the regularity, performance and special
audits that the Comptroller of Bogotá has carried out on the Sector. Education from
2018 to 2021.
Palabras Clave
Keywords
Introducción
2. Marco Teórico
Contexto Normativo
Según Ámbito Jurídico (2021), de los hallazgos fiscales nacen los procesos
de responsabilidad fiscal, cuyas actuaciones se caracterizan por ser eminentemente
escritas, y si bien la norma indica que dichos procesos inician de forma oficiosa, por
una denuncia, o con ocasión de una indagación preliminar, como ya se mencionó
en otros acápites; en la mayoría de ocasiones, están precedidas de hallazgos
fiscales incluidos en los informes finales producto de los procesos auditores; en ese
orden, es importante describir la génesis de los procesos de responsabilidad fiscal,
los cuales inician con auto de apertura conforme al artículo 40° de la Ley 610 de
2000, habiendo una etapa de decreto y práctica de pruebas, antes de llegar al auto
de imputación de responsabilidad, para continuar con una nueva etapa de pruebas,
para así concluir con el fallo con o sin responsabilidad, que será objeto de recursos
6
Es decir, una conducta dolosa o culposa atribuible a una persona que realiza
gestión fiscal o un daño patrimonial al Estado y el nexo causal entre los dos
elementos anteriores, De esta manera, la solidez probatoria adquiere especial
relevancia en el nuevo proceso oral que se introduce con la Ley 1474 de 2011, ya
que de no estar plenamente probados los elementos del referido artículo 5° y se
dicta el auto de imputación con las respectivas medidas, está última puede implicar
la afectación de los derechos fundamentales, por lo que el proceso puede ser
suspendido con acciones de carácter residual cómo sería la de tutela, por violación
del debido proceso.
Es así como, el Decreto Ley 403 del 2020, en su Artículo 1° Objeto, establece:
“(…) Por medio del presente Decreto Ley se desarrollan las disposiciones de los
artículos 267, 268, 271, 272 y 274 de la Constitución Política, modificados por el
Acto Legislativo 04 de 2019, para el fortalecimiento del control fiscal, en especial,
las siguientes materias: i) principios, sistemas, procedimientos y funciones de
vigilancia y control fiscal, incluidas aquellas relacionadas con el proceso de
responsabilidad fiscal y su cobro coactivo, ii) el control concomitante y preventivo,
iii) el seguimiento permanente al recurso público, iv) la aplicación del control de
resultados, el control de gestión y el control financiero, v) el acceso a la información,
vi) las facultades sancionatorias y de policía judicial, vii) las competencias entre la
Contraloría General de la República y contralorías territoriales, viii) la función de
certificación de la Auditoría General de la República, ix) la intervención de la
Contraloría General de la República en las funciones de las contralorías territoriales,
x) la prelación de la jurisdicción coactiva y de los créditos derivados del ejercicio de
7
Tipos de Auditoría
Una vez se cumplen con los propósitos precitados, los resultados se deben
plasmar en un primer momento en el informe preliminar de auditoria para que la
entidad objeto de evaluación pueda emitir pronunciamiento a las observaciones
registradas por el equipo auditor, quien está obligado a valorar todas y cada una de
las pruebas aportadas en la mayoría de los casos en un término no mayor a tres (3)
días, lo que resulta insuficiente tanto para las entidades como para el equipo auditor,
ya que a la hora de dar respuesta a observaciones y pronunciamientos de las partes
interesadas, el tiempo no se compadece con el volumen y complejidad de los
aspectos evaluados.
Situación que a juicio de Bulla (2021), deja al desnudo, las profundas brechas
entre un ejercicio auditor que se separa de una evaluación objetiva a partir de las
reglas contractuales descritas en los documentos precontractuales tales como:
estudios de costos y de mercado, anexos técnicos y estudios previos de cada
programa (PAE- PME), lo que redunda en un alto desgaste para la SED, dado que
se ve avocada a desplegar un equipo humano para responder informes de auditoria
construidos en algunos casos sobre modelos de operación desprendidos de la
realidad contractual de los programas objeto de evaluación fiscal y que su resultado
se traduce en hallazgos fiscales de cuantías que superan los 9 mil millones, los
cuales al llegar a la instancia de responsabilidad fiscal son el fundamento para la
apertura de los procesos que buscan establecer la incidencia fiscal a través de un
equipo distinto al que participó en la construcción y fundamentación de los presuntos
hallazgos, cuyo resultado en la actualidad no ha determinado responsabilidad de tal
naturaleza de los servidores públicos vinculados.
Análisis Doctrinario
Sobre ese ejercicio de planeación Bulla (2013) citado por Pineda (2015),
resalta la importancia que constituye, contar con un amplio conocimiento por parte
de los auditores sobre la entidad vigilada, los marcos contractuales y documentos
precontractuales de tal forma que previo a la ejecución de un proceso auditor, se
debe realizar con fundamento en la normatividad que la rige, los planes programas,
proyectos, sistemas de control y mapas de riesgos entre otros documentos que
hagan parte integrar de la muestra auditada.
Es así como, a partir de la experticia del Doctrinante Bulla (2021), quien a partir de
su experiencia en el litigio, ejerciendo como defensor en los procesos de
responsabilidad fiscal, originados en hallazgos con incidencia fiscal en el sector
educación del Distrito Capital, ha calificado la estructuración de los hallazgos con
deficiencias asociadas con la construcción, formulación o edificación del ‘hallazgo’.
Los cuales no obedecen a los criterios técnicos o a los lineamientos metodológicos
implementados desde la Contraloría General de la República, apartándose del
carácter o especificaciones recomendadas por las normas internacionales de
auditoría y no se enmarcan dentro de los criterios de los artículos 8, 9, 10, 11, 12 de
la ley 42 de 1993, hoy día ampliados y reforzados en el Decreto 403 de 2020.
Otro defecto del que adolecen los hallazgos según Bulla (2021), es que no
existe un mecanismo de evaluación o control del cumplimiento de los requisitos
mínimos o básicos definidos por la C.G.R. en la Guía de Auditoría, ya que el hallazgo
llega a la Subdirección del Proceso de Responsabilidad Fiscal, y en pocas
ocasiones lo regresan para que sea ajustado, corregido o enmendado. Pero lo más
grave, es que el Director, está emitiendo concepto de fondo y está calificando
conductas, lo que en buen romance significa que está opinando, direccionando y
comprometiendo su criterio como fallador de segunda instancia, vía grado de
consulta o de recurso de apelación.
Para el caso concreto del Distrito, Bulla (2021) afirma que los criterios
técnicos para seleccionar a los funcionarios que se desempeñan en las auditorías,
10
en algunos casos son el resultado de los compromisos políticos con los que llegaban
y llegan los CONTRALORES, inicialmente con el tribunal que integraba las ternas y
luego con el cabildo Distrital, determinan que el control fiscal en la capital tenga
factores exógenos que impidan una calidad, profesionalismo, tecnicismo que eleve
los indicadores de gestión de la Contraloría de Bogotá.
3. Metodología.
Es así como el uso, este diseño metodológico hace posible realizar una
medición de la efectividad de los hallazgos descritos en los informes finales de
auditoría practicados por el organismo de control en materia de gestión fiscal, en
comparación con los autos de cierre proferidos por la subdirección de
responsabilidad fiscal de la Contraloría de Bogotá.
En este ámbito es muy interesante resaltar que Bogotá desde hace muchos
años, ofrece servicio de alimentación y transporte como en los colegios privados, y
se destaca, pues a pesar de ser programas que llevan muchos años, el común de
los Bogotanos desconoce la existencia de esos beneficios.
Puesto que, al revisar los casos estudiados en los últimos tres años, ninguno
ha llegado a fundar un fallo en tales condiciones, o una sola decisión en materia
disciplinaria, con imposición de un reproche de tal naturaleza, en la medida que la
deficiencia de los hallazgos se funda en la debilidad en su estructuración la cual no
tiene en cuenta las condiciones contractuales pactadas las cuales son la base de
cualquier evaluación, dado que cualquier reproche de naturaleza fiscal debe
fundarse en la transgresión de del contenido obligacional de los contratos
evaluados, o la inaplicabilidad de las variables de liquidación descritas en la forma
de pago y anexos técnicos de los procesos de selección objeto de auditoría, razón
13
Vale señalar que, en todos los archivos de los hallazgos en materia fiscal y
disciplinaria que se han notificado por cada una de las autoridades en lo de su
competencia, se ha concluido que los hechos no han existido, o que el órgano
auditor, no evaluó de forma adecuada a la realidad contractual y a la forma de hacer
la verificación, seguimiento y control de las operaciones.
Ahora bien todas las anteriores sanciones pueden reincidir en otro aspecto,
es decir, nuevamente y en caso que el sujeto disciplinado ya no esté vinculado a la
entidad, su sanción disciplinaria se podrá ver convertida en otra sanción económica,
pues de no poder imponer la sanción en el ejercicio de sus funciones, se deberán
convertir la misma sanción en salarios tal y como lo consagra el Código Único
Disciplinario; pero la reflexión en este ámbito, finalizará en este momento, pues no
es el objeto del presente escrito. No sobra recordar que nos dirigimos a analizar la
eficiencia y la eficacia de los hallazgos, ya anteriormente descrita.
Hechas las anteriores aclaraciones, vale la pena revisar algunas cifras que
han emergido de las auditorías al sector educación y las cuales reflejan el panorama
y horizonte de la existencia de los procesos fiscales y disciplinarios fundados en los
hallazgos.
Tabla 1.
Resumen histórico general
Tipo de Total, Incidencia
Auditoria Hallazgos del
Hallazgo
A D F P
Informe Final 19 19 19 18 0
De Auditoría
De
Regularidad
Código 22
Periodo
Auditado 2017
PAD 2018
Auditoría De 10 9 9 4 0
Desempeño
Código 28
Periodo
Auditado 2017
PAD 2018
Auditoría De 36 36 19 16 0
Regularidad
Código 187
Periodo
Auditado 2018
PAD 2019
Auditoria de 2 2 2 2 0
Regularidad
120 de 2020
Auditoria de 6 6 6 5 0
Regularidad
190 de 2020
Auditoria de 2 2 2 1 0
Regularidad
192 de 2020
Auditoria de 1 1 1 1 0
Regularidad 26
de 2020
Auditoria de 1 1 1 0 0
Regularidad 33
de 2021
Auditoría de 3 3 3 2 0
Regularidad 34
de 2021
16
De las anteriores cifras, tenemos que los procesos han sido iniciados en las
vigencias 2018, 2019, 2020 y 2021, de los cuales tenemos el siguiente resultado
que emerge de los archivos en materia disciplinaria o fallos sin responsabilidad
fiscal: Procesos disciplinarios archivados: 8 Procesos fiscales sin fallo de
responsabilidad Fiscal: 3.
6. Conclusión.
Lo anterior, sugiere que además de que el proceso auditor que culmina con
hallazgos fiscales se realice atendiendo los requisitos previstos para el efecto,
impone a su vez, que todo lo relacionado con la actividad probatoria desplegada
dentro de dicho proceso, deba materializarse con el cabal respeto de las garantías
procesales, dentro de las que se cuenta precisamente, la de la prueba debida, para
hacer efectivo si es del caso, el derecho de contradicción y correlativo derecho a la
prueba. Pues bien, con el propósito de reivindicar la importancia de la actividad
probatoria en este escenario, se explorará la naturaleza jurídica de los hallazgos
fiscales y consecuente con el ello, el tipo de prueba que este puede potencialmente
constituir a la luz de las previsiones contenidas en el proceso verbal introducido con
la Ley 1474 de 2011, enfatizando de ser necesario, en el carácter de prueba pericial
y no documental del referido hallazgo, dado que los informes de auditoría, deben
ser verdaderos informes técnicos y preparados por funcionarios especializados del
ente de control.
Sin embargo, como quiera que la ley 1474 de 2011 habla de pruebas, no
precisa la forma en que ésta debe recaudarse, razón por la cual, por virtud del
principio de integración normativa previsto en el artículo 66 de la ley 610 de 2000,
se deberá acudir a las normas del procedimiento contencioso administrativo y el
procedimiento civil, pero en el entendido que por ser un modelo oral el contenido en
la ley 1474 de 2011, la remisión ha de ser entendida a las previsiones contenidas
en la ley 1437 de 2011 en concordancia con la ley 1564 de 2012 – Código General
del Proceso- normativa esta que por virtud de principio del efecto útil de las normas
procesales, al que ha aludido el Consejo de Estado para reafirmar la vigencia de las
normas previstas en este Código, en el ámbito propio del proceso contencioso
administrativo.
5. Bibliografía.
[1] Ámbito Jurídico (2021), “Impacto del Decreto-Ley 403 del 2020 en las pólizas de
responsabilidad civil de servidores públicos”. Legis. Recuperado de:
https://www.ambitojuridico.com/noticias/analisis/financiero-cambiario-y-
seguros/impacto-del-decreto-ley-403-del-2020-en-las
[5] Decreto 403 de 2020, (Marzo 16 de 2020). “Por el cual se dictan normas para la
correcta implementación del Acto Legislativo 04 de 2019 y el fortalecimiento
del control fiscal”. Recuperado de:
https://www.funcionpublica.gov.co/eva/gestornormativo/norma.php?i=11037
4
[6] Domínguez G & Rivera L., “El Nuevo Control Fiscal”. Biblioteca Jurídica Dike 3
edición.
http://revistas.ustatunja.edu.co/index.php/iaveritatem/article/view/2244
[8] Ley 610 de 2000, (Agosto 15 de 2000) “por la cual se establece el trámite de los
procesos de responsabilidad fiscal de competencia de las contralorías”.
Recuperado de:
https://www.funcionpublica.gov.co/eva/gestornormativo/norma.php?i=5725
[9] Pineda, P. (2015), “Vicisitudes probatorias en hallazgos fiscales, insumo del
proceso de responsabilidad fiscal”. Recuperado de:
https://repository.unimilitar.edu.co/bitstream/handle/10654/7399/VICISIT
UDES%20PROBATORIAS%20EN%20HALLAZGOS%20FISCALES%20-
.pdf?sequence=1&isAllowed=y
[10] Sampieri Hernández, R., Fernández Collado, C., & Baptista, M. D. (2010).
Metodología de la Investigación (Quinta Edición ed.). México DF: Mc Graw
20