PROCURADURIA PUBLICA

"Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres"

"Año de la unidad, la paz y el desarrollo"

Expediente: 589-2023-15-2208-JR-CI-02.
Especialista: Sosa.
Cuaderno: Principal
Escrito: 1
Sumilla: Apelación de auto que concede
medida cautelar

SEÑOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO CIVIL DE TARAPOTO - SEDE

MAYNAS – SAN MARTÍN:

El PROGRAMA NACIONAL DE ALIMENTACION ESCOLAR QALIWARMA

adscrito al MINISTERIO DE INCLUSIÓN Y DESARROLLO SOCIAL,
debidamente representado y ejerciendo la defensa en sede judicial por CARLOS
AURELIO FIGUEROA IBERICO, identificado con DNI N° 07758561, Procurador
Público del Ministerio de Desarrollo Social e Inclusión Social – MIDIS, designado
por Resolución Suprema N° 166-2012-JUS, publicada en el Diario Oficial “El
Peruano” el 23 de Noviembre del 2012, con domicilio real y Procesal en el Jirón
de la Unión N° 264 – Octavo Piso - Cercado de Lima, señalando los correos
electrónicos con extensión GMAIL para efectos del presente proceso el
procuraduriapublica.midis2020@gmail.com y el correo institucional
mpprocuraduria@midis.gob.pe en los seguidos por CONSORCIO TOMAY
QUICHWA contra el PROGRAMA NACIONAL DE ALIMENTACIÓN ESCOLAR
QALI WARMA sobre Medida Cautelar Fuera del Proceso – Ejecución de Laudo
Arbitral, ante usted me presento y digo:

I.- APERSONAMIENTO.-

En mi condición de Procurador Público a cargo de los Asuntos Judiciales del

Ministerio de Desarrollo e Inclusión Social, en nombre y representación del Estado
y de conformidad con lo establecido en el artículo 47° de la Constitución Política

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del Perú, concordante con los artículos 24°, 25°, 26°, 27° y 28° del Decreto
Legislativo N° 1326, que reestructura el Sistema Administrativo de Defensa
Jurídica del Estado y crea la Procuraduría General del Estado (en adelante el
Decreto Legislativo); así como los artículos 14, 15 y sub numeral 1 del
numeral 39.1 del artículo 39° de su reglamento, aprobado por Decreto Supremo
N° 018-2019-JUS (en adelante el Reglamento); sobre representación y defensa
del Estado que comprende todas las actuaciones que la ley en materia procesal,
arbitral, y las de carácter sustantivo permiten, quedando autorizados a demandar,
denunciar y participar en cualquier diligencia por el solo hecho de su designación,
me apersono a la instancia ejerciendo la defensa en sede judicial, en nombre y
representación del Estado, me presento y digo:

Que nos hemos enterado de manera fortuita de la existencia de esta acción, pese
a que no hemos sido emplazados en nuestro domicilio real y procesal señalado
en el exordio del presente escrito, por lo que en tiempo y forma oportuna
interponemos RECURSO DE APELACION contra el auto N° 1, de fecha 20 de
junio del 2023, que concede medida cautelar a favor del CONSORCIO TOMAY
QUICHWA, en la que se ordena se mantenga el STATU QUO del Contrato N°
007-2023-CC-SAN MARTÍN 2/PRODUCTOS, de fecha 30 de enero del 2023, a
fin de que se continúe ejecutando conforme al Manual y las Bases Integradas del
Proceso de Compras, anexos, formatos y documentos normativos emitidos por el
Programa Nacional Qali Warma, hasta que se resuelva la controversia en el
Proceso Arbitral y se emita el Laudo definitivo, debiendo proseguirse con la
ejecución de dicho contrato.

II.- CUESTIÓN PREVIA:

2.1.- Señores Vocales Superiores antes de proceder al desarrollo de nuestro

escrito de apelación contra el auto que declaró fundada la medida cautelar,

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planteamos la siguiente cuestión previa que consideramos es la base para la

exposición de que la apelada declare la nulidad de la resolución cautelar expedida.

2.2.- Hacemos de conocimiento de su digno órgano colegiado que el Programa

Nacional de Alimentación Escolar Qali Warma es una entidad que promueve el
desarrollo humano a través del servicio alimentario de calidad en cogestión con la
comunidad local, encontrándose dentro de sus objetivos garantizar el servicio
alimentario variado, nutritivo y saludable durante todos los días del año escolar a
los usuarios del Programa de acuerdo a sus características y las zonas donde
viven, así como contribuir a mejorar la atención de los usuarios del Programa en
clases, favoreciendo su asistencia y permanencia, promoviendo mejores hábitos
de alimentación en los usuarios del Programa contando para ello con exigentes
parámetros que garanticen la calidad e inocuidad de estos alimentos a ser
entregados a nuestros niños y niñas a nivel inicial y primaria, y de secundaria (de
poblaciones indígenas de la Amazonía peruana).

2.3.- Para el cumplimiento de dichos objetivos, el Programa ha elaborado y

constituido el modelo de cogestión para la atención del servicio alimentario de Qali
Warma, el mismo que constituye un mecanismo que involucra la participación
articulada y de cooperación entre actores de la sociedad civil y sectores público y
privado, a efectos de proveer un servicio de calidad a los usuarios de Qali Warma,
comprendiendo las siguientes fases: Planificación del Menú Escolar, Proceso de
Compra y Gestión del Servicio Alimentario.

2.4.- Señores Vocales Superiores a efectos de garantizar un debido procedimiento

y dentro de los marcos legales relacionados con la compra y adquisiciones del
Estado, en el Manual de Compra aprobado se ha consignado legalmente diversos
supuestos de impedimentos para la participación de personas naturales y
jurídicas, ante el incumplimiento de la normatividad y cláusulas contractuales que

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son de obligatorio e ineludible cumplimiento, afectan los principios de integridad e

igual de trato perjudicando a la población beneficiaria del Programa, en este caso
con la empresa demandante se encuentra en la actualidad con impedimento de
contratar con el estado, sin embargo el contrato al que hacen mención el N° 007-
2023-CC-SAN MARTÍN 2/PRODUCTOS, se encuentra vigente, por lo que debería
seguirse el desarrollo de la solución de controversias que es el someterla a
arbitraje.

III.- FUNDAMENTOS DE HECHO DE LOS AGRAVIOS CONTENIDOS EN EL

AUTO QUE CONCEDE LA MEDIDA CAUTELAR.-

3.1.- Señores Vocales Superiores, la Resolución N° 1, que declara fundada la

medida cautelar fuera del proceso causa AGRAVIO a esta parte por cuanto la
demandante busca cuestionar el fondo de lo que será la demanda y/o acción
arbitral a interponer, por cuanto la pretensión será la vigencia del contrato N° 007-
2023-CC-SAN MARTÍN 2/PRODUCTOS, el cual conforme se puede constatar del
propio portal web de Qali Warma, se encuentra vigente, sin embargo mediante la
presente acción se pretende cuestionar de manera temeraria y dilatar por
cualquier medio el haber sido impedido de participar del proceso de compras,
casualmente por haber incurrido en causal de descalificación automática como
señalaremos en el presente proceso, por lo que solicitamos se tenga en cuenta
esta conducta procesal de la parte demandante, en su oportunidad, ya que no
escatima en mal usar las instituciones y recurrir al abuso del proceso para
obstaculizar el desarrollo del Programa Nacional Qali Warma.

3.2.- Señores Vocales Superiores, dicha medida cautelar causa AGRAVIO a esta
parte, pues estos actos no solo constituyen un abuso del proceso lo que está
realizando el demandante, sino que recurre a vías alternas que no corresponden
pues, a la fecha dicho Consorcio se encuentra impedido de contratar con Qali

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Warma en base a documentación falsa presentada en el Proceso de Compras del

año 2021, específicamente por los Contratos N° 0003-2021-CC HUANUCO
2/PRODUCTOS y 005-2021-CC SAN MARTIN 3/PRODUCTOS, ya que
infringieron lo dispuesto en el Manual del Proceso de Compras del 2021 y lo
dispuesto en el numeral 5.2.11 del Manual del Proceso de Compras del 2023, en
cuanto señala que: "...En caso de la presentación de documentación falsa sea
detectada con posterioridad a la liquidación del contrato, la UT comunica el hecho
a la UGCTR para su validación. La UGCTR publica la inclusión del ex proveedor/a
en la Relación de postores/as impedidos.

3.3.- La UGCTR comunica a la UT, para que el Comité de Compra notifique al ex

proveedor/a sobre su inclusión en la Relación de postores/as impedidos", frente a
lo cual en el Contrato que pretende cuestionar o será materia de arbitraje que es
el N° 007-2023-CC-SAN MARTÍN 2/PRODUCTOS, se precisó en la cláusula
vigésima segunda sobre “solución de controversias” lo siguiente:

CLÁUSULA VIGÉSIMO SEGUNDA: SOLUCION DE CONTROVERSIAS

“22.1. cualquier discrepancia litigio o controversia resultante del contrato

o relativo a este, se resolverá por un Tribunal Arbitral conformado por tres
(3) integrantes, mediante el arbitraje de derecho organizado y administrado
por la Unidad de Arbitraje del Centro de Análisis de Resolución de
Conflictos de la Pontificia Universidad Católica del Perú o por el Centro de
Arbitraje de la Cámara de Comercio de Lima, de conformidad con los
Reglamentos vigentes de dichas instituciones y se regirá por las
disposiciones del Decreto Legislativo Nº 1071 - Decreto Legislativo que
Norma el Arbitraje. El arbitraje tendrá como sede la ciudad de Lima.
(…)

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22.4. El laudo arbitral que se emita conforme a los numerales precedentes

será definitivo e inapelable, teniendo el valor de cosa juzgada.
Las partes acuerdan que, de interponerse el recurso de anulación contra el
laudo arbitral, no se requerirá la presentación de la carta fianza y/o garantía
alguna como requisito de procedibilidad del recurso, siendo estos acuerdos
oponibles a cualquier reglamento del Centro de Arbitraje que administra el
proceso arbitral.

3.4.- Conforme se puede apreciar, las cláusulas contractuales derivadas del

Contrato son de cumplimiento obligatorio entre las partes y ninguna puede
unilateralmente desconocer sus alcances y desviar las jurisdicciones y ámbitos
señalados para la solución de las controversias que surjan del mismo. En ese
orden de ideas el convenio arbitral es el acuerdo por el que las partes deciden
someter a arbitraje las controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas
respecto de una determinada relación jurídica contractual, sean o no materia de
un proceso judicial.

3.5.- El convenio arbitral es el acuerdo por el que las partes deciden someter a
arbitraje las controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto
de una determinada relación jurídica contractual o no contractual, sean o no
materia de un proceso judicial y este obliga a las partes a la realización de cuantos
actos sean necesarios para que el arbitraje se desarrolle.

3.6.- Al respecto el artículo 16° inciso 1 de la Ley de Arbitraje, dispone que si se

promoviera una acción judicial relativa a una materia que estuviera reservada a
decisión de los árbitros de acuerdo con el convenio arbitral o cuyo conocimiento
ya estuviera sometido por las partes a esa decisión, tal circunstancia podrá
invocarse como excepción de convenio arbitral dentro del plazo previsto en cada
proceso.

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”Si la materia todavía no está sometida al conocimiento de los árbitros, el juez

también deberá amparar la excepción de convenio arbitral, salvo que la materia
sea manifiestamente no arbitrable de conformidad con el artículo 1°.
Encontrándose en trámite la excepción de convenio arbitral, las actuaciones
arbitrales podrán iniciarse o proseguirse e inclusive dictarse el laudo”.

3.7.- La Doctrina sostiene que: “La posibilidad de que una de las partes del
acuerdo de arbitraje en vez de aceptar la sumisión a esa vía una vez nacida la
controversia, decida demandar ante el Poder Judicial, con que la parte interesada
no tendrá otro remedio que oponerse a tal procedimiento, deduciendo una
excepción, la misma que será resuelta por los jueces de conformidad con las
disposiciones contenidas en las cláusulas del Contrato", en este sentido, y
realizando un analogía con la ley de contrataciones (que si bien tiene un marco
legal distinto al del modelo de cogestión del presente proceso, y por tanto no
aplicable, su disposición contiene el mismo efecto) hacemos mención que la
disposición contenida en el artículo 41 de la antigua Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado, Ley N° 26850 del año 1998, que estableció —por
primera vez— como una de las cláusulas obligatorias en los Contratos de
Adquisiciones y Contrataciones con el Estado, la de solución de controversias,
estableciendo que «cuando en la ejecución o interpretación del contrato surja
entre las partes una discrepancia, ésta será definida mediante el
procedimiento de arbitraje».

3.8.- Al respecto y en consonancia con lo anteriormente manifestado, las

posteriores leyes y reglamentos (Decreto Supremo Nº 012-2001-PCM, Decreto
Supremo Nº 013-2001-PCM, Decreto Supremo Nº 083-2004-PCM, Decreto
Supremo Nº 084-2004-PCM, Decreto Legislativo N° 1017 y Decreto Supremo N°
184-2008-EF) han mantenido la regla de incluir la cláusula obligatoria de solución

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de controversias, suscitados en los contratos que el Estado celebra con

particulares, ya sea con respecto a la adquisición de bienes y servicios o con
respecto a la ejecución de obras y a su supervisión.

3.9.- El artículo 62º del Régimen Económico de la Constitución Política, sobre la

libertad de contratar, que señala expresamente: “La libertad de contratar garantiza
que las partes pueden pactar válidamente según las normas vigentes al tiempo
de contrato. Los términos contractuales no pueden ser modificados por leyes u
otras disposiciones de cualquier clase. Los conflictos derivados de la relación
contractual solo se solucionan en la vía arbitral o en la judicial, según los
mecanismos de protección previstos en el contrato o contemplados en la ley (...).

3.10.- Asimismo, debemos tener presente que el artículo 63º párrafo final del
régimen económico de la Constitución Política, sobre la libertad de contratar
señala expresamente: “El Estado y las demás personas de derecho público
pueden someter las controversias derivadas de relación contractual a tribunales
constituidos en virtud de tratados en vigor. Pueden también someterlas a arbitraje
nacional o internacional, en la forma en que lo disponga la ley (...)”

3.11.- El contrato Nº 007-2023-CC-SAN MARTÍN 2/PRODUCTOS y bajo el

modelo de cogestión, que implica la participación y conformación de un comité de
compras con personería jurídica privada distinta a la de la entidad, quien convoca
a concurso, lleva adelante el proceso de compras, suscribe el contrato,
manteniendo la entidad su facultad de verificación de cumplimiento de los
compromisos asumidos durante todo el proceso y ejecución contractual; por lo
que es imperativo, a efecto de determinar las competencias y disposiciones de la
solución de conflictos, analizar el contenido del Contrato en lo que respecta a la
vía pactada consensuadamente por ambas partes, para valga la redundancia
solucionar las controversias, sin embargo, como demostramos de manera

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fehaciente el demandante pretende eludir el mecanismo de solución pactado y sin

reparo alguno utiliza de manera indiscriminada e ilegal los procesos judiciales
generando mayor carga procesal cuando lo pertinente es recurrir al arbitraje, como
ya ha quedado demostrado.

3.12.- Señores Vocales Superiores, debemos precisar que la relación contractual

en el periodo de compra 2021, fue realizada con la ahora demandante, que estaba
en la obligación de dar cumplimiento de todas las disposiciones contenidas en las
cláusulas contractuales, en el Manual de Compras y en las bases y demás
disposiciones aplicables al caso, y debió ser el PROVEEDOR CONSORCIO
TOMAY QUICHWA, quien tenía que garantizar que la documentación presentada
para certificar la calidad de los productos era verdadera y emitida de manera
regular y legal.

3.13.- Debe tenerse en cuenta que, de acuerdo a lo previsto en el numeral 6.4.3

del Manual del Proceso de Compras, “toda documentación e información que
presenta y/o declara el/la postor/a en el marco del Proceso de Compras, tiene
carácter de declaración jurada y está sujeta a verificación posterior por el
PNAEQW. Los actos, contratos y/o modificaciones contractuales que se hubieran
celebrado sobre la base de documentación falsa y/o adulterada, devienen en
nulos de pleno derecho conforme a lo señalado en el presente Manual, Bases y
demás documentos normativos aprobados por el PNAEQW”.

3.14.- Al respecto, es conveniente tener en cuenta que el Manual del Proceso de

Compras al referirse a que los actos basados en la presentación de
documentación falsa devienen en nulos de pleno derecho, significa que dicho
efecto es de aplicación automática para las partes, ya que este se produce por
expresa disposición y fuerza de la norma, independientemente de la voluntad de
las personas y sin requerir el cumplimiento de formalidades previas. La doctrina
es específica en definir que en el ámbito jurídico, la expresión “de pleno derecho”

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sirve para referirse a una consecuencia jurídica que se produce sin necesidad de
que ocurra un hecho o acto, sino por el mismo derecho.

3.15.- Señores Vocales Superiores, el PNAEQW a efectos de garantizar un debido

procedimiento y dentro de los marcos legales relacionados con la compra y
adquisiciones del Estado, en el Manual de Compra aprobado se consignó
legalmente diversos supuestos de impedimentos para la participación de personas
naturales y jurídicas, ante el incumplimiento de la normatividad y cláusulas
contractuales que son de obligatorio e ineludible cumplimiento, afectan los
principios de integridad e igual de trato perjudicando a la población beneficiaria
del Programa.

3.16.- Mediante Resolución de Dirección Ejecutiva N° D000337-2020-

MIDIS/PNAEQW-DE de fecha 16/11/2020, se aprobó el Manual el Proceso de
Compra de Modelo de Cogestión del Programa Qali Warma, con código de
documento normativo PRO-031-PNAEQW-UGCTR, Versión 5, el cual sirvió como
acuerdo marco para la firma de los contratos Contratos N° 0003-2021-CC
HUANUCO 2/PRODUCTOS y 005-2021-CC SAN MARTIN 3/PRODUCTOS, ya
que de acuerdo al literal e) del numeral 6.5.9.1 del Manual de Compras 2021,
concordante con los contratos suscritos se establecen que son causales de
resolución de contrato entre otras, la siguiente:

“(…)

Cuando el/la proveedor/a presente documentación falsa y/o adulterados,

así como la adulteración de la información registrada en las aplicaciones
informáticas del PNAEQW, para cualquier tramites y/o durante la etapa de
postulación y/o firma y/o ejecución del contrato.

(…)”

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3.17.- Sobre la presentación de documentación falsificada por parte del Consorcio

es menester precisar, a manera de ilustración y tomando en consideración que
la norma aplicable es la de cogestión que no considera el impedimento de
participación como una sanción sino como una condición contractual, a la cual,
las partes se han sometido al momento de participar en igualdad de condiciones
con los demás postores, además del trato justo con otros posibles postores que
deseen de participar en igualdad de condiciones, hacemos mención como una
referencia doctrinal sucedánea, lo señalado en la Ley de Contrataciones del
Estado y por el Tribunal de la OSCE en casos como este que ha establecido que,
para la configuración de la responsabilidad del tipo de infracción, materia de
análisis, basta la sola presentación del documento, sin considerar quién
falsificó el mismo o proporcionó la información inexacta o si el Impugnante
conocía o no de la falta de autenticidad, a efectos que se imponga o no la
sanción, pues todo proveedor es responsable de la veracidad de los
documentos que presenta.

3.18.- Señores Vocales Superiores, resulta inviable que mediante una medida
cautelar antes de que se inicie el arbitraje, se ordene al Programa Nacional Qali
Warma atentando contra su independencia que no realice ni ejecute ninguna
acción o decisión destinada a impedir la postulación de la demandante a nuevos
procesos convocados o que se penalice con reducción de puntajes, pues se
encuentra pendiente de iniciarse un arbitraje en el cual se dilucidará todo lo
referido sobre esa pretensión ya que ello conllevaría a desconocer todo el
marco jurídico del proceso de compras 2023, al beneficiarse indebidamente
a postores y proveedores (en este caso la demandante) que en la ejecución
de los contratos 2021 hicieron uso de documentación falsificada y
adulterada con el propósito de beneficiarse indebidamente en perjuicio
directo de aquellos postores que si se encontraban habilitados para
contratar.

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3.19.- En el presente caso, debemos afirmar que los actos realizados por mi
representada respecto de la Resolución Contractual del contrato N° 0026-2021-
CC-LIMA3/PRODUCTOS, son actos que tiene plena eficacia y absoluta legalidad,
en conformidad con las bases integradas por el PNAEQW y en el Manual de
Compras así como de los demás documentos derivados del proceso que
establecieron las obligaciones entre las partes.

3.20.- Conforme se puede acreditar del Contrato N° 007-2023-CC-SAN MARTÍN

2/PRODUCTOS, las partes pactaron causales específicas de resolución
contractual por el incumplimiento de sus obligaciones, así tenemos que la
Cláusula 17.2.1. literal e) señala lo siguiente:

Como se podrá apreciar de la redacción de esta causal, CAUSA AGRAVIO a esta

parte el conceder la medida cautelar, pues no se está discutiendo la autoría de la
falsificación, sino que basta solo su entrega y presentación durante la ejecución
contractual para que este hecho sea causal de resolución, entrega que el mismo
demandante reconoce en los fundamentos de la demanda, por lo tanto, la
participación de un tercero en este hecho no lo exime de su responsabilidad y de
la debida diligencia contractual por cuanto toda documentación ingresada para

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sustentar el cumplimiento contractual, y desde el momento de su ingreso al trafico

jurídico de la administración de Qali Warma comprendía que el mismo estaba
revestido de legitimidad e idoneidad del documento, tanto más, si este servía para
acreditar su dicho y cumplimiento de una obligación contractual.

3.21.- Existiendo una resolución contractual válida por cuanto el demandante no

cumplió con las condiciones, limitaciones, obligaciones, prestaciones,
responsabilidades y facultades que se encontraban especificadas en las bases y
anexos que eran plenamente conocidas y aceptadas por la demandante, por tanto
fue la presentación de esta documentación falsa, la que conllevó a que se le
incluya dentro de la lista de postores impedidos, la cual se considera como una
infracción de la normatividad establecida en el Manual de Compra y los
documentos normativos y administrativos del Programa, por lo que abusando del
proceso vía interposición de medidas cautelares se le inaplique las restricciones
señaladas al infractor nacidas de una resolución contractual valida, por lo que en
grado de apelación debe revocarse la medida cautelar concedida y
REFORMANDOLA debe de declararla IMPROCEDENTE.

3.22.- En ese sentido se debe considerar que las normas contenidas en el Manual
de Compras contienen las disposiciones, lineamientos y procedimientos
aplicables a los actos preparatorios, selección de proveedores y a la ejecución
contractual del Proceso de Compras, durante la prestación del servicio alimentario
a las usuarias y los usuarios de las Instituciones Educativa Públicas atendidas por
el PNAEQW, y que es de obligatorio cumplimiento por los integrantes del Comité
de Compra, Comité de Alimentación Escolar, participantes, postores, proveedores
y colaboradores del PNAEQW que en cumplimiento de sus funciones y/o
actividades participen del proceso, las mismas que han sido producidas por la
autoridad competente y por las facultades emanadas por la ley y dentro del marco
de la Constitución, por lo que resulta arbitrario que se recurra a la vía judicial

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mediante una medida cautelar y se beneficie con una inaplicación dirigida a

enervar indebidamente la facultad y competencia del Programa Nacional de
Alimentación Escolar Qali Warma respecto de sus atribuciones contractuales.

3.23.- Lo acontecido en el presente caso, obedece a que la propia empresa

incumplió las cláusulas derivadas del contrato N° 0026-2021-CC-
LIMA3/PRODUCTOS, al presentar documentación falsa, situación que trajo como
consecuencia legal la resolución del mismo que se dio dentro del debido
procedimiento y el respeto de las normas sin vulnerar ningún derecho
constitucional.

3.24.- Señores Vocales Superiores causa agravio a esta parte el conceder una
medida cautelar, cuando su Despacho no es el competente cuando la vía arbitraje
es la que se puede conceder y vía judicial puede efectivizar la misma en otra vía
conforme a la ley de arbitraje y/o el Reglamento aplicable al presente caso, sino
que se toma como contracautela la garantía de fiel cumplimiento que tiene una
naturaleza distinta a la caución juratoria que ampara la presente acción, pues la
garantía de fiel cumplimiento se ejecuta por el incumplimiento del contrato, en
cambio, la naturaleza de la contracautela sirve para cubrir cualquier daño y/o se
indemnice al programa por la ejecución temeraria de la medida cautelar, por lo
que de conformidad a lo dispuesto en el artículo 171° del Código Procesal Civil,
éste dispone que: “La Nulidad se sanciona solo por causa establecida en la ley.
Sin embargo, puede declararse cuando el acto procesal careciera de los requisitos
indispensables para la obtención de su finalidad (…)”, en ese sentido el auto que
concede la medida cautelar incurre en nulidad insalvable.

3.25.- Los fines de la contracautela son de un fin reparador ante la eventualidad

que la ejecución de una medida cautelar, como en este caso maliciosamente
tramitada por el accionante, cause daño a la persona contra la que este se dirige,

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es pues una garantía por la realización de un acto procesal injusto, por ello el
artículo 610° del Código Procesal Civil prevé como uno de los requisitos de la
solicitud cautelar el ofrecer la contracautela, conforme se señala a continuación:

“Artículo 610°.- El que pide la medida debe:

“(…)”
4.- Ofrecer contracautela; y
(…)”

3.26.- De igual manera la resolución expedida por su Despacho incurre en nulidad

insalvable por cuanto contraviene lo dispuesto en el artículo 611° de Código
Procesal Civil, el cual señala que la resolución que admite a trámite la medida
cautelar, debe de precisarse la forma, naturaleza y alcances de la contracautela,
sin embargo su Despacho contrario a derecho no resuelve conforme señala la ley,
solo se limita a fundamentar la misma mediante un párrafo en el cual no existe
ninguna motivación que sustente dicha decisión.

3.27.- Incurre en nulidad la medida cautelar otorgada por cuanto una de las
características de ella es la instrumentalidad respecto del proceso principal, para
así garantizar la eficacia del concesorio de ella, por ende la concesión de una
medida cautelar debe de estar supeditada a lo resuelto en un Tribunal Arbitral, no
siendo competente el fuero judicial y ninguna instancia de la misma
independientemente de que materia o vía procedimental se tramite, solo puede
estar condicionada a la apariencia de un derecho verosímil, derecho que tampoco
ha cumplido con precisar pues no se ha iniciado el arbitraje.

3.28.- Vale decir, con la admisión y posterior ejecución de la medida cautelar, su

Despacho no ha ponderado que la ejecución de la misma afecta el interés público,
ya que al encontrarse la accionante impedida de contratar con el Estado, pero que

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gracias a una medida cautelar - que en cualquier momento va a perder sus efectos
en base a lo que va a ser resuelto por la sala - se está poniendo en riesgo de
forma manifiesta la vida y la salud de los beneficiarios del programa que son niños
y adolescentes en edad de educación inicial, primaria y secundaria, ergo la
resolución expedida por su Despacho contraviene al interés público y por ende es
nula ya que se ha expedido sin el pago de la contracautela exigida, requisito sine
qua non para su admisión y ejecución.

3.29.- Señores Vocales Superiores, como bien sabemos la naturaleza jurídica de

la contracautela no es más que una garantía procesal fijada por la ley con la
finalidad de obtener un resarcimiento para el ejecutado (en este caso el Programa
Nacional Qali Warma) en caso sea perjudicado con lo ordenado por su Despacho,
es decir, al haberse cursado el oficio se conmina al Programa para que continúe
la ejecución del contrato N° 007-2023-CC-SAN MARTÍN2/PRODUCTOS, el cual
informamos vencía de manera indefectible este 23 de junio del 2023.

3.30.- Sin perjuicio de lo antes señalado debemos señalar ante su Despacho en

grado de apelación que la medida cautelar otorgada a la demandante, afectará en
gran medida al interés público, generando con ello un perjuicio a terceros, máxime
si con fecha 7 de mayo del 2023, el Programa Periodístico de Canal 4 “Cuarto
Poder” emitió el siguiente reportaje cuyo link señalamos a continuación:

https://www.americatv.com.pe/noticias/amp/actualidad/consorcios-
sancionados-ganaron-millonarios-contratos-qali-warma-durante-gestion-
dina-boluarte-midis-n473969

En dicho reportaje se puede concluir que los documentos presentados por un

Consorcio y varias empresas son falsificados tal cual señala un Informe de Control
Específico realizado por el Programa Qali Warma y que sin embargo a la fecha

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continúan siendo proveedores del Estado con la entrega de alimentos, debido a

medidas cautelares otorgadas como por ejemplo en el presente proceso, vale
decir, cometiendo abusos del proceso y obviando la solución de controversias
pactada, recurren a la instancia judicial buscando con ello seguir con la
suscripción de contratos en perjuicio del programa, limitando su actuar e
independencia.

3.31.- Señores Vocales Superiores, causa agravio a esta parte la medida cautelar
concedida y la inusual rapidez en su ejecución, por cuanto su Despacho debió de
considerar antes de su calificación que las normas contenidas en el Manual de
Compras contienen las disposiciones, lineamientos y procedimientos aplicables a
los actos preparatorios, selección de proveedores y a la ejecución contractual del
Proceso de Compras, durante la prestación del servicio alimentario a las usuarias
y los usuarios de las Instituciones Educativa Públicas atendidas por el PNAEQW,
y que es de obligatorio cumplimiento por los integrantes del Comité de Compra,
Comité de Alimentación Escolar, participantes, postores, proveedores y
colaboradores del PNAEQW que en cumplimiento de sus funciones y/o
actividades participen del mismo.

3.32.- Para mejor resolver el recurso de apelación, adjuntamos en calidad de

medio probatorio el Auto de Vista expedido mediante resolución N° 13, de fecha
22 de mayo del 2023, en el que se resuelve lo siguiente:

“Como vemos el Manual de Compras del Modelo de Cogestión para la

prestación del servicio alimentario del PNAEQW con código de documento
normativo MAN-009-PNAEQW-UGTR, versión 08 aprobado por RDE N°
D000361-2022-MIDIS/PNAEQW-DE, no es un contrato, son REGLAS
señaladas por la entidad para los concursos que deben de seguir los
postores que deseen postular a las mismas, es decir, antes de postular el

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postor debió leer, conocer cuales eran los requisitos que estas señalan y
en caso de no estar conforme el mismo manual te señala que existe una
etapa de formulación de consultas y observaciones en la página 17 del
referido texto, punto 6.4.4.5. Formulación de Consultas y Observaciones
(…)”.
Siendo que de la lectura de la demanda y de la medida cautelar el
demandante no ha acreditado que se le haya negado el acceso a este
procedimiento, o que haya agotado el mismo, tampoco ha acreditado la
urgencia de la medida para que su solicitud sea admitida a trámite dentro
un proceso de amparo, por lo cual la demanda de amparo no debió ser
admitida por el A quo; pues como estamos acreditando existieron vías
previas igual de satisfactorias, requisito de procedibilidad que el A quo
debió revisar con mayor atención.
(…)
Por lo que, en base a lo argumentado, se ha acreditado que el demandante
pudo acceder a otras vías procedimentales igualmente satisfactorias, para
la protección del supuesto derecho constitucional amenazado o vulnerado,
pero no ha acreditado haberlas ejercido; por lo que el A quo no debió de
admitir a trámite la presente demanda de amparo (en aplicación del artículo
7 numeral 2 del Nuevo Código Procesal Constitucional, Ley N°31307); por
lo que, la presente demanda debe ser declarada improcedente pero por los
fundamentos expuestos en la presente resolución”.

3.33.- Para concluir el presente recurso ante su digno órgano colegiado debemos
señalar acerca que la “predictibilidad” es uno de los principales pilares y sustento
de todo sistema judicial, su ejercicio es una manifestación del derecho a la
igualdad y muestra de seguridad jurídica y no sólo produce provecho a las partes
procesales, pues esta se extiende a todo el aparato de administración de justicia,
al respecto, señala PAREDES INFANZÓN, que “la predictibilidad judicial en el

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ámbito laboral, penal, civil, constitucional y en otras áreas del derecho, consigue
los siguientes objetivos: a) Seguridad jurídica; b) Una forma de eliminar la
corrupción; c) Descarga procesal; d) Celeridad en la Administración de Justicia; e)
Derecho a la Igualdad; f) Confianza y credibilidad en el Poder Judicial, por ende
la presente medida cautelar en grado de apelación debe de ser desestimada y
declarada manifiestamente improcedente.

IV.- FUNDAMENTOS DE DERECHO EN EL QUE SUSTENTAMOS NUESTROS

AGRAVIOS. -

Las normas jurídicas que amparan nuestro recurso de apelación son las
siguientes:

4.1.- Contrato, las bases integradas, el manual del proceso de compras 2021 y
supletoriamente el Código Civil.

4.2.- Ley de defensa jurídica del Estado, Decreto Legislativo N° 1326.

V.- MEDIOS PROBATORIOS DEL RECURSO DE APELACIÓN:

5.1.- El mérito probatorio del contrato N° 007-2023-CC-SAN MARTÍN 2

/PRODUCTOS.

5.2.- El mérito probatorio del Manual del Proceso de Compras 2023, aprobado con
Resolución de Dirección Ejecutiva N° D000361-2022-MIDIS/PNAEQW-DE.

5.3.- El mérito probatorio del auto de vista de fecha 22 de mayo del 2023, expedido
por la Sala Mixta de Mariscal Cáceres.

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VI.- ANEXOS:

1-A.- Copia de DNI y Resolución Suprema que acredita mi nombramiento como

Procurador Público.
1-B.- Contrato N° 007-2023-CC-SAN MARTÍN 2 /PRODUCTOS.
1-C.- Resolución de Dirección Ejecutiva N° D000361-2022-MIDIS/PNAEQW-DE.
1-D.- Auto de vista N° 13, de fecha 22 de mayo del 2023.

POR TANTO:

Señor Juez solicito tener por interpuesto el recurso de apelación sobre el auto que
concede la medida cautelar, por expuestos los agravios a fin de que el superior
jerárquico revoque dicha medida debiéndose declarar INFUNDADA en base a los
argumentos de hecho y de derecho expuestos.

OTROSI DIGO: Que, de conformidad con lo prescrito en el artículo 47° de la

Constitución Política del Perú, en concordancia con el artículo 7°, 36° y 37° del
Decreto Legislativo N° 1326 que reestructura el Sistema Administrativo de
Defensa Jurídica del Estado y crea la Procuraduría General del Estado; así como
el artículo 15°, numeral 15.5 sub numerales 1, 2 y 4 de su Reglamento aprobado
mediante Decreto Supremo N° 018-2019-JUS, delego representación a favor de
los abogados, Haydee Silvia Monzón Gonzales de Vargas, Martín Ubaldo Correa
Pacheco, Oscar Augusto Zanabria Martínez y Luis Eduardo Paredes Vásquez,
quienes conjunta o indistintamente actuarán en mi nombre y representación en
las diligencias a que hubiere lugar en la secuela del presente proceso, conforme
a las facultades generales y especiales contenidas en los artículos 74° y 75° del
Código Adjetivo. Asimismo, podrán intervenir en toda clase de diligencias y/o

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audiencias y todos aquellos actos necesarios para una adecuada defensa de los
intereses y derechos del Estado.
Lima, 26 de junio del 2023.

Firmado digitalmente por FIGUEROA

IBERICO Carlos Aurelio FAU
20545565359 soft
Motivo: Soy el autor del documento
Fecha: 26.06.2023 18:43:07 -05:00

CARLOS AURELIO FIGUEROA IBERICO

PROCURADOR PÚBLICO
MINISTERIO DE DESARROLLO E INCLUSIÓN SOCIAL

CFI/lpv

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