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ENMIENDAS PC-FA
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INTRODUCCIÓN
Luego de poco más de un mes de haber asumido en sus cargos, los consejeros
constitucionales de las distintas bancadas presentaron sus enmiendas al anteproyecto de
los expertos. Texto que revisamos anteriormente en “FNM: Análisis Anteproyecto Proceso
Constitucional 2.0” y del que concluíamos que, al contrario de la opinión dominante y
ampliamente extendida, éste aleja al país del orden cultural y constitucional actual y
revitaliza el proyecto político de la nueva izquierda. Esto por sus contenidos dogmáticos,
entre los cuales podemos encontrar el Estado social y democrático de derecho, paridad,
igualdad sustantiva, interseccionalidad, interculturalidad y derechos colectivos indígenas.
Todos principios presentes en la propuesta de Constitución rechazada.
Al texto recién descrito, las bancadas presentaron sus propuestas de reforma. Mucho
ruido han generado las enmiendas de Republicanos entre dirigentes de gran parte del
arco político, los medios de comunicación tradicionales y algunos centros de estudios
e investigación. Lo que, a simple vista, puede ser entendible, toda vez que los 22
Republicanos representan casi la mitad del Consejo Constitucional. Sin embargo, de las
1000 enmiendas presentadas, más de 600 no pertenecen al partido de José Antonio Kast.
Y es que la izquierda también hizo lo suyo en esta segunda parte del nuevo proceso
constituyente. El eje PC-FA, dañado en parte por la imposibilidad teórica de influir en
las votaciones del Consejo, presentó un paquete de enmiendas, caracterizado por revivir
aquello que el pueblo chileno ya rechazó el pasado 4 de septiembre de 2022: a los
principios ya consagrados por el anteproyecto de los expertos, se le suma una serie de
controles y restricciones a la libertad de pensamiento, de expresión, de emprendimiento,
de asociación y trabajo. Junto con la promoción del crecimiento de del aparato estatal y
el establecimiento de normas tributarias que asfixian la libre iniciativa.
1.1 SOBERANÍA
1.1.1. Soberanía interna
Artículo 1:
1. La dignidad humana es inviolable y la base del derecho y la justicia.
Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos. Su respeto y
garantía es el primer deber de la comunidad política y de su forma jurídica de
organización.
2. Chile se organiza en un Estado social y democrático de derecho, que reconoce
derechos y libertades fundamentales y promueve el desarrollo progresivo de
los derechos sociales, con sujeción al principio de responsabilidad fiscal y a
través de instituciones estatales y privadas.
Análisis:
Análisis:
Por una parte, la expresión “soberanía nacional” (Sieyes) evoca el pasado, el presente y la
proyección a futuro del sujeto nación; la “soberanía popular” (Rousseau) solo el presente,
lo circunstancial.
Por otra parte, el concepto de nación da cuenta de una unidad que es irreconciliable
con la plurinacionalidad, de ahí la eventual relevancia que podría tener el cambio de la
palabra ‘nación’ por la palabra ‘pueblo’.
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Análisis:
Así las cosas, la igualdad se convierte en el concepto a través del cual se justifica un
incremento permanente de la intervención y control por parte del Estado, en ámbitos en
los que actualmente no tiene injerencia, o la tiene limitadamente. Todo lo cual, en todo
caso, será analizado con más detalle en el apartado 1.2. Igualdad sustantiva.
Por último, en este ‘deber’ del Estado de promover la igualdad, no se establece límite
alguno que proteja al ciudadano de eventuales abusos.
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Análisis 5:
1. El ejercicio de la soberanía tiene como límite la dignidad de la persona
humana y los derechos humanos reconocidos en esta Constitución y en los
tratados internacionales ratificados por el Estado de Chile y que se encuentren
vigentes.
Análisis:
Artículo 17:
1. Son chilenos:
Análisis:
Análisis:
Se incluye una disposición general sobre los derechos fundamentales copiada literalmente
de la propuesta de Constitución rechazada (Artículo 17), que se refiere a ellos, en particular,
como “interdependientes”.
Análisis:
Todo lo cual, guarda perfecta concordancia con los preceptos del anteproyecto, relativos
a interseccionalidad (Artículo 16 N°3 inciso segundo) y el ya explicado de la igualdad
sustantiva (Artículos 2 inciso segundo, 16 N°3 inciso tercero y 24 letra d)), principios
también contenidos en la propuesta de Constitución rechazada (Artículos 25 incisos
primero y quinto, y 1 inciso segundo).
Toda persona tiene derecho a defensa jurídica en la forma que la ley señale.
Es deber del Estado brindar asistencia letrada y gratuita, a toda persona
que no pueda obtenerla por sí misma, en la forma que establezca la ley.
Ninguna autoridad o individuo podrá impedir, restringir o perturbar la
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Análisis:
1.3. INTERSECCIONALIDAD
Para que este derecho se realice, el Estado deberá adoptar las medidas
apropiadas y los ajustes razonables que sean necesarios.
Análisis:
Las causales mencionadas por la enmienda PC-FA, que ya sea por sí solas o interactuando
entre sí, habilitarían al Estado para adoptar y poner en marcha todos los mecanismos
necesarios para garantizar la igualdad sustantiva (principio también incluido en el
anteproyecto en los artículos 2 inciso segundo y 24 letra d)), incluyendo entre ellos,
conceptos como “ajustes”, muy propios de las acciones afirmativas o “discriminaciones
positivas”, es decir, privilegios para los grupos denominados “históricamente excluidos
o desaventajados” (LGTBIQ+, trans, inmigrantes, mujeres, negros, etc) por el solo hecho
de pertenecer a dichos grupos.
Artículo nuevo:
Para agregar un nuevo artículo, después del artículo 153, del siguiente tenor:
“En el ejercicio de la función jurisdiccional se considerarán las desventajas
estructurales que sufren ciertos grupos en situación de vulnerabilidad, con
perspectiva intercultural y enfoque de género.”
Análisis:
Análisis:
Se consigna la paridad, por tanto, como un principio que debe regir no sólo para los
cargos de elección popular, sino para cualquier “cargo público”. Eso se desprende de
la afirmación de que el Estado debe asegurar “la participación y representación en
condiciones de igualdad de mujeres y hombres” y luego “en cargos de elección popular
y los cargos públicos”.
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Por último, la paridad no queda reducida sólo al papel de principio inspirador, porque
el Estado queda facultado y obligado a “asegurar” la paridad y a “remover los
obstáculos” que la impidan o dificulten”, no estableciéndose límite o restricción alguna
para el cumplimiento de dicho deber.
Artículo 53:
1. El Congreso Nacional se compone de dos ramas: la Cámara de Diputadas
y Diputados y el Senado.
Análisis:
1 El privilegio del interés de la mujer candidata por sobre el de los electores (incluidas
aquellas que son mujeres).
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2 La presuposición de que los intereses de las mujeres son “colectivizables” y que, por
eso mismo, estarán siempre mejor resguardados por mujeres.
Todo lo cual, importa un retroceso civilizatorio, toda vez que manifiesta un entendimiento
de la política ya no en función de ideas, sino de intereses corporativos, que además
estarían asociados al sexo.
Análisis:
La enmienda señala, también, como titulares de este derecho a las “personas”, pudiendo
considerarse comprendidos en dicho concepto a niños y adolescentes y, por tanto, también
titulares derechos sexuales y reproductivos. Los cuales, conforme a la misma norma,
podrían ser ejercidos con “autonomía” y “sin coacción”, es decir, con prescindencia total
de sus padres o tutores.
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Por último, no se explicita con claridad cómo y en qué términos, se podría garantizar
“el derecho a gozar de los beneficios del progreso científico y sus aplicaciones”.
Probablemente esta norma aluda a un eventual financiamiento por parte del Estado, de
procedimientos de fertilización artificial y demases.
Análisis:
Análisis:
1.5. INDIGENISMO
1.5.1. Territorios especiales
Análisis:
Esta enmienda, unida al inciso segundo del artículo 139 del anteproyecto (regulación
especial del derecho al libre tránsito dentro de los territorios especiales), podría devenir
en las autonomías territoriales indígenas que la propuesta de Constitución rechazada
contenía (Artículos 235 y 235).
Todo lo cual, debe ser analizado juntamente con el deber del Estado de promover los
derechos colectivos indígenas, establecido en el anteproyecto (Artículo 7 inciso primero).
Al respecto, el texto de los expertos de los partidos políticos adopta el paradigma del
proyecto de Constitución rechazado en cuanto a la agenda del activismo indígena, sobre
todo en lo relativo a la 1) titularidad y 2) los derechos colectivos indígenas:
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En cuanto al punto 2), se establece un deber del Estado de promover los derechos
colectivos de los pueblos indígenas. Deber que no solo se extiende a los derechos
que la Constitución reconozca, sino también a los de tratados internacionales y leyes
internas.
Análisis:
1.6. ECOLOGISMO
1.6.1. Definición inicial
Artículo 12:
Es deber del Estado el cuidado y la conservación de la naturaleza y su
biodiversidad, protegiendo el medio ambiente y promoviendo la sostenibilidad
y el desarrollo. (...).
Análisis:
1.6.2. Principios
Artículo 203:
“La distribución de cargas y beneficios ambientales estará regida por criterios
de equidad y participación ciudadana oportuna, de conformidad a la ley”.
Enmienda aditiva:
Para agregar un nuevo inciso primero al artículo 203, pasando su inciso
único a ser un nuevo inciso segundo, del siguiente tenor: “La protección
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Análisis:
2. Tratándose de bienes públicos, este deber exige, además, que todo uso
privativo se autorice mediante los títulos correspondientes, en conformidad a
la ley, justificado en el interés público y el beneficio colectivo.
Análisis:
A su vez, se establece una legitimidad activa para reclamar por infracciones a los deberes
de custodia de naturaleza, excesivamente amplia e indeterminada. Esto genera un
espacio de incerteza jurídica no menor, por ejemplo, en el desarrollo de proyectos que
involucren inversión.
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INFANCIA
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Artículo 14:
La Constitución reconoce y asegura el interés superior de niños, niñas y
adolescentes y las condiciones para crecer y desarrollarse en su familia.
Análisis:
A su vez, se establece también un criterio en función del cual el Estado puede y debe
intervenir, que es el “interés superior’’ de los niños. Pero:
Por tanto, una vez que el interés superior y los derechos de los niños, quedan definidos
(por una ley o tratado internacional), el Estado queda facultado para proteger ese interés
superior y esos derechos, incluso en contra de la voluntad de los padres o del propio niño.
En este ‘deber’ del Estado de promover el interés superior y los derechos de los niños, no
se considera ni se establece límite alguno que proteja al ciudadano de eventuales abusos.
Toda persona tiene derecho a defensa jurídica en la forma que la ley señale.
Es deber del Estado brindar asistencia letrada y gratuita, a toda persona
que no pueda obtenerla por sí misma, en la forma que establezca la ley.
Ninguna autoridad o individuo podrá impedir, restringir o perturbar la
debida intervención del letrado si hubiere sido requerida. Tratándose de los
integrantes de las Fuerzas Armadas y de Orden y Seguridad Pública, este
derecho se regirá, en lo concerniente a lo administrativo y disciplinario, por las
normas pertinentes de sus respectivos estatutos.
La ley señalará los casos y la forma en que las personas naturales víctimas
de delitos dispondrán de asesoría y defensa jurídica gratuitas, a efectos de
ejercer la acción penal cuando corresponda.
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Análisis:
Nuevamente:
1 No queda claro cuál es el interés superior: lo que sí queda claro es que jerárquicamente
está por sobre el interés de los padres, e incluso de los propios niños.
2 Qué papel les cabe a los padres en relación con dicho interés.
3 Y, por último: qué atribuciones y límites tiene el Estado y correlativamente, con qué
protección cuentan los ciudadanos ante eventuales abusos de poder.
Análisis:
Análisis:
Análisis:
Análisis:
Se merma aún más el derecho y deber preferente de los padres a educar a sus hijos
(*en el anteproyecto, el derecho está radicado en “las familias”), al establecer la
obligatoriedad de considerar la opinión de los hijos a la hora de ejercer el derecho.
Cuestión, esta última, que debe analizarse juntamente con lo ya señalado respecto de
las enmiendas al artículo 16 y 39.
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CONTROL
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a) Los padres, y en su caso los tutores, tienen derecho a elegir que sus hijos o
pupilos reciban la educación religiosa, espiritual y moral que esté de acuerdo
con sus propias convicciones.
Análisis:
A su vez, esta norma vulnera también el derecho preferente de los padres a educar a
sus hijos, que podría materializarse en la elección de un colegio en el que la comunidad
se organiza en función de creencias religiosas compartidas.
Análisis:
Análisis:
En todo caso, esta enmienda debe analizarse conjuntamente con las realizadas a los
literales e), g) del mismo artículo y al artículo 23, todas las cuales generan un grupo de
limitaciones hostil a la libertad de enseñanza.
Análisis:
Se incluye la interdicción de la discriminación, pero sin distinguir si esta debe ser arbitraria
o no, lo que atenta directamente contra la libertad de enseñanza y, particularmente, la
posibilidad de sostener proyectos educativos propios.
Análisis:
Análisis:
En otras palabras, el Estado debe crear (y los chilenos financiar) una institución que
se hará cargo de que los medios de comunicación funcionen ‘correctamente´. La
‘corrección’, por su parte, estaría determinada por lo que el Estado o el gobierno de
turno conciban como “sociedad democrática y pluralista”.
Análisis:
Análisis:
Análisis:
Análisis:
Análisis:
Se regula una inhabilidad para optar a cargos públicos y de elección popular para personas
condenadas por delitos relacionados con la probidad. A su vez, se establecen limitaciones de
acceso a la función pública para personas que hayan desempeñado determinadas actividades
económicas, sin especificar cuáles, ni cuál sería la justificación de esta discriminación.
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b) Los recursos con que se financie la seguridad social solo podrán destinarse
al financiamiento y administración de sus prestaciones.
Análisis:
2 Solidaridad: Significa que las personas contribuyen con sus cotizaciones, a pagar las
pensiones de otros.
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3 Integralidad: Significa que la seguridad social debe propender a cubrir no solo las
necesidades básicas, sino todas las que van surgiendo (y de cualquier naturaleza).
4 Suficiencia: Significa que las pensiones deben garantizar un nivel de vida equivalente
al que se tenía antes de jubilar.
Todo lo cual, tiene perfecta concordancia con la negativa PC-FA a resguardar la propiedad,
inexpropiabilidad, no confiscación, heredabilidad y libertad de elegir el administrador de
los ahorros previsionales.
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Análisis:
A su vez, la enmienda propuesta permite que, el Estado, ante la amplitud de los términos
de la norma y en cumplimiento del antedicho mandato, intervenga peligrosamente en la
producción agrícola privada pudiendo, incluso, inhibir en parte sus exportaciones en pos
de satisfacer el consumo nacional.
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Análisis:
1 La norma del anteproyecto que establece, dentro de los objetivos del Banco Central,
la consideración de los efectos de su política monetaria en la actividad económica y el
empleo, tal como lo hace, también, la propuesta de Constitución rechazada (Artículo
358 inciso segundo) con respecto al último factor.
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2 La norma del anteproyecto que constitucionaliza el deber del Banco Central de tener
en cuenta la “orientación general de la política económica del Gobierno” al momento
de adoptar acuerdos, tal como lo hace, también, la propuesta de Constitución
rechazada (Artículo 358 inciso tercero)
3 La norma del anteproyecto, que modifica el objeto actual del Banco Central (velar por
la estabilidad de la moneda), introduce como función el velar por la estabilidad de los
precios, tal como lo hace, también, la propuesta de Constitución rechazada (Artículo
358 inciso primero).
Todo lo cual, podría devenir en una merma en la autonomía del Banco Central.
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VIOLENCIA
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Análisis:
Además, a partir de esta relativización, la violencia ‘física’ puede entenderse como una
respuesta proporcional e incluso legítima, de quien dice haber sufrido cosas como, por
ejemplo, “violencia del neoliberalismo”.
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Por último, la letra b) debe interpretarse en directa concordancia con las enmiendas PC-FA
realizadas a los artículos 11, 16 incisos tercero y sexto, y con los artículos 2 inciso segundo
y 24 letra d), relativos todos a igualdad sustantiva.
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Análisis:
Artículo 121:
1. El Estado tiene el monopolio indelegable del uso de la fuerza, la cual se
ejercerá a través de las Fuerzas Armadas y las Fuerzas de Orden y de Seguridad
Pública, conforme a esta Constitución y las leyes.
2. La ley determinará el marco para el uso de la fuerza que pueda ser utilizada
en el ejercicio de las funciones de las instituciones autorizadas por esta.
Análisis:
Siguiendo la línea argumental del análisis de la enmienda anterior, se repite la regulación del
uso de la fuerza de la propuesta de Constitución rechazada (Artículos 295 y 297), haciendo
especial énfasis en el criterio de proporcionalidad. Criterio que ha sido utilizado para limitar
e incluso impedir la necesaria intervención policial en contextos de desórdenes públicos y
manifestaciones violentas.
Análisis:
Análisis:
Como corolario del apartado 4.2. y al igual que en la propuesta de Constitución rechazada
(Artículos 124 y siguientes), se eleva a rango constitucional un órgano de promoción de
derechos humanos, típicamente cooptado por personas afines al grupo PC-FA (quienes
presentan la enmienda), para hacer valer sus criterios y visiones particulares que tienen
sobre la violencia, el uso de la fuerza y los derechos humanos.
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Análisis:
Se debilita la regulación constitucional del terrorismo con relación a la que hay en nuestra
Constitución vigente (Artículo 9), al eliminarse las inhabilidades y prohibiciones para quienes
incurran en conductas terroristas contenidas en el anteproyecto. Todo lo cual, guarda
perfecta consonancia con el rechazo de quienes presentan estas enmiendas a la inclusión
del tema terrorismo siquiera en el proceso constituyente anterior.
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Análisis:
Al igual que en la propuesta de Constitución rechazada (Artículo 24), pero con mucho
menos detalle y precisión, se establece un deber general del Estado de prevención,
investigación y sanción del terrorismo de Estado, pero haciéndose uso de la fórmula
“sancionar proporcionalmente”. Uso que se presume, opera desde el presupuesto de que
el terrorismo ha sido, hasta ahora, sancionado de manera desproporcionada.
Análisis:
Análisis:
Análisis:
Análisis:
Se establece expresamente una excepción al principio de no afectación tributaria que
permitiría crear tributos para ser aplicados específicamente a fines de seguridad social
(pensiones, entre otras cosas).
En otras palabras, esta norma habilita al Estado a establecer un impuesto, por ejemplo,
orientado a cubrir parte de la seguridad social, con lo cual queda constitucionalmente
legitimado el aumento de la carga impositiva, en nombre de “una causa noble”.
Por otra parte, y aún con un sistema de capitalización individual operativo, esta fórmula
permite al Estado imponer una cotización obligatoria a los trabajadores (adicionales a
las que ya existen) que no iría en beneficio de ellos mismos, sino a un fondo común
(‘impuesto al trabajo’).
Artículo 141:
1. El Estado promueve el desarrollo armónico, equitativo y solidario entre las
regiones y comunas de Chile. La Administración y los gobiernos regionales
y locales deben contribuir a la corrección de las desigualdades que existan
entre ellas, propendiendo a que todas las personas y comunidades tengan
acceso a igual nivel y calidad de bienes y servicios públicos, sin distingo del
lugar en que habiten.
Análisis:
Al igual que la propuesta de Constitución rechazada (Artículos 185 inciso 4, 220 letra s) y
247), se establece la posibilidad de que los gobiernos regionales y locales establezcan tasas
y contribuciones regionales y locales, pudiendo aumentarse significativamente la carga
tributaria de los contribuyentes.
Artículo 145:
Los gobiernos regionales y locales podrán contratar empréstitos, en conformidad
a los requisitos y límites que disponga la Constitución y la ley. Los recursos
obtenidos por esta vía deberán estar destinados a financiar proyectos específicos
y en ningún caso podrán ser destinados a financiar gastos corrientes.
Análisis:
Se reproduce textualmente la regulación de la propuesta de Constitución rechazada en la
materia (Artículo 250), permitiendo que los Gobiernos Regionales y las Municipalidades
endeuden a los ciudadanos pertenecientes a sus territorios (cuestión que, en todo caso, ya
permite el anteproyecto).
Además, las condiciones que se establecen para llevar adelante dicho endeudamiento
no se constituyen como verdaderos límites a un posible actuar irresponsable de los
políticos a cargo.
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1 La letra a) sólo impide al Estado financiar gasto corriente, a saber, los gastos de la
operación normal, como el personal, los insumos, y otros bienes y servicios que requiere
para funcionar. Gastos que no son utilizados para lucir una “buena administración”
por parte de los políticos.
Análisis:
Se promueve, entonces, la creación de empresas por parte del estado para “cumplir con
las funciones y ejercer las atribuciones que les asignan la Constitución y las leyes”, caso en
el cual adquiere especial relevancia el mayor o menor número de facultades y obligaciones
que se le reconozcan al Estado, que podrían justificar la creación de un mayor o menor
número de empresas.
Análisis:
Análisis:
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