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Civil Responsabilidad
DOCTRINA PRÁCTICA
Doctrina práctica
Paolo Gallo*
Profesor Ordinario de la Universidad de Turín (Italia)
1. El daño a la persona
2. El daño por muerte
3. El daño existencial
SUMARIO
4. El mobbing
5. La pérdida de chances
6. Los daños no patrimoniales
7. El incumplimiento y daños no patrimoniales
8. La fragmentación de la responsabilidad civil
9. Las penas privadas
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daño biológico, han establecido criterios para sido producida después de un cierto lapso
la determinación de los daños a la persona, de tiempo del accidente. Mientras en el pri-
respectivamente, en materia de aseguración mer caso se excluía que los herederos sean
obligatoria contra los accidentes en el trabajo legitimados a actuar iure hereditario, esta
y las enfermedades profesionales y de acci- posibilidad era admitida en el segundo caso;
dentes como consecuencia de la circulación en efecto, se consideraba que si la muerte se
de vehículos a motor 8. hubiese producido en un lapso de tiempo, el
de cuius había hecho madurar en el tiempo
Mientras, en un primer momento, el daño
el derecho al resarcimiento y a transmitirlo
biológico se había reconducido en la esfera
consiguientemente a los herederos11.
del art. 2043 del cc, para escapar de las
restricciones del art. 2059 del c.c., después No es obviamente necesario utilizar muchas
de la sentencias de la Corte de Casación del palabras para evidenciar lo absurdo de esta
2003 en materia del daño no patrimonial9, distinción12.
ha sido recalificado como subespecie del
En efecto, no parece auspiciable diferenciar la
daño no patrimonial; no obstante, esto no ha
entidad de la obligación resarcitoria según que
comportado cambios respecto a los criterios
la victima fallezca inmediatamente o sobrevi-
utilizados para la calificación10. va algunos días. En este modo, se corre, más
bien, el riesgo de presentar como preferible la
2. El daño por muerte posición del responsable del ilícito en caso de
Numerosas disputas doctrinales y jurispruden- muerte de la víctima, que en caso sobreviva.
ciales se han producido en torno al problema En cambio, es necesario considerar que las
de la resarcibilidad o no del daño biológico en consecuencias económicas del hecho ilícito
caso de muerte del sujeto. La interrogante, en deban ser, en cada caso, resarcidas, prescin-
otras palabras, en si en caso de muerte del su- diendo de distinciones más o menos arbitra-
jeto que ha sufrido las lesiones, los herederos rias respecto a la sobrevivencia por un periodo
están legitimados o no de presentar pretensio- de tiempo más o menos largo de la víctima13.
nes en orden al daño biológico sufrido por el
difunto. Las dificultades mayores derivan del
hecho que los herederos pueden ejercitar iure
3. El daño existencial
hereditario solo derechos patrimoniales y no En los últimos tiempos, en materia de daño a
situaciones que pretenden tutelar aspectos no la persona, se ha presentado una nueva voz
patrimoniales como, por ejemplo, el derecho de daño: el daño existencial14.
a la salud que es considerado personalísimo y,
por ende, como tal intransmisible por causa 11 Cass., 6 de octubre de 1994, n. 8177, en: FI, 1994,
I, 1852.
de muerte.
12 FRANZONI, La liquidazione del danno alla persona,
En estas condiciones, la jurisprudencia ha Padua, 1990; Id., Il danno alla persona, Milán, 1995;
CASO, La Cassazione, la macchina del tempo e la risar-
iniciado a distinguir según que la muerte
cibilità iure ereditario del danno (biologico) da lesioni
haya sido instantánea o, en cambio, haya mortali, en: FI, 1995, I, 1852.
13 En este sentido, vèase la sentencia del Tribunal de
Cassino, n. 228 del 08 de abril de 1999, en: GI,
8 DE MARZO, Il risarcimento delle lesioni di lieve entità, 2000, I, 1200, con nota de BONA, E’ risarcibile iure
en: Danno e resp., 2001, 456. successionis il danno da perdita della vita? (una risposta
9 Cass., 19 de agosto de 2003, n. 12124, en: GI, 2004, positiva). En cambio, es diversa la actitud de la Corte
1129; Cass., 31 de mayo del 2003, n. 8827, en: Constitucional y de la Corte de Casación: sentencia
Danno e resp., 2003, 819: Corte Const., 11 de julio de la Corte Constitucional n.372 del 27 de octubre
del 2003, n. 233, en: GI, 2004, 723. de 1994, en: Resp. Civ. prev., 1994, 976; sentencia
10 Cass., 11 de enero del 2007, n. 394, en: NGCC, 2007, de la Corte Casación n. 10773 del 29 de septiembre
I, 960, con nota de SGANGA, Il nuovo danno biologico de 1999.
e la vecchia personalizzazione del suo risarcimento. 14 ZIVIZ, Il danno esistenziale, en: CeI, 1994, 845; VI-
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confirmado la concepción binaria, negando 5. La pérdida de chances
importancia al daño existencial20. Asimismo, la jurisprudencia admite el resarci-
miento cuando el daño consiste en la simple
4. El mobbing pérdida de una chance. El problema se pre-
El problema del mobbing se presenta sobre senta cuando, por ejemplo, es prohibido a un
todo en ámbito laboral, cada vez que el tra- caballo de carrera participar en una competi-
bajador es vejado por los superiores o por los ción por un retardo del medio de transporte,
compañeros de trabajo, con el específico inten- a un pintor exponer sus trabajos artísticos, a
to de inducirlo a renunciar o por otras finali- un trabajador participar en un concurso, etc.
dades no permitidas. Puede constituir mobbing En los casos de este género, no es obviamente
una actitud arrogante o incluso simplemente seguro que si el caballo que hubiese partici-
el cambio de ambiente laboral, no dirigir la pado habría ganado la competición, que si el
palabra o el saludo, no atribuir más encargos pintor hubiera expuesto sus cuadros los habría
necesarios, aislarlo, etc. Se trata de una tipo- vendido o, asimismo, si el trabajador hubiese
logía de situaciones que es solo en los últimos participado en el concurso lo hubiera vencido.
tiempos ha iniciado a llamar la atención de Se puede razonar exclusivamente en términos
la doctrina; hasta el explícito reconocimiento, de probabilidad. En estas condiciones, el
también por parte de la jurisprudencia, con la resarcimiento del daño será equivalente a
consecuente obligación de resarcir el daño21. la suma que se habría obtenido en caso de
éxitos, multiplicada por las probabilidades
20 Cass., S.U., 11 de noviembre del 2008, n. 2697., del éxito mismo22.
26973, 26974, 26975, en: RDC, 2009, II, 97, con
nota de BUSNELLI, Le sezioni unite e il danno non
patrimoniale; en: NGCC, 2009, I, 102, con notas de
6. Los daños no patrimoniales
BARGELLI, DI MARZIO, así como los comentarios de Sobre la base de lo establecido por el artículo
CENDON, NAVARRETTA, PONZANELLI, ibidem, II, 2059 del Código Civil en Italia, los daños no
191 y ss.
patrimoniales pueden ser resarcidos solo en
21 Sentencia del Tribunal de Turín, 30 de diciembre de
1999, en: Gius, 2000, 1079; Sentencia del Tribunal los casos determinados por la ley. En parti-
de Turín, 16 de noviembre del 1999, en: Riv. it. dr. cular, este artículo debe ser vinculado con
lav., 2000, II, 102, con nota de Pera; Tribunal de el artículo 185 del Código Penal a partir del
Forlì, 15 de marzo del 2001, en: Dir. Lav., 2001, II,
477; MONATERI, BONA, OLIVA, Mobbing, vessazioni
cual la resarcibilidad de los daños puede tener
sul posto di lavoro, Milán, 2000; HIRIGOYEN, Molestie lugar solo en caso de delito. Esta limitación
morali, La violenza perversa nella famiglia e nel lavoro, ha creado no pocos problema en la práctica.
tr. it., Turín, 2000; PIZZOFERRATO, Mobbing e danno
esistenziale: verso una revisione della struttura dell’illecito Incluso la salud y el denominado daño bioló-
civile, en: CeI, 2002, 304; BONA, Responsabilità civile gico integran, en rigor de lógica, los extremos
da mobbing sul lavoro, en: Digesto, IV ed., sez. civ., ac- del daño no patrimonial. En algún momento,
tualizaciòn, Turín, 2003, vol. II, 1107: MAZZAMUTO,
Il mobbing, Milán, 2004. a fin de evitar el obstáculo representado por
Además, en esta área se señala algunas recientes las disposiciones de los artículos 2059 del
sentencias de la Corte de Casación: Cass., 5 de Código Civil y 185 del Código Penal, los
febrero del 2000, n. 1307 en: Danno e resp., 2001, cuales limitan la resarcibilidad de los daños
385 que ha concedido el resarcimiento del daño
biológico por sobre abundante trabajo; Cass., 23 de no patrimoniales solo en caso de delito, y de
febrero del 2000, n. 2037, en: DG, 2000, 8 que ha permitir, por ende, la resarcibilidad del daño
concedido el resarcimiento del daño por el suicidio biológico según lo dispuesto por el artículo
de un trabajador como consecuencia a una patología
psíquica debida a las condiciones de trabajo; también
2043 del Código Civil, se había arribado a
sentencia de la Corte de Casación, n. 475 del 19 de interpretar en sentido restrictivo los alcances
enero de 1999, en: MGL, 1999, 270 que ha concedido
el resarcimiento a un trabajador cuyo estado de salud
se había agravado como consecuencia de un abuso 22 Cass., 29 de abril de 1993, n. 5026, en: GI, 1994, I,
de controles domiciliarios por parte del empleador. 1, 234.
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de ley, por ejemplo, lo dispuesto en el 2054, para cuantificar en algún modo el dolor, el
párrafo segundo del Código Civil31. sufrimiento del ánimo, etc., en los criterios
utilizados por los jueces a fin de determinar
la entidad de la obligación resarcitoria y/o
IMPORTANTE sancionatoria.
En efecto, en materia de daños no patrimo-
El problema del mobbing se pre-
niales se hace frecuentemente referencia no
senta sobre todo en ámbito labo-
solo a la gravedad de la lesión, sino también
ral, cada vez que el trabajador es
vejado por los superiores o por los al grado de culpabilidad del responsable del
compañeros de trabajo, con el es- ilícito, además a la condición patrimonial o
pecífico intento de inducirlo a re- enriquecimiento realizado mediante hecho
nunciar o por otras finalidades no injusto36.
permitidas. El grado de culpabilidad del responsable de
la lesión, así como la entidad de enriqueci-
Asimismo, en este modo, ha sido posible miento realizado mediante hecho injusto son
reconducir nuevamente el daño biológico en obviamente circunstancias que, a rigor de
su esfera natural, vale decir, en el sector del lógica, son diversas de un simple problema
daño no patrimonial32. de comprobación de la real entidad de los
daños efectivamente sufridos y, por ende, son
Por otro lado, no es muy claro qué es lo que un claro síntoma que se ha traspasado la línea
se comprende por daño no patrimonial, así de demarcación entre simple resarcimiento y
como cuáles son sus funciones y la naturaleza penas privadas.
de la institución. Según algunos en doctrina,
el daño no patrimonial sería una voz de Según la jurisprudencia, pueden exigir el
daño por resarcir al igual que las otras33. resarcimiento del daño no patrimonial in-
Según otros, el resarcimiento del daño no fringido incluso a los parientes próximos de
patrimonial tendría una función satisfactiva, la víctima37.
en el sentido que la atribución de una suma
de dinero contribuiría a aliviar el dolor cau- 7. El incumplimiento y daños no
sado por la lesión34. Incluso otros no dudan patrimoniales
en considerar que el resarcimiento del daño obviamente, el problema de los daños no
no patrimonial integra los extremos de una patrimoniales no solo se presenta en materia
pena privada35. extracontractual, sino también en caso de in-
Esta última solución encuentra confirma- cumplimiento38. Por ejemplo, imagínese una
ción además en las indudables dificultades
36 A. Roma, 5 de noviembre de 1990, en: Dir. inf., 1991,
845.
31 Corte Const., 11 de julio del 2003, n. 233, en: FI,
37 Cass., 01 de julio del 2002, n. 9556, en: FI, 2002,
2003, I, 2201, con nota de Navarretta, La Corte
3060, con nota de Calmieri.
Costituzionale e il danno alla persona in fieri.
38 GALLO P., Pene private e responsabilità civile, cit., 98;
32 Entonces, el cual consta de tres categorías: el daño
GAZZARA, Il danno non patrimoniale da inadempimento,
no patrimonial clásico, como consecuencia, por ejem-
Nápoles, 2003; LIBERATI, Il danno non patrimoniale da
plo, del asesinato de una persona querida, el daño
inadempimento, Padua, 2004; RINALDI, Inadempimen-
biológico, así como el interés a la integridad moral
to contrattuale e danni punitivi nell’esperienza americana,
protegido, según el art. 2 de la Const.: sentencia n.
en: Studi parmensi, vol. XLIV, Padua, 1999, 329;
12124 de la Corte de Casación.
RABITTI, Il danno non patrimoniale da inadempimento
33 DE CUPIS, Danno e risarcimento, en: Busnelli, Scalfi contrattuale, en: Studi Bianca, Milán, 2006, vol. IV,
(Cur.), Le pene private, Milán, 1985, 323. 663; AMATO, Il danno non patrimoniale da contratto,
34 SCOGNAMIGLIO R., Il danno morale, cit., 257. en: Il nuovo danno non patrimoniale, PONZANELLI
35 GALLO P., Pene private e responsabilità civile, cit., 96. (Cur.), Padua, 2004, 144; CENINI, Risarcibilità del
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el art. 2059 del CC, ha conducido también En doctrina, precisamente se ha tratado a
a una creciente erosión de lo parecía ser el este propósito de responsabilidad sin daño,
presupuesto cardinal de la responsabilidad para resaltar el hecho de que existen casos y
civil: el daño42. situaciones en los cuales la responsabilidad
civil readquiere por lo menos en parte su
No necesariamente la lesión de un derecho
primigenia función sancionatoria/deterrencia,
ajeno o situación protegida comporta también
prescindiendo de la existencia de la prueba
daños en la esfera de la víctima del perjuicio.
de un daño. En este ámbito, la función de la
Por ejemplo, piénsese en quien atraviesa un
responsabilidad civil no es la de permitir la
fundo ajeno sin causar daños, a quien utiliza
internalización del costo de los accidentes,
abusivamente un bien ajeno o quien difama
sino la de proporcionar un instrumento muy
una persona. En los casos de este género,
dúctil y maleable para la tutela de situaciones
seguramente existe un comportamiento lesivo
jurídicas subjetivas relevantes.
de los derechos ajenos y, por ende, perjuicio,
pero no necesariamente un daño. A estos fines, el único presupuesto para la ac-
cionabilidad de la responsabilidad civil debe
En doctrina, se ha discutido ampliamente
ser contemplado en la lesión de la situación
si en el campo del recurso a los remedios
jurídica subjetiva relevante en sí y por sí
elaborados por la responsabilidad civil sea
considerada (perjuicio), prescindiendo de la
esencial la prueba de un daño o, en cambio,
comprobación de eventuales consecuencias
pueda considerarse suficiente la prueba de
patrimoniales posteriores de carácter negativo
un comportamiento lesivo de los derechos
(daño).
ajenos o situaciones protegidas (perjuicio)43.
Entonces, puede delinearse dos diferentes
Los recientes desarrollos de la jurisprudencia
modelos de responsabilidad civil:
italiana, especialmente en materia de tutela
de la persona y de la vida privada, muestran A) En efecto, si por un lado, se configura la
claramente que la responsabilidad civil puede responsabilidad civil en sentido tradicio-
perfectamente actuar incluso en ausencia de nal, cuya función es la de permitir la inter-
la prueba de un daño, cada vez que haya nalización del costo social compresivo de
sido lesionado un derecho o un interés ajeno los ilícitos, no importa, obviamente, bajo
protegido. Por tanto, más que la palabra este perfil que se trate de responsabilidad
“daño” parece preferible utilizar la expresión por culpa o de responsabilidad objetiva.
“perjuicio”. En efecto, el perjuicio se encuen- B) En cambio, por otro lado, se presenta
tra ínsito en el hecho mismo de la lesión44. una fattispecie de responsabilidad civil
la cual prescinde de la existencia de un
42 Cass., 7 de junio del 2000, n. 7713, en: Fam. e dir., daño, cuya función es más que nada la
2001, I, 185, con nota de Bona. de permitir la conminación de sumas con
43 CARNELUTTI, Il danno ed il reato, Padua, 1925, 12. finalidades satisfactorias y de deterrencia.
44 Se presenta particularmente significativa la jurispru- En este modo, se desea silenciar a la vícti-
dencia laboral respecto a las consecuencias del di-
ma del comportamiento lesivo mediante
mensionamiento, según el art. 2013 del c.c.; la Corte
de Casación establece que puesto que se produce la la irrogación de una suma de dinero con
lesión del fundamental derecho al libre desarrollo de función satisfactoria y, al mismo tiempo,
la personalidad del trabajador garantizado por los se quiere prevenir la posibilidad de que
artículos 1 y 2 de la Constitución, el posterior perjuicio
es susceptible de resarcimiento en sí y por sí, incluso
análogas violaciones pueden ser repetidas
prescindiendo de una prueba específica por parte en el tiempo.
del trabajador: sentencia de la Corte de Casación n.
13299 del 16 de diciembre de 1992; sentencia de
la Corte de Casación n. 11727 del 18 de octubre de Casación n. 13580 del 02 de noviembre del 2001 y
1999; sentencia de la Corte de Casación n. 14443 del sentencia de la Corte de Casación n. 15868 del 12
16 de noviembre del 2000; sentencia de la Corte de de noviembre del 2002.
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En efecto, en los casos en los que puede apa- A) En primer lugar, existen casos de res-
recer oportuno el recurso a las penas privadas ponsabilidad civil sin daño que hemos
son por lo menos cuatro: apenas señalado. Se trata de situaciones
en que el comportamiento lesivo de los
otros derechos no causa necesariamente
www.notiziariogiuridico.it./dpeuropa.htlm; SIRENA, daños, por lo menos daños de naturaleza
Dalle pene private ai rimedi ultracompensativi, en: Studi económica inmediatamente perceptible
Bianca, Milán, 2006, vol. IV, 825; Cass., 7 de junio del
2000, n. 7713, en: Danno e resp., 2000, 835, con nota
y cuantificable.
de Ponzanelli, Attenzione: non è danno esistenziale ma En este sector, se coloca la expansión de
vera e propria pena privata; T. Torre Annunziata, 14 de la responsabilidad civil en el vasto sector
marzo del 2000, en: Danno e resp., 2000, 1123, con
nota de Musy, Punitive damages e resistenza temeraria de los daños de la personalidad. No
in giudizio: Regole, definizioni e modelli istituzionali a obstante, esta expansión no sido pacifica,
confronto; BENAZZO, Le pene civili nel diritto privato sino ha sometido a la responsabilidad
d’impresa, Milán, 2005; P. PARDOLESI, Danni punitivi,
civil a una muy fuerte tensión evolutiva.
en: Dig. sez. civ., apéndice, Milán, 2007, I, 452; ID.,
Danni punitivi frustrazione da vorrei ma non posso, En efecto, siempre más frecuentemente
en: Riv. crit. dir. priv., 2007, 340; D’ALESSANDRO, los jueces han podido juzgar los supues-
Pronuncie americane di condanna al pagamento di pu- tos en que no eran posibles comprobar
nitive damages, en: RDC, 2007, I, 383; PONZANELLI,
I danni punitivi, en: NGCC, 2008, II, 25; F. BENATTI,
un daño inmediatamente perceptible o
Correggere e punire, dalla law of torts all’inadempimento cuantificable en términos económicos.
del contratto, Milán, 2008; DI BONA DE SARZANA, Il Entonces, de esto se comprende el amplio
legal transplant dei danni punitivi nel diritto italiano, en recurso a ficciones y presunciones. En
Studi Busnelli, Milán, 2008, I, 563; CASTRONOVO, Del
non risarcibile aquiliano: danno meramente patrimoniale, efecto, mediante la praxis de los daños
c.d. perdita di chance, danni punitivi, danno esistenziale, in re ipsa, por un lado, es posible salvar
en: Studi Busnelli, Milán, 2008, I, 349; en sentido las exigencias del sistema y, por el otro,
favorable también CALABRESI, The Complexity of conceder en concreto sumas con finali-
Torts. The Case for Punitive Damages, en: Studi Busnelli,
Milán, 2008, I, 327. dades deterrentes y satisfactorias.
Más bien restrictiva es la actitud de la Corte de Casa- Sin embargo, no es difícil darse cuenta
ción italiana: sentencia n. 1183 del 19 de enero del
2007, en: NGCC, 2007, I, 981, con nota de OLIARI, I
del carácter ficticio de este modo de
danni punitivi bussano alla porta: la Cassazione non apre; proceder y cómo en realidad, siempre
en: FI, 2007, I, 1460, con nota de PONZANELLI, Danni más frecuentemente, la responsabilidad
punitivi: no grazie; FAVA, Punitive damages e ordine civil actúe en situaciones de ausencia de
pubblico: la Cassazione blocca lo sbarco, en: Corr. giur.,
2007, 498; análogamente restrictiva es la actitud de daño con funciones sancionatorias o de
la jurisprudencia alemana: BGH, 4 de junio del 1992, deterrencia.
en: NJW, 1992, 3094; véase también: Juez de Paz de Puede ser interesante también establecer
Bitonto, 21 de mayo del 2007, en: NGCC, 2008, I,
166, con nota de Maugeri, el cual ha dispuesto la un paralelo entre esta praxis y la costum-
duplicación del daño resarcible. bre de los jueces americanos de presumir
Por ejemplo, en un caso de error judicial debido a la presencia de la culpa en materia de
la confusión de la persona, el señor Barilla había
sido arrestado injustamente por 7 años; los jueces
responsabilidad del productor (res ipsa
le han reconocido el resarcimiento de un suma de 4 loquitur)47. En ambos casos, gracias al
millones de euros, de los cuales 1 millón a titulo de empleo de presunciones, en buena
resarcimiento del daño existencial; considerando el sustancia, se ha arribado a concluir un
hecho que se trata de una cifra dos o tres veces su-
perior respecto a lo normalmente concedido, incluso presupuesto de la responsabilidad civil,
en caso de fallecimiento o de invalidez permanente, respectivamente, la culpa en los Estados
no es difícil darse cuenta de la extrema cercanía de Unidos, y el daño en Italia.
la temática con la de las penas privadas, incluso de
los punitive damages: A. Génova, secc. II pen, 7 de
febrero del 2003, en: Danno e resp., 2003, 628, con
nota de Ponzanelli, Il caso Barillà: danno esistenziale, 47 ERENZWEIG, Negligence Without Fault, Berkeley-Los
pena privata e la lotteria della responsabilità civile. Ángeles, 1951.
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mina el monto el vía equitativa teniendo, lesiones menores, denominadas “delitos
entonces, en cuenta la gravedad de la culpa de bagatelas”49. En efecto, la creciente
individual, del costo necesario para el resta- tendencia a restringir el sector de lo pe-
blecimiento, y del provecho obtenido por el nalmente relevante ha creado la exigencia
transgresor”. “El juez… dispone, cuando es de identificar sanciones sustitutivas, ad-
posible, el restablecimiento del estado de ministrativas y civiles, para sancionar las
las circunstancias a cargo del responsable”. violaciones menoresd como, por ejem-
Se trata de criterios que evidencian plo, los robos en grandes supermercados,
claramente la función sancionatoria/ en el lugar de trabajo, los atentados al
deterrente del remedio en cuestión. honor, a la libertad sexual, etc.
D) Finalmente, el cuarto caso en el cual
puede resultar oportuno el recurso a las
penas privadas está constituido por las
49 PALIERO, Minima non curat praetor, Padua, 1985.