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CORTE CONSTITUCIONAL
Bogotá D.C.
E. S. D.
I. Norma demandada
II. Petición
III. Normas constitucionales violadas
IV. Fundamento de la demanda
I. Concepto de la violación
II. Declaración de inexequibilidad por medio del juicio integrado de
igualdad
III. Elementos para configurar el juicio integrado de igualdad
IV. Aplicación de los requisitos del juicio integrado de igualdad, al caso
en concreto.
I. Trámite
II. Principio Pro Actione
III. Notificaciones
I. NORMA DEMANDADA
1. Que la sentencia se imponga por conducta punible cuya pena mínima prevista
en la ley sea de ocho (8) años de prisión o menos.
2. Que no se trate de uno de los delitos incluidos en el inciso 2o del artículo 68A de
la Ley 599 de 2000.
b) Que dentro del término que fije el juez sean reparados los daños ocasionados
con el delito. El pago de la indemnización debe asegurarse mediante garantía
personal, real, bancaria o mediante acuerdo con la víctima, salvo que demuestre
insolvencia;
1. Que la persona haya cumplido las tres quintas (3/5) partes de la pena.
II. PETICIÓN
A. Constitución Política
● Artículo 13: Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley,
recibirán la misma protección y trato de las autoridades y gozarán de los
mismos derechos, libertades y oportunidades sin ninguna discriminación
por razones de sexo, raza, origen nacional o familiar, lengua, religión,
opinión política o filosófica. El Estado promoverá las condiciones para
que la igualdad sea real y efectiva y adoptará medidas en favor de
grupos discriminados o marginados. El Estado protegerá especialmente
a aquellas personas que, por su condición económica, física o mental, se
encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta y sancionará los
abusos o maltratos que contra ellas se cometan.
● Artículo 29. El debido proceso se aplicará a toda clase de actuaciones
judiciales y administrativas. Nadie podrá ser juzgado sino conforme a
leyes preexistentes al acto que se le imputa, ante juez o tribunal
competente y con observancia de la plenitud de las formas propias de
cada juicio. En materia penal, la ley permisiva o favorable, aun cuando
sea posterior, se aplicará de preferencia a la restrictiva o desfavorable.
Toda persona se presume inocente mientras no se la haya declarado
judicialmente culpable. Quien sea sindicado tiene derecho a la defensa y
a la asistencia de un abogado escogido por él, o de oficio, durante la
investigación y el juzgamiento; a un debido proceso público sin
dilaciones injustificadas; a presentar pruebas y a controvertir las que se
alleguen en su contra; a impugnar la sentencia condenatoria, y a no ser
juzgado dos veces por el mismo hecho. Es nula, de pleno derecho, la
prueba obtenida con violación del debido proceso.
E. Artículo 24. Todas las personas son iguales ante la ley. En consecuencia,
tienen derecho, sin discriminación, a igual protección de la ley.
Artículo 1.
Artículo 5.
En conformidad con las obligaciones fundamentales estipuladas en el
artículo 2 de la presente Convención, los Estados partes se comprometen a
prohibir y eliminar la discriminación racial en todas sus formas y a garantizar
el derecho de toda persona a la igualdad ante la ley, sin distinción de raza,
color y origen nacional o étnico, particularmente en el goce de los derechos
siguientes:
a) El derecho a la igualdad de tratamiento en los tribunales y todos los
demás órganos que administran justicia;
b) El derecho a la seguridad personal y a la protección del Estado contra
todo acto de violencia o atentado contra la integridad personal cometido por
funcionarios públicos o por cualquier individuo, grupo o institución;
c) Los derechos políticos, en particular el de tomar parte en elecciones,
elegir y ser elegido, por medio del sufragio universal e igual, el de participar
en el gobierno y en la dirección de los asuntos públicos en cualquier nivel, y
el de acceso, en condiciones de igualdad, a las funciones públicas;
d) Otros derechos civiles, en particular:
i) El derecho a circular libremente y a elegir su residencia en el territorio de
un Estado;
ii) El derecho a salir de cualquier país, incluso del propio, y a regresar a su
país;
iii) El derecho a una nacionalidad;
iv) El derecho al matrimonio y a la elección del cónyuge;
v) El derecho a ser propietario, individualmente y en asociación con otros;
vi) El derecho a heredar;
vii) El derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religión;
viii) El derecho a la libertad de opinión y de expresión;
ix) El derecho a la libertad de reunión y de asociación pacíficas;
e) Los derechos económicos, sociales y culturales, en particular:
i) El derecho al trabajo, a la libre elección de trabajo, a condiciones
equitativas y satisfactorias de trabajo, a la protección contra el desempleo, a
igual salario por trabajo igual y a una remuneración equitativa y satisfactoria;
ii) El derecho a fundar sindicatos y a sindicarse;
iii) El derecho a la vivienda;
iv) El derecho a la salud pública, la asistencia médica, la seguridad social y
los servicios sociales;
v) El derecho a la educación y la formación profesional;
vi) El derecho a participar, en condiciones de igualdad, en las actividades
culturales;
f) El derecho de acceso a todos los lugares y servicios destinados al uso
público, tales como los medios de transporte, hoteles, restaurantes, cafés,
espectáculos y parques.
Artículo 6.
Los Estados partes asegurarán a todas las personas que se hallen bajo su
jurisdicción, protección y recursos efectivos, ante los tribunales nacionales
competentes y otras instituciones del Estado, contra todo acto de
discriminación racial que, contraviniendo la presente Convención, viole sus
derechos humanos y libertades fundamentales, así como el derecho a pedir
a esos tribunales satisfacción o reparación justa y adecuada por todo daño
de que puedan ser víctimas como consecuencia de tal discriminación.
De esta forma, la presente acción desarrollará, los requisitos que exige esta
Honorable Corte para demostrar la inconstitucionalidad de la disposición
demandada, por vía de la declaración de inexequibilidad, y por la misma,
demostrar las fallas en que se incurrió con la adición al código penal, del requisito
en cuestión, que ha adicionado la ley 1709 de 2014, al código penal, y que, por lo
mismo, son contrarios a la carta política.
I. CONCEPTO DE LA VIOLACION
Artículo 13.
Todas las personas nacen libres e iguales ante la ley, recibirán la misma protección
y trato de las autoridades y gozarán de los mismos derechos, libertades y
oportunidades sin ninguna discriminación por razones de sexo, raza, origen
nacional o familiar, lengua, religión, opinión política o filosófica. El Estado
promoverá las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva y adoptará
medidas en favor de grupos discriminados o marginados. El Estado protegerá
especialmente a aquellas personas que, por su condición económica, física o
mental, se encuentren en circunstancia de debilidad manifiesta y sancionará los
abusos o maltratos que contra ellas se cometan.
Artículo 29.
Artículo 93.
Artículo 100.
Los requisitos adicionados por la ley 1709 de 2014, objeto de la presente demanda
por vía de la omisión legislativa relativa, vulnera el artículo 13 de la Constitución
Política que consagra el derecho fundamental a la igualdad, también el artículo 29
en tanto no opera el debido proceso de forma correcta, el artículo 93 de forma que
no regula de manera correcta las disposiciones interpuestas por tratados
internacionales ratificados y por último el artículo 100 de la constitución política en
tanto, no reconoce debidamente el derecho de los extranjeros, a gozar en el
territorio colombiano de las mismas garantías y derechos concedidos a los
nacionales.
FRENTE A LA IGUALDAD
1
(Corte Constitucional, 1995)
2
(Corte Constitucional, 2014)
“La Corte ha determinado que la igualdad es un concepto
multidimensional pues es reconocido como un principio, un derecho
fundamental y una garantía. De esta manera, la igualdad puede
entenderse a partir de tres dimensiones: i) formal, lo que implica que
la legalidad debe ser aplicada en condiciones de igualdad a todos los
sujetos contra quienes se dirige; y, ii) material, en el sentido garantizar
la paridad de oportunidades entre los individuos; y, iii) la prohibición
de discriminación que implica que el Estado y los particulares no
puedan aplicar un trato diferente a partir de criterios sospechosos
construidos con fundamento en razones de sexo, raza, origen étnico,
identidad de género, religión y opinión política, entre otras”. 3
3
(Corte Constitucional, 2017)
4
(Corte Constitucional, 1994)
5
(Corte Constitucional, 2014)
FRENTE AL BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD (ART 93 C.P.C)
6
(Corte Constitucional, 2003)
7
(Corte Constitucional, 2001)
8
(Corte Constitucional, 2016)
Según la corte constitucional en su sentencia C-774/01 Las normas que forman
parte del bloque de constitucionalidad latu sensu (algunos tratados sobre de
derechos humanos, leyes orgánicas y ciertas leyes estatutarias), forman
parámetros de validez constitucional, por virtud de los cuales, sí una ley u otra
norma de rango inferior es incompatible con lo dispuesto en cualquiera de dichas
disposiciones, la Corte Constitucional deberá retirarla del ordenamiento jurídico,
para cumplir con el mandato constitucional de velar por la guarda de la integridad y
supremacía de la Constitución y Para que las disposiciones de un tratado
internacional ratificado por Colombia, forman parte del bloque de
constitucionalidad, es necesario el cumplimiento de dos requisitos, a saber: deben
reconocer un derecho humano y dicho derecho no debe ser susceptible de
limitación en los estados de excepción.9
Ello implica que cuando las autoridades debatan acerca del tratamiento que
se debe brindar a los extranjeros en una situación particular, para el efecto
de preservar el derecho de igualdad, habrán de determinar en primera
instancia cuál es el ámbito en el que se establece la regulación, con el
objeto de esclarecer si éste permite realizar diferenciaciones entre los
extranjeros y los nacionales. Por lo tanto, la intensidad del examen de
igualdad sobre casos en los que estén comprometidos los derechos de los
extranjeros dependerá del tipo de derecho y de la situación concreta por
analizar.” (Destacado fuera del texto original)11
9
(Corte Constitucional, 2001)
10
(MARIA TERESA PALACIOS SANABRIA)
11
(MARIA TERESA PALACIOS SANABRIA)
12
(Corte Constitucional, 2003)
“Resulta indiscutible que en principio le asisten a los extranjeros los
mismos derechos que a los nacionales, y en la medida que los
extranjeros gozan en el territorio colombiano de las garantías
concedidas a los nacionales salvo las limitaciones constitucionales y
legales, dicho reconocimiento genera a la vez la responsabilidad de
los extranjeros de cumplir los deberes que la misma normatividad
consagra para los nacionales, conforme al artículo 4 de la
Constitución”.13
Con base en los últimos dos artículos de la carta política mencionados, los
derechos de los extranjeros no se limitan a los estipulados formalmente en la
constitución, sino también a los de carácter internacional. Lo anterior a la luz del
concepto de “bloque de constitucionalidad” el cual hace referencia a un rango
normativo más extenso que el propio texto constitucional. en la medida en que la
constitución, por remisiones expresas de su articulado, integra otros referentes
normativos de carácter internacional
Se acusan los requisitos del numeral 3 del artículo 38-b y el numeral 3 del artículo
64 del código penal, adicionados por la ley 1709 de 2014 de que por vía de la , sus
distintas disposiciones vulneran los artículos 13, 29, 93 y 100 de la Constitución
Nacional, ya que genera una discriminación parcial en el proceso de accesibilidad
por parte de extranjeros, a las alternativas penitenciarias, asi como, frente a
ciudadanos nacionales a quienes se les fue vulnerado el derecho a la familia (es
decir, en condiciones de orfandad y abandono).
Para este propósito, se solicita el uso del juicio integrado de igualdad, que consiste
en la búsqueda de que:
13
(Corte Constitucional, 2009)
14
(Corte Constitucional, 2017)
“El fin sea legítimo e importante, porque promueve intereses públicos
valorados por la Constitución o por la magnitud del problema que el
legislador busca resolver, y que el medio sea adecuado y efectivamente
conducente para alcanzar dicho fin”.15
“De manera que ese cordón umbilical que une al sujeto activo de la
conducta punible con su familia y a está con aquel va a tener no solo
efectos mediatos muy importantes, como se verá, con relación al
cumplimiento de la pena y sus fines de resocialización o reinserción social,
sino inmediatos cuando el delito imputado conlleva la posibilidad de la
detención intramural del sujeto, o cuando el arraigo incluso resulta
determinante para establecer la identidad e individualización del procesado”
Se considera entonces que dicho arraigo familiar es una garantía para que el
procesado no vaya a eludir la acción de la justicia (Corte Constitucional, C-1198/08,
2008) Responde en principios del derecho penal a la reinserción social de la
persona, al cumplimiento de la pena. Sobre esta comparecencia, el juez decidirá
sobre el marco de la ley las causales de peligro, estas son de acuerdo al 312 del
código de procedimiento penal:
CONCEPTO DE FAMILIA
15
Sentencia C-104-2016. Corte Constitucional.
nacimiento, luego crecimiento, multiplicación, decadencia y trascendencia. A
este proceso se le denomina ciclo vital de vida familiar. Tiene además una
finalidad: generar nuevos individuos a la sociedad.
16
Sentencia T-292-2016. Corte Constitucional.
17
Sentencia C.868-2008. Corte Constitucional.
18
Sentencia C-1198-2008. Corte Constitucional.
2.) Definimos que existe un trato desigual proveniente de las normas accionadas
hacia los extranjeros que residan o estén de paso en Colombia, y que sean
condenados por delitos, establecemos que no tendrán el mismo arraigo social que
tendría un ciudadano Colombiano que haya vivido por toda su vida o la mayor
parte de esta en el territorio nacional. Ambos sujetos del juicio integrado de
igualdad se encuentran en un plano de trato desigual de iguales
En el caso objeto de estudio, en relación con la Ley 599 del 2000 (código
penal) las normas sobre las que se propone el examen de
constitucionalidad por omisión legislativa relativa son:
19
Mayorga G. José Luis (2011) Cárceles, cielo o infierno. Historias de vida. Agencia de Reporteros Sin
Fronteras. Avellaneda, Bogotá, 2011. Se dice al respecto: “[paramilitares y guerrilleros], además del poder
total de la cárcel, vieron en las finanzas un fuerte botín, al grado que los paracos enviaban parte de sus
ingresos al comandante mayor de ellos que se encontraba recluido en la zona de máxima seguridad. La
guerrilla por su parte utilizaba sus ganancias en manutención y adoctrinamiento de sus presos, lo mismo que
en compra de armamento. (Cita la Corte).
libertad condicional, no contempla las consecuencias negativas a las que se verían
sometidas las personas extranjeras, respecto a la violación de sus derechos
fundamentales, dentro de las cárceles colombianas, que como ya bien
mencionamos, fueron declaradas “estado de cosa inconstitucional” en tres
diferentes ocasiones por la corte constitucional.
Para este propósito, se solicita el uso del juicio integrado de igualdad, que consiste
en la búsqueda de que:
20
Sentencia C-104-2016. Corte Constitucional.
El test de igualdad, que se aplica en el juicio integrado de igualdad, en su
metodología busca analizar tres objetos: (i) el fin buscado por la medida, (ii) el
medio empleado y (iii) la relación entre el medio y el fin.
“De manera que ese cordón umbilical que une al sujeto activo de la
conducta punible con su familia y a está con aquel va a tener no solo
efectos mediatos muy importantes, como se verá, con relación al
cumplimiento de la pena y sus fines de resocialización o reinserción social,
sino inmediatos cuando el delito imputado conlleva la posibilidad de la
detención intramural del sujeto, o cuando el arraigo incluso resulta
determinante para establecer la identidad e individualización del procesado”
Se considera entonces que dicho arraigo familiar es una garantía para que el
procesado no vaya a eludir la acción de la justicia (Corte Constitucional, C-1198/08,
2008) Responde en principios del derecho penal a la reinserción social de la
persona, al cumplimiento de la pena. Sobre esta comparecencia, el juez decidirá
sobre el marco de la ley las causales de peligro, estas son de acuerdo al 312 del
código de procedimiento penal:
CONCEPTO DE FAMILIA
2.) Definimos que existe un trato desigual proveniente de las normas accionadas
hacia los extranjeros que residan o estén de paso en Colombia, y que sean
condenados por delitos, establecemos que no tendrán el mismo arraigo social que
tendría un ciudadano Colombiano que haya vivido por toda su vida o la mayor
parte de esta en el territorio nacional. Ambos sujetos del juicio integrado de
igualdad se encuentran en un plano de trato desigual de iguales
23
Sentencia C-1198-2008. Corte Constitucional.
C. Normas sobre las que recae el juicio integrado de igualdad.
En el caso objeto de estudio, en relación con la Ley 599 del 2000 (código
penal) las normas sobre las que se propone el examen de
constitucionalidad por omisión legislativa relativa son:
En el caso concreto, nos encontramos con que los literales demandados omiten
inicialmente la inclusión de una debida regulación dentro de sus preceptos frente a
las comunidades de extranjeros que se encuentran condenados en Colombia,
generándose así una discriminación parcial frente a los extranjeros que no poseen
la posibilidad de demostrar dentro del país, el requisito solicitado.
24
Mayorga G. José Luis (2011) Cárceles, cielo o infierno. Historias de vida. Agencia de Reporteros Sin
Fronteras. Avellaneda, Bogotá, 2011. Se dice al respecto: “[paramilitares y guerrilleros], además del poder
total de la cárcel, vieron en las finanzas un fuerte botín, al grado que los paracos enviaban parte de sus
ingresos al comandante mayor de ellos que se encontraba recluido en la zona de máxima seguridad. La
guerrilla por su parte utilizaba sus ganancias en manutención y adoctrinamiento de sus presos, lo mismo que
en compra de armamento. (Cita la Corte).
2014 832
2015 726
2016 762
2017 833
2018 943
2019 1.254
2020 1.986
2021 2.240
25
(INPEC (Oficina Asesora de Planeación Grupo Estadística), 2021 -abril-) Y anteriores respecto a las cifras de
Población Privada de Libertad (PPL)
E. AUSENCIA DE RAZÓN SUFICIENTE PARA LA EXCLUSIÓN
Así mismo, la Corte ha señalado también que “las razones de orden público
para subordinar a condiciones especiales o negar el ejercicio de
determinados derechos civiles a los extranjeros no se pueden invocar en
forma abstracta por el legislador, sino en forma concreta, pues las
restricciones a los derechos fundamentales deben ser (i) expresas, (ii)
necesarias, (iii) mínimas e (iv) indispensables, y (v) estar dirigidas a la
realización de finalidades constitucionales legítimas en una sociedad
26
(Corte Constitucional, 2003)
27
(Corte Constitucional, 2011)
democrática, como son las que apuntan a asegurar bienes valiosos de la
convivencia social”28
Con la adición de los requisitos, los cuales son el objeto de la presente demanda,
se desconoce el principio de efectividad de derechos, dado que no existe un
principio de razón suficiente que permita establecer una limitación a los mismos, y,
que como se destacó anteriormente, no es una noción de orden absoluto e
inmodificable.
Dentro del marco del artículo 100 constitucional, la sentencia C-123/11, establece,
en materia del trato hacia extranjeros, lo siguiente:
28
(Corte Constitucional, 2003)
29
(Corte Constitucional, 2001)
30
(Corte Constitucional, 2011)
“Si bien existe un mandato de igualdad expreso entre extranjeros y
nacionales en el artículo 100 constitucional, la Carta autoriza la posibilidad
de desarrollar un tratamiento diferenciado en relación con los nacionales; y,
en segundo lugar, que las diferenciaciones realizadas con fundamento en la
nacionalidad, por basarse en un criterio sospechoso de discriminación, son
inadmisibles salvo que existan suficientes razones que las justifiquen.
Adicional a lo anterior, como se estableció en la sentencia SU-677 de 2017,
el reconocimiento de derechos genera al mismo tiempo una exigencia a los
extranjeros de cumplir la Constitución Política y la ley, tal como lo establece
el artículo 4º constitucional al disponer “es deber de los nacionales y de los
extranjeros en Colombia acatar la Constitución y las leyes, y respetar y
obedecer a las autoridades”.31
31
(Corte Constitucional, 2018)
32
(Corte Constitucional, 2003)
33
(Corte Constitucional, 2011)
En concordancia con lo anterior, desde la perspectiva de los artículos 100 y 13 de
la carta política, junto a los tratados internacionales que se integran a la misma por
vía de Bloque de Constitucionalidad en sentido lato, es claro que existe una
obligación específica y concreta a cargo del legislador de proteger en condiciones
de igualdad a todas las personas que se encuentren bajo su jurisdicción.
I. COMPETENCIA
I. TRÁMITE
Atentamente
_______________________________
Iván Martínez Marengo
C.C. 1002607080
CEL: 3014319872
_______________________________
Julio Esteban Pinzón
C.C. 2608407064
CEL: 3156893935
_______________________________
Mario Andrés Mora
C.C. 98723874
CEL: 3178940345
_______________________________
Jesús Alberto Alba Chaparro
C.C. 1.003.807.064
CEL: 3123066335
_______________________________
Laura Vanesa Rodríguez Pérez
C.C. 1.989.373.444
CEL:3143516335
I. Bibliografía
Corte Constitucional. (24 de Octubre de 1994). M.P. DRS. JORGE ARANGO MEJIA, ANTONIO
BARRERA CARBONELL y EDUARDO CIFUENTES MUÑOZ. SENTENCIA T-458/94. Bogotá.
Corte Constitucional. (15 de Diciembre de 1995). M.P. Dr. JOSE GREGORIO HERNANDEZ GALINDO.
Sentencia T - 624/95. Bogotá.
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C.093/01. Bogotá.
Corte Constitucional. (25 de Julio de 2001). M.P. Dr. Rodrigo Escobar Gil. Sentencia C-774/01.
Bogotá.
Corte Constitucional. (13 de Marzo de 2002). M.P. DR. Rodrigo Escobar Gil. Sentencia C-185/02.
Bogotá.
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C-913/03. Bogotá.
Corte Constitucional. (11 de Noviembre de 2003). M.P. Dr. Jaime Córdoba Triviño. Sentencia
C-1058/03. Bogotá.
Corte Constitucional. (04 de Febrero de 2003). M.P. Dr. Marco Gerardo Monroy Cabra. Sentencia
C-067/03. Bogotá.
Corte Constitucional. (21 de Abril de 2009). M.P. DR. Jorge Iván Palacio Palacio. Sentencia C-288/09.
Bogotá.
Corte Constitucional. (12 de Mayo de 2011). M.P. DR. Nilson Pinilla Pinilla. Sentencia C-373/11.
Bogotá.
Corte Constitucional. (01 de Marzo de 2011). M.P.D.Jorge Iván Palacio Palacio. Sentencia C-123/11.
Bogotá.
Corte Constitucional. (28 de Junio de 2013). M.P. DR. María Victoria Calle Correa. Sentencia
T-388/13. Bogotá.
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Demanda de inconstitucionalidad. Bogotá.
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T-280A/16.
Corte Constitucional. (24 de Enero de 2017). M.P. DR. GLORIA STELLA ORTIZ DELGADO. Sentencia
T-030/17. Bogotá.
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C-178/14. Bogotá.