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1.- Texto Legal: El artículo 390 del Código Penal dice: “El
funcionario o servidor público que, teniendo fondos expeditos,
demora injustificadamente un pago ordinario o decretado por la
autoridad competente, será reprimido con pena privativa de
libertad no mayor de dos años
El hecho, si bien no cambia el destino de los bienes, como el
anterior, puede perturbar el normal desenvolvimiento de la esfera
patrimonial del Estado al impedir que los fondos cumplan el
destino que les está asignado. Por eso se ha dicho que, desde el
punto de vista del bien jurídico, el delito “ participa de la esencia
de la malversación
RETARDO INJUSTIFICADO DE PAGO
1. TEXTO LEGAL: El artículo 391 del Código Penal dice: “El funcionario o
servidor publico que requerido con las formalidades de ley por la
autoridad competente rehúsa a entregar dinero, cosas, o efectos
depositados o puestos bajo su custodia o administración, será
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años.
Aunque el núcleo del tipo acerque la figura a la de desobediencia, el
hecho en si es una malversación porque en este articulo no se protege el
principio de autoridad, sino el normal ejercicio de la actividad
patrimonial de la administración.
REHUSAMIENTO A ENTREGA DE BIENES
DEPOSITADO
O PUESTOS EN CUSTODIA
Modalidad de desobediencia de la autoridad . (Sin embargo
cuando el funcionario o servidor publico se rehúsa a entregar
estos bienes en custodia, deposito o administración , cuando es
requerido por las autoridades competentes , o tiene las ganas
de devolver estos bienes no comete peculado, porque el agente
no tiene animo de apropiarse (rem sibi habendi)
-DEPÓSITO : Acto por el cual en depositario (FP o SP) se obliga a recibir dinero,
cosas o efectos para custodiarlo y devolverlo cuando lo solicite el depositante.
6.-TIPICIDAD SUBJETIVA
-DOLO DIRECTO : El funcionario
publico o servidor publico sabe y quiere rehusar a
entregar el objeto no cabe culpa. Es indiferente el móvil.
-DELITO DE MERA ACTIVIDAD : se perfecciona con rehusar a entregar pudiendo hacerlo, sino es posible
entregar el bien por causa de estricta responsabilidad habrá peculado doloso. Y si no lo puede hacer por
causas ajenas a su voluntad, ausencia de acción.
-DELITO PERMANENTE : Cesa cuando entrega lo ordenado. Ejem. Si luego de cometido el delito devuelve el
dinero atenuación de la pena (Art. 46° inciso e, del código penal : procurar luego de cometido el delito, la
disminución de sus consecuencias)
-Por ser delito de mera actividad no cabe la tentativa.
8.-CULPABILIDAD: No cumplir con lo tipificado en el art. 391 del Código penal, que es la pena privativa de la
libertad no mayor de 2 años.
EXTENSIÓN DE PUNIBILIDAD
ANÁLISIS DE TIPO PENAL: Por imperio de este artículo, se incorpora al peculado y a la
malversación el comportamiento de quienes administran o custodian recursos
pertenecientes a las entidades de beneficencias o similares. Si el texto se hubiera
referido únicamente a entidades de beneficencia, habríamos de entender, con el
sentido siempre restrictivo que debe darse a la interpretación en materia penal , que la
ley pretendía referirse a las instituciones denominadas beneficencias y cuya existencia
esta regulada por ley. Pero como habla de similares, es claro que la protección legal
se extiende a toda entidad cuya actividad se oriente a la ayuda social.
Asimismo, se comprende en tales disposiciones a quienes actúen como
administradores o depositarios de bienes embargados o depositados por
orden de autoridad competente, aunque tales bienes pertenezcan a
particulares. En la actividad judicial, es frecuentísimo el papel que
cumplen los depositarios de bienes embargados reviste esa modalidad.
Podrán incurrir en los delitos previstos por los artículos 387, 388 y 389
esos depositarios y administradores, en la medida en que desarrollen
conductas enmarcadas dentro de las hipótesis legales correspondientes.
Sorprende, sin embargo, que el legislador no los haya sujetado también a
la normatividad contenida en el articulo 391, que resulta el mas
directamente aplicable a las irregularidades que pueden cometer en el
ejercicio de la función que se les encomienda dentro de un procedimiento
judicial
LEY QUE PENALIZA A LOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS EN LOS
ARTÍCULOS 390,391,392 DEL CÓDIGO PENAL PERUANO
Artículo 392.- Extensión del tipo Están sujetos a lo prescrito en los artículos
387 a 389, los que administran o custodian dinero perteneciente a las
entidades de beneficencia o similares, los ejecutores coactivos,
administradores o depositarios de dinero o bienes embargados o
depositados por orden de autoridad competente, aunque pertenezcan a
particulares, así como todas las personas o representantes legales de
personas jurídicas que administren o custodien dinero o bienes destinados
a fines asistenciales o a programas de apoyo social.
Bien jurídico: cautelar bines utilidades o uso común coincidentes,
equiparables o supletorios a los fines de la administración pública, evitando
posibles impunidades de aquellos sujetos vinculados a la administración
pública por especiales roles no estatales
LEY QUE PENALIZA A LOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS
EN LOS ARTÍCULOS 390,391,392 DEL CÓDIGO PENAL
PERUANO
Por otro lado, el efecto “genérico” del delito de abuso de autoridad no solo es relevante desde el
derecho penal material, a través de las reglas del concurso “aparente” de normas (por ejemplo, de
subsidiariedad), que puede generar entre el abuso de autoridad y otros tipos penales similares, sino
que su efecto es también relevante para el derecho procesal penal, a través de tipificaciones
alternativas o en la posible acusación fiscal de tipo principal, alternativa o subsidiaria, que puede
realizar el fiscal en el marco del nuevo proceso penal respecto del delito abusivo con relación a otros
tipos penales similares.
Artículo 376-B.- Otorgamiento Ilegítimo de
Derechos Sobre Inmuebles.
Cuando la omisión, rehusamiento o demora de actos funcionales esté referido a una solicitud
de garantías personales o caso de violencia familiar, la pena será privativa de libertad no menor
de dos ni mayor de cinco años.
COMENTARIO
Omitir es dejar de hacer el acto al que está obligado por ley. Omite, prescinde, descuida,
desatiende o incumple algún acto funcional que normalmente está en la obligación de
hacer o cumplir.
El policía que rehúsa, omite o retarda, sin causa justificada, la prestación de un auxilio
legalmente requerido por la autoridad civil competente, será reprimido con pena
privativa de libertad no mayor de dos años.
COMENTARIO
• El delito de peculado doloso se encuentra tipificado en el primer párrafo del artículo 387 del
Código Penal, y se comete cuando un funcionario o servidor público se apropia o utiliza, ya sea
para sí o para terceros, caudales o efectos que le estaban confiados en razón del cargo que ejercía.
• EJEMPLOS:
• Si el particular determina dolosamente al funcionario que administra caudales para que se los
apropie.
• El funcionario que permite que un tercero se apropie de bienes que tiene en su custodia. El
MODALIDAD CULPOSA: No está referida a la apropiación o utilización por el propio funcionario o servidor, sino que hace
referencia directamente a la sustracción producida por tercera persona que se aprovecha del estado de descuido imputable al
funcionario público, quien sin voluntad alguna o capacidad de representación sobre el peligro que amenaza al objeto del delito,
termina por facilitar o permitir con su descuido, que un tercero se apropie o utilice los caudales o efectos del Estado. Este tercero
implicado podría ser un particular u otro funcionario o servidor público que no tiene las facultades de percepción, administración
o custodia de los bienes sustraídos, porque lo que se sanciona a titulo culposo es que haya dado lugar a que esto ocurra de
manera distinta a un accionar con dolo eventual. Conforme lo señala el Acuerdo Plenario 4-2005/CJ-116
PECULADO POR USO
• El Código Penal peruano prevé el delito de peculado de uso que sanciona al funcionario pú- blico que «usa
o permite que otro use vehículos, máquinas o cualquier otro instrumento de trabajo pertene- cientes a la
Administración Pública o que se hallan bajo su guarda» (art. 388).
• El delito de peculado de uso es un delito de infracción del deber, debido a que el funcionario público
quebranta sus obligaciones funcionales asumidos en razón de su cargo. ... Asimismo, podemos
determinar que este delito tiene dos modalidades: i) usar y ii) permitir que otro use determinados bienes
de trabajo.
• EJEMPLO:
• Un ejemplo puede ser cuando el vehículo que ha sido asignado a un funcionario público para el uso propio
de sus funciones, lo utiliza para apoyar la candidatura de un postulante para Alcalde.
MALVERSACION
• El delito de malversación de fondos es aquel por el cual un funcionario o servidor público le da al dinero o bienes que
administra una aplicación distinta a la establecida, afectando así el servicio o la función para el que estaban destinados.
• El delito de malversación suele asociarse con tomar dinero de una persona. Sin embargo, no es necesario que se trate de
dinero.
• Por ejemplo, si un trabajador no devuelve la computadora o vehículo de empresa tras terminar su empleo, estará
cometiendo malversación.
PENALIDAD
• El delito de peculado doloso se encuentra tipificado en el primer párrafo del artículo 387 del Código Penal, y se
comete cuando un funcionario o servidor público se apropia o utiliza, ya sea para sí o para terceros, caudales o
efectos que le estaban confiados en razón del cargo que ejercía.
CONCEPTO DE PENA
LA PALABRA PENA PROVIENE DEL LATÍN POENA, QUE SIGNIFICA CASTIGO, TORMENTO FÍSICO,
PADECIMIENTO, SUFRIMIENTO. ES UN “MAL” QUE DEBE IMPONERSE AL CULPABLE O RESPONSABLE DE
LA COMISIÓN DE UN DELITO. ES UNA FIGURA PREVIAMENTE CREADA POR EL LEGISLADOR, EN FORMA
ESCRITA Y ESTRICTA, AL AMPARO DEL “PRINCIPIO DE LEGALIDAD”, DONDE TODA PERSONA DEBE SER
CASTIGADA SI EL HECHO ESTÁ PREVISTO EN LA LEY COMO DELITO CON ANTERIORIDAD A LA COMISIÓN
DEL MISMO. ESTE PRINCIPIO, ES EL PILAR DEL DERECHO PENAL, REPRESENTADO POR EL APOTEGMA
LATINO: NULLUM CRIME, NULLA POENA SINE LEGE. LA PENA “ES UN CASTIGO CONSISTENTE EN LA
PRIVACIÓN DE UN BIEN JURÍDICO POR LA AUTORIDAD LEGALMENTE DETERMINADA A QUIEN, TRAS UN
DEBIDO PROCESO, APARECE COMO RESPONSABLE DE UNA INFRACCIÓN DEL DERECHO Y A CAUSA DE
DICHA INFRACCIÓN”. BRAMONT-ARIA, DICE: “LAS PENAS BUSCAN LA PREVENCIÓN DEL DELITO
RESPECTO DEL AUTOR QUE COMETIÓ EL ILÍCITO PENAL, ES DECIR LA PREVENCIÓN DE LA PENA
CONSISTE EN HACER QUE EL SUJETO NO VUELVA A DELINQUIR
CLASES DE PENAS: