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La transformación permite pasar de un tipo de sociedad a otro tipo de sociedad sin que exista la
disolución, liquidación y fundación de otra compañía, siempre salvaguardando los derechos de todos los
socios pues, la transformación siempre busca mayores beneficios para los socios y un mejor
posicionamiento en el mercado de la compañía.
De A
https://economipedia.com/definiciones/transformacion-de-sociedades.html
INTRODUCCIÓN
La empresa como concepto, por cierto importante para el desarrollo y crecimiento de un país, se
encuentra estructurada desde un empresario individual hasta los conglomerados de empresas o más
dicho Holding con estructuras jurídicas y económicas distintas. Estas, suelen estar reguladas por el
Estado con el fin de resguardar el interés fiscal, además de estabilizar la economía, gravar
con impuestos los ingresos, el consumo (dueños) e incremento de patrimonio.
Por lo tanto, considerando los crecientes y constantes cambios en el entorno, como a su vez el
manejo de las empresas en pequeños grupos de inversionistas, creemos que ingresar al área legal, de
los costos y de aspectos contables, involucrados en la reorganización de empresas, va a configurar un
nuevo perfil del profesional del área Auditoría, puesto que su aplicación puede ir más allá de la
simple opinión acerca de los estados financieros. Un ejemplo claro es analizar la conveniencia en
fusionar, absorber a otros, dividir en distintas áreas las compañías.
Creemos que realizar un estudio a las operaciones de absorción, fusión y división en la generación
de nuevas organizaciones, a través de una ya existente, involucra un conocimiento amplio de las
normativas legales y contables que las regulan, puesto que hay que saber cuáles son
las obligaciones impositivas que emanan de los cambios y cuando cambia el sujeto del impuesto,
cuales son los costos de compra, venta, fusión, absorción o generación de una nueva.
El problema a investigar en nuestro trabajo está relacionado con el procedimiento que se debe llevar
a cabo para realizar una transformación, división o fusión de organizaciones, desde el punto de vista
de la empresa, considerando:
Los plazos de presentación de documentos
Los documentos necesarios
Costeo de las partidas de las sociedades que se absorben o fusionan en función del valor que
adquieren las que se generan, entre las situaciones.
Lo anterior, nos lleva a plantearnos las siguientes preguntas, entre otras.
¿Qué sucede con las utilidades o pérdidas?
¿Dónde se terminan las obligaciones de la organización que se fusiona o se absorbe?
¿Cuáles son las obligaciones impositivas u otras de las continuadoras?
Para dar a entender el tema a nuestros lectores, hemos estructurado nuestra trabajo en 4 partes:
Las 3 primeras comprenden un análisis detallado del los aspectos legales tributarios de la
transformación, de la fusión y la división de sociedades respectivamente, además, para cada caso, se
presentan ejercicios prácticos de fácil comprensión.
Para consolidar lo expuesto en la parte final de nuestro trabajo, realizaremos un análisis desde un
punto de vista de su aplicación, donde mostraremos un caso que sufre estos tres tipos d
reorganización.
Finalmente, esperaremos que a nuestros lectores, después de revisar y comprender los capítulos que
detallaremos, sea de bastante interés para los académicos y sus alumnos.
Transformación de las sociedades mercantiles
La transformación de una sociedad es su cambio de un tipo social a otro reconocido por la ley,
conservando su personalidad jurídica, sólo que ahora bajo el nuevo tipo social adoptado. Si la sociedad
acuerda su disolución y constituye otra nueva sociedad, no se trata de un caso de transformación dado
que no subsiste la personalidad jurídica anterior.
Las transformaciones más comunes son las de sociedad colectiva, comanditaria o Sociedad de
Responsabilidad Limitada en Sociedad Anónima; y viceversa. La calificación de laboral de una
Sociedad de Responsabilidad Limitada o Sociedad Anónima no constituye transformación social.
- Régimen jurídico
La transformación debe conservar a los socios en su misma posición, es decir, deben mantener la
misma proporción de participación en relación con el capital social.
El régimen de responsabilidad de socios frente a acreedores (limitada [la sociedad responde por las
deudas sociales, no los socios] o ilimitada [los socios responden por las deudas sociales]) no varía en
las transformaciones de Sociedad Anónima a Sociedad de Responsabilidad Limitada o viceversa,
pero sí en las transformaciones de una de éstas a una sociedad personalista. En este último caso,
los socios no responderán de las deudas contraídas antes de la transformación de la sociedad, pero
sí de las contraídas después. En caso de transformación de sociedad colectiva o comanditaria en
Sociedad Anónima, los socios responderán de las deudas sociales contraídas antes de la
transformación y no de las contraídas después, a no ser que los acreedores consientan otra cosa. En
el caso de transformación de sociedades civiles, colectivas, comanditarias o agrupaciones de interés
económico en Sociedad de Responsabilidad Limitada, subsistirá la responsabilidad señalada de los
socios colectivos o de los socios de la sociedad civil transformada por las deudas sociales durante un
plazo que prescribirá a los 5 años de la publicación de la transformación en el BORME.
https://www.derechomercantil.info/2013/06/transformacion-sociedad-mercantiles.html
TRANSFORMACIÓN DE COMPAÑÍAS
Efectos de la transformación
La Ley de Compañías prevé a partir de su art.330, el trámite para la transformación de
las compañías, anónimas en economía mixta, en colectiva, en comandita, de
responsabilidad limitada o viceversa; cualquier transformación de un tipo distinto será
nula.
Se transforma una compañía cuando adopta una figura jurídica distinta, sin que por ello
se opere su disolución ni pierda su personería, por lo que continuará subsistiendo bajo
la nueva forma.
Acuerdo social de transformación
El Acuerdo de transformación sólo obligará a los accionistas que hayan votado a su
favor. Los accionistas no concurrentes o disidentes con respecto a la transformación de
la compañía, tienen el derecho de separarse de ella, exigiendo el reembolso del valor
de sus acciones, en conformidad con el balance de la compañía.
Para la separación, el accionista notificará al gerente o administrador de la empresa,
por escrito, dentro de los quince días contados desde la fecha de la junta general en
que se tomó el acuerdo.
El balance, en lo relativo al reembolso del valor de las acciones, podrá ser impugnado
por el accionista disidente en el plazo de treinta días contados desde su fecha, ante la
Superintendencia de Compañías, la que dictará resolución definitiva, previos los
exámenes y porcentajes que fueren del caso.
En el caso de transformación de una compañía en nombre colectivo, en comandita
simple o de responsabilidad limitada, a otra especie de compañía, esta decisión
requerirá el acuerdo unánime de los socios, es decir, no existe derecho de separación,
puesto que todos los socios deben estar de acuerdo.
Procedimiento para la transformación
La transformación se hará constaren escritura pública y se cumplirá con todos los
requisitos exigidos por la ley para la constitución de la compañía cuya forma se adopte.
Además se agregará a la escritura el acuerdo de transformación, la lista de los
accionistas o socios que hayan hecho uso del derecho de separarse de la compañía
por no conformarse con la transformación, y el balance final cerrado el día anterior a
del otorgamiento de la escritura, elaborado como si se tratare de un balance para la
liquidación de la compañía.
La transformación surtirá efecto desde la inscripción en el Registro Mercantil; sin
embargo, no podrá inscribirse en el Registro Mercantil la transformación de una
compañía sujeta al control de la Superintendencia de Compañías sin que previamente
se presente al Registrador un certificado conferido por aquella, en el que conste que la
compañía que se transforma se halla al día en el cumplimiento de sus obligaciones con
la Superintendencia.
En el caso de transformación o de fusión de una compañía, el Superintendente exigirá
que se le entreguen las acciones que desaparezcan.
Efectos de la transformación
El acuerdo de transformación no podrá modificar las participaciones de los socios en el
capital de la compañía. A cambio de las acciones que desaparezcan, los antiguos
accionistas tendrán derecho a que se les asigne acciones, cuotas o participaciones
proporcionales al valor nominal de las acciones poseídas porcada uno de ellos.
Tampoco podrán sufrir reducción los derechos correspondientes a títulos distintos de
las acciones, a no ser que los titulares lo consientan expresamente.
Los accionistas que, en virtud de la transformación, asuman responsabilidad ilimitada
por las deudas sociales responderán en la misma forma por las deudas anteriores a la
transformación.
La transformación de las compañías colectivas y comanditarias no libera a los socios
colectivos de responder personal y solidariamente, con todos sus bienes, de las deudas
sociales contraídas con anterioridad a la transformación de la compañía, a no ser que
los acreedores hayan consentido expresamente en la transformación.
Ni disolución ni constitución
Un cambio de forma no necesariamente tiene que darse bajo la normatividad de transformaciones de la Ley de
Compañías y así la comapañía podría transformarse manteniendo el círculo de socios, los administradores o
gerentes e incluso el tamaño de la empresa, pero primero tendría que disolverse (con todos los inconvenientes
que esto implica principalmente con acreedores y trabajadores) y luego constituirse como si fuese una nueva
persona jurídica. En este caso, en el cambio de forma participarían dos sujetos de derecho y necesariamente se
produciría la transferencia patrimonial.
El efectuar un cambio de forma sujeto a los artículos 330 y siguientes de la Ley de Compañías garantiza la
continuidad de la persona jurídica negando por principio su disolución. Si la compañía no se disuelve tampoco
tiene que constituirse, este particular, sin embargo, no significa que la nueva forma jurídica sea alcanzada
obviando requisitos que la Ley exige en caso de una constitución. El art. 332 LCE exige para ello que la
transformación se haga constar en escritura pública y que se cumpla además con "todos" los requisitos que la
ley exige para la constitución de la compañía cuya forma se adopte.
Continuidad jurídia y económica
Continuidad jurídica y económica significa principalmente que los derechos y obligaciones de la compañía
transformada se mantienen invariables en cuanto a contenido, pero no necesariamente en cuanto a su forma.
Un ejemplo podrá ofrecer claridad al abstracto de la "continuidad": "Textiles Matrix"- compañía limitada- ha
prosperado a tal punto en sus negocios que necesita sustentar su expansión con el ingreso a la bolsa.
Obviamente bajo lo forma de compañía limitada no puede hacerlo y cambia su forma a la de anónima. Textiles
Matrix Cia.Ltda. era propietaria de acciones por un monto correspondiente al 5 % del capital social de Hilos
Aracne S.A. Esta empresa suministraba mercadería en cantidades relevantes a Textiles Matrix Cia.Ltda. El
último suministro se lo realizó el día anterior a la inscripción de la transformación en el Registro Mercantil.
Transcurrido un mes, cuando el pago por la mercadería entregada fue exigido, el gerente de Textiles Matrix
S.A. argumenta que los suministros fueron entregados a Textiles Matrix Cia.Ltda. y no a la nueva Textiles
Matrix S.A. y se niega a realizar el pago. El contrataque irrumpe cuando luego de unas semanas se realiza la
reparticón de las utilidades de la Hilos Aracne S.A. y Textiles Matrix S.A. se dispone presurosa, contenta, a
tomar lo que le correspondería por sus acciones, sin embargo, en lugar de dólares lo que único que recibe es
una carta explicativa donde se sostiene que Textiles Matrix S.A. no tiene derecho a recibir utilidades ya que no
consta como como accionista de la compañía (quien consta como accionista de la compañía es Textiles Matrix
Cia.Ltda.).
De no existir continuidad jurídica en una transformación, los argumentos presentados en el ejemplo para negar
tanto el pago por los suministros como por las utilidades serían válidos, mas, en la realidad jurídica estos
argumentos son insostenibles. La relación contractual de Hilos Aracne S.A. se inició y continuó
ininterrumpidamente con una única persona jurídica "Textiles Matrix"-sea bajo la forma de compañía limitada
o bajo la de anónima-. Así mismo, socio o accionista de Hilos Aracne S.A. fue y continuó siendo la persona
jurídica "Textiles Matrix".
Otro signo inequívoco de continuidad jurídica y económica en la transformación es que el monto de
participaciones de los socios debe mantenerse básicamente invariable. Para esto se establece en la primera
oración del art. 334 LCE la prohibición de modificación de las participaciones de los socios en el capital de la
compañía. En la transformación lo que variará no será ni el monto participación ni la calidad de socio sino la
forma de la participación. La segunda oración del art. 334 LCE establece que "a cambio de las acciones que
desaparezcan, los antiguos accionistas tendrán derecho a que se les asigne acciones, cuotas o participaciones
proporcionales al valor nominal de las acciones poseídas por cada uno de ellos". Esta oración establece en
primer lugar que la antigua forma de participaciones desaparecerá - al igual que la antigua forma de la
compañía - y, en segundo lugar, que a causa de esto se origina para los socios el derecho de asignación de una
participación cuantitativamente equivalente a la antigua en la compañía transformada. Lastimosamente la
oración, por la terminología utilizada -acciones, accionistas-, se puede aplicar únicamente en casos en los que
una compañía anónima tome otra forma jurídica, pese a que la ley de transformaciones permite la operación
opuesta (de otra forma jurídica en compañía anónima). La solución para la práctica, mientras no varíe la
terminología, sería que se entienda a las palabras acciones y accionistas de una manera ámplia volviéndolas
sinónimos de las palabras participaciones o cuotas y socios. Esta interpretación brindaría un puente de
coherencia entre las posibles combinaciones de transformación que permite el art. 331 LCE y uno de los
mecanismos por medio de los cuales se logra efectividad para la operación: la continuidad cuantitativa de las
participaciones regulada en el art. 334 LCE.
Motivaciones para un cambio de forma
La dinámica del mundo económico ubica muchas veces a las compañías bajo circunstancias tan especiales que
las transformaciones se presentan como la mejor manera de lograr adaptación sin perder continuidad. Los
motivantes de más relevancia para una transformación son la contracción y la expansión de las compañías.
Si una compañía, por ejemplo, experimenta una agresiva etapa expansiva necesitará, para desarrollar o
mantener la bonanza, de la inyección constante de capital. La forma más adecuada de captar capital propio
para una compañía es comercializar sus participaciones de manera fácil y rápida (principalmente en la Bolsa).
Las participaciones de una compañía anónima son las que mejor logran estos objetivos y por lo tanto, si la
compañía en expansión no tiene esta forma jurídica, la transformación sería la solución más inteligente.
La Transformación puede ser una solución también para casos de expansión que no necesariamente son de
caracter financiero sino de la cantidad de socios en la compañía. El art. 95 LCE determina que exite la
necesidad de cambio de forma cuando el número de socios de una compañía de responsabilidad limitada
exediese de quince.
Otra causa para pensar en una transformación (bajo circunstancias de expansión) es el aumento de riesgo para
los patrimonios particulares signados por la responsabilidad personal y solidaria de los socios. Bajo este
supuesto podemos trabajar con el ejemplo de una sociedad de tipo personalista que empiece a tener un
volumen de negocios elevado. Esta última circunstancia implica que tanto la empresa como el riesgo para los
patrimonios particulares de los socios (2) se expanden paralelamente. La expansión significa así mismo que la
compañía necesita de una forma que no sólo le brinde más seguridad y flexibilidad en los negocios sino
también que le permita causar el menor daño posible en el caso de una catástrofe financiera. La solución más
adecuada en este caso sería el transformar la compañía a una de tipo capitalista en la que el riesgo es asumido
por el capital social y la responsabilidad recae, en exclusiva, sobre el patrimonio de la compañía.
No sólo una expansión sino también una disminución en los activos o una posible disminución del número de
socios podrían presentar a la Transformación como una solución adecuada para mantener con vida a la
compañía. El caso normal para este supuesto sería la transformación de una compañía de tipo capitalista en una
de tipo personalista.
Ya sea bajo circunstancias de expansión o contracción, pero principalmente para emitir una señal positiva y
constante a los acreedores se puede pensar en variar la responsabilidad de los socios. La transformación sería
la mejor solución en este caso (3).
Compañías transformables y posibilidad de combinaciones
El art. 331 LCE establece que a todas las compañías de comercio que constituyen personas jurídicas
(anónimas, limitadas, de economía mixta, en nombre colectivo, comandita simple y comandita dividida por
acciones ) se les permite optar por la Transformación. Empero, la redacción de primer apartado del artículo
limita la posibilidad de combinaciones. El apartado expresa que " la compañía anónima podrá transformarse en
compañía de economía mixta, en colectiva, en comandita, de responsabilidad limitada o viceversa" y ubica así
a la compañía anónima como forma eje para las combinaciones posibles mientras que el adverbio "viceversa"
brinda un camino único con señalización de "doble vía". En otras palabras el párrafo determina que la forma
final o anterior de una compañía que se transforma sólo puede ser el de anónima; una transformación, por
ejemplo, de comandita en limitada no estaría mencionada - otras posibilidades están contenidas en los pies de
página 2 y 3 -. La limitación se verifica cuando el apartado culmina con la oración "cualquier transformación
de un tipo distinto será nula"; bajo esta perspectiva serían nulas muchas de las posibilidades sugeridas en el
subtítulo anterior.
El acuerdo de transformación
Escritura de Trasformación.
El art. 332 exige la formalidad de hacer constar la transformación en escritura pública. A esta deben agregarse:
a) El acuerdo de transformación
b) La lista de accionistas que hayan hecho uso del derecho de separarse de la compañía por no conformarse
con la transformación y,
c) El balance final cerrado el día anterior al del otorgamiento de la escritura.
El balance final deberá ser elaborado como si se tratase de un balance para la liquidación de la compañía. La
importancia de este balance radica fundamentalmente en que los socios que hagan uso del derecho de
separación recibirán el reembolso de sus participaciones en base a sus valores (art. 333 LCE). La
inconformidad con el monto del reembolso podría tener como consecuencia inmediata la impugnación del
balance (en lo relativo al reembolso del valor de las participaciones ) ante la Superintendencia de Compañías.
Obviamente mientras la impugnación no se resuelva de manera definitiva la escritura de transformación estará
incompleta e impresentable al Registro Mercantil y, dado que la transformación surtirá efecto desde su
inscripción, el retraso y bloqueo serán inevitables.
Comentarios finales
Si bien la Legislación Ecuatoriana de Transformaciones debe ser mejorada en varios puntos (extensión de
posibilidades de transformación, ampliación y delimitación del derecho de información de los socios y del
derecho de separación etc.) posee el contenido suficiente como para que las sociedades puedan efectuar un
cambio de forma de manera dinámica.
La revisión y reforma de los artículos que regulan la Transformación acentúan su importancia si se toma en
cuenta que estos constituyen la normatividad supletoria de primer orden para las fusiones e incluso para las
escisiones (artículos 344 y 352 LCE).
https://www.derechoecuador.com/la-transformacioacuten-de-las-
compantildeiacuteas-de-comercio-
1. TRANSFORMACION
Art. 330.- Se transforma una compañía cuando adopta una figura jurídica distinta, sin que por
ello se opere su disolución ni pierda su personería.
Si la transformación se opera de conformidad a lo dispuesto en esta Ley no cambia la
personalidad jurídica de la compañía, la que continuará subsistiendo bajo la nueva forma.
Art. 331.- La compañía anónima podrá transformarse en compañía de economía mixta, en
colectiva, en comandita, de responsabilidad limitada o viceversa. Cualquier transformación de
un tipo distinto será nula.
La transformación de una compañía en nombre colectivo, en comandita simple o de
responsabilidad limitada, a otra especie de compañía, requerirá el acuerdo unánime de los
socios.
Art. 332.- La transformación se hará constar en escritura pública y se cumplirá con todos los
requisitos exigidos por la ley para la constitución de la compañía cuya forma se adopte.
Además se agregará a la escritura el acuerdo de transformación, la lista de los accionistas o
socios que hayan hecho uso del derecho de separarse de la compañía por no conformarse con
la transformación, y el balance final cerrado el día anterior a del otorgamiento de la escritura,
elaborado como si se tratare de un balance para la liquidación de la compañía.
La transformación surtirá efecto desde la inscripción en el Registro Mercantil.
Concordancias:
CODIGO CIVIL (TITULO PRELIMINAR), Arts. 17
CODIGO CIVIL (LIBRO III), Arts. 1416, 1419
CODIGO CIVIL (LIBRO IV), Arts. 1459, 1486, 1552, 1570, 1718, 1730, 1838, 2027, 2174, 2311
CODIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL, Arts. 179, 185
LEY DE COMPAÑIAS, Arts. 37, 340
CODIGO DE COMERCIO, Arts. 20, 29, 30, 126, 183, 725
Art. 333.- El Acuerdo de transformación sólo obligará a los socios o accionistas que hayan
votado a su favor. Los accionistas o socios no concurrentes o disidentes con respecto a la
transformación de la compañía, tienen el derecho de separarse de ella, exigiendo el reembolso
del valor de sus acciones o de su participación, en conformidad con el balance a que se refiere
el artículo anterior.
Para la separación, el accionista notificará al gerente o administrador de la empresa, por
escrito, dentro de los quince días contados desde la fecha de la junta general en que se tomó el
acuerdo.
Este balance, en lo relativo al reembolso del valor de las participaciones o de las acciones,
podrá ser impugnado por el accionista o socio disidente en el plazo de treinta días contados
desde su fecha, ante la Superintendencia de Compañías, la que dictará resolución definitiva
previos los exámenes y peritajes que fueren del caso.
Art. 334.- El acuerdo de transformación no podrá modificar las participaciones de los socios en
el capital de la compañía. A cambio de las acciones que desaparezcan, los antiguos
accionistas tendrán derecho a que se les asigne acciones, cuotas o participaciones
proporcionales al valor nominal de las acciones poseídas por cada uno de ellos.
Tampoco podrán sufrir reducción los derechos correspondientes a títulos distintos de las
acciones, a no ser que los titulares lo consientan expresamente.
Los accionistas que, en virtud de la transformación, asuman responsabilidad ilimitada por las
deudas sociales responderán en la misma forma por las deudas anteriores a la transformación.
La transformación de las compañías colectivas y comanditarias no libera a los socios colectivos
de responder personal y solidariamente, con todos sus bienes, de las deudas sociales
contraídas con anterioridad a la transformación de la compañía, a no ser que los acreedores
hayan consentido expresamente en la transformación.
Art. 335.- En el caso de transformación o de fusión de una compañía, el Superintendente
exigirá que se le entreguen las acciones que desaparezcan.
Art. 336.- No podrá inscribirse en el Registro Mercantil la transformación de una compañía
sujeta al control de la Superintendencia de Compañías sin que previamente se presente al
Registrador un certificado conferido por aquella, en el que conste que la compañía que se
transforma se halla al día en el cumplimiento de sus obligaciones con la Superintendencia.