Capítulo VII

LA DETERMINACIÓN DEL DAÑO

Introducción

Un Perito es convocado a intervenir en un proceso

según el art.º 457 del C.P.C.C.N. "cuando la apreciación
de los hechos controvertidos requiriere conocimientos
especiales sobre alguna ciencia, arte, industria, activi-
dad o técnica especializada".
Por tanto no se puede desconocer que es función
del Experto comunicar aquello sobre lo cual ha sido
interrogado en tanto ello atañe a la ciencia de su incum-
bencia.

El concepto de daño en el discurso

jurídico

Sabido es que, uno de los principales ternas que se

debaten jurídicamente es el "derecho de daiios".
Así, resulta de primordial importancia cono-
cer jurídicamente las irnplicancias que el concepto de
DAÑO presenta.

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 Conceptualmente, el daño puede ser entendido
corno "todo perjuicio, detrimento, menoscabo que se recibe por
responsabilidad de otro"; es la lesión a un interés jurídico.
El derecho considera corno lesión a "todo daño o det-
rimento causado por una acción traumática, por arma blanca, de
fuego, agentes químicos, agentes físicos, etc. o vivencias traumáti-
cas consecutivas a accidentes, agresiones, robos, malos tratos,
hostigamiento, amenazas, calumnias, chantaje, ultrajes, agresiones
triviales en la vida cotidiana, etc."; siendo ello sinónimo de
perjuicio o menoscabo, con expresión tanto física corno
psíquica.
El daño, entendido desde el derecho, es funda-
mentalmente resarcible; y para alcanzar un resarcimien-
to, durante el proceso judicial se intentará demostrar
por un lado su existencia y por el otro su magnitud.
Debe señalarse que la probanza de la existencia del
daño así corno la magnitud de éste, son determinantes
para su reconocimiento judicial; independientemente
de que el mismo haya sido provocado por dolo, culpa o
caso fortuito, siendo estas circunstancias de relevancia
para el derecho penal. Por lo tanto, el autor del daño,
lo haya ocasionado con o sin malicia, deberá resarcir a
la víctima en el caso en que se demuestre el perjuicio
causado.
En el sentido señalado, el Código Civil de la
Nación establece:
0 persona", como por ejemplo: una casa, un auto, etc.
v' art. 1067 "No habrá ilícito a los efectos de este código,
si no hubiera daño causado u otro acto exterior que lo pueda
1
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causar y sin que a sus agentes se les pueda imputar dolo,
culpa o negligencia."
v' art. º 1068 "Habrá daño siempre que se causare a otro
algún perjuicio susceptible de apreciación pecuniaria o
directamente en las cosas de su domino o posesión, o indi-
rectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos o
facultades."
v' art. º 1094 "La indemnización del daño causado por el
delito solo puede ser demandada por acción civil independi-
entemente de la acción penal."
Para que el daño pueda ser determinado efectivo,
deberá demostrase tanto en razón de su existencia como
en su relación causal y en su alcance mensurable eco-
nómicamente; entendiéndose corno relación causal a la
que existe entre el menoscabo y el hecho que se atribuye
produjo dicho daño.
En el marco de nuestro derecho positivo, existe el
daño: Patrimonial, y Extrapatrimonial.
El patrimonio puede ser definido corno el "conjunto
de derechos que sirven para la satisfacción de necesidades económi-
cas". Ejemplos del mismo son: el derecho a trabajar, el
derecho a la salud, el derecho a la vida, etc ..
A su vez, el patrimonio puede ser: directo o indi-
recto.
El patrimonio directo es el "conjunto de bienes de una
El pa trirnonio indirecto es considerado como la
"capacidad o aptitud laborativa de un sujeto". Esa capacidad
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 grupo familiar, salud, disminución del porvenir econó-
o apti;ud, está determinada en un todo por el estado mico, tipo y tiempo de trabajo al que el sujeto se dedica-
ps1cofis1co que el sujeto presente.
ba, posibilidades de reubicación laboral, etc.
. l La dimensión extrapatrimonial incluye todo lo
1 ª d d e ¡ su¡eto;
m 1erente a la pers ona l"d . entendido ello
El daño extrapatrimonial
como
, . el honor de una pe s ¡ .d , la religión
r ona, a 1 eo 1og1a,
1a etnia, entre otras cosas. ,
Cuando la dimensión extrapatrimonial es la que
ha sido dañada, también queda evidenciado el límite
El daño al patrimonio que el derecho tiene en establecer el resarcimiento del
mismo. Resulta fácticamente imposible atribuir una
~onf~rme lo explicado anteriormente se deduce cuantía exacta para poder resarcir el daño causado en
qu;, e dano al patnmonio directo puede ser cuantifi- este sentido. Y, muchas veces, frente a casos de daño
~a o e~ forma plena y perfecta, ya que es cuantificable extrapatrimonial, no es exactamente el dinero lo que
t e mbo' 0 ab~oluto; Ypor tanto, la reparación del mismo el sujeto considerará restitutivo del daño sufrido. Por
am 1en sera completa. ello, el derecho ha encontrado otras vías de reparación
al mismo como lo es la retractación pública o pedido de
. , En cambio el daño al patrimonio indirecto ofrece
disculpas.
mnum:ras vanables de discusión jurídica en su cuan-
tiftcac10n;_ ya qu; resulta hartamente dificultoso -por
no decir mverosuml- seccionar una unidad . f' . El daño psíquico
como lo es "el hombre". ps1co !SIC a
El daño psíquico, jurídicamente, constituye un
b No o~stante ello, el derecho se ha ocupado de esta- daño al patrimonio indirecto; incluyéndoselo como
.1~cer parametros y crear Baremos para la determina-
rubro indemnizatorio en los procesos judiciales.
c10n cuantitativa del alcance del daño a la salud e d
caso . Aunque e11 o, sea estimable
. solo en modo relativoa
nea El daño psíquico, puede ser entendido como un
en la realidad fáctica. constructo que no surge del discurso psicológico; sino
que tiene un origen mixto: psicológico y jurídico.
Así pues, el daño patrimonial indirecto solo podrá
ser, resarcido de modo relativo. Para ello, se conside- Ha sido conceptualizado innúmeras veces y por
rara~ '.,º que se han denominado "factores de onde- diversos autores, la doctrina y la jurisprudencia. Siendo
rac10n y genéricamente pueden incluirse: edaJ'. sexo,
83
82
r •
a nuestro criterio, la definición más adecuada aquella
que lo delimita como "toda perturbación, trastorno, enfer-
medad, síndrome, o disfunción; que a consecuencia de un hecho
traumático acarrea una disminución en la capacidad de goce que
afecta las relaciones con el otro, las acciones, etc. No importando
la intensidad del hecho sino el umbral de tolerancia del sujeto. Hay
daño psíquico cuando un sujeto presenta un deterioro, disfunción o
trastorno que afecta sus esferas afectiva y/o volitiva y/o intelectual,
a consecuencia del cual se disminuye su capacidad de goce indi-
vidua/ y/o familiar y/o social y/o recreativa.". A partir de ello,
se evidencia en el sujeto cierta sintornatología que da
cuenta de la existencia de una afección psíquica.
Puede decirse que, una persona padece un daño
psíquico cuando presenta un deterioro, disfunción o
alteración que afecta su intelecto, afectividad o volun-
tad, y le dificulta o le impide un normal desarrollo de
su vida individual, académica, familiar, laboral, social
o recreativa; aparejando modificaciones en la conducta
del individuo.
Según Tkaczuk, "daño psíquico es la consecuencia de un
acontecimiento que afecta la estructura vital y generalmente acar-
rea trastornos y efectos patógenos en la organización psíquica".
"No solo es la resultante de un acontecimiento inesperado y sorpre-
sivo sino que también puede presentarse como efecto de un proceso
lento y persistente, que va ahondando la estructura psíquica y con
el tiempo resulta devastador".
En el mismo sentido, Zabala de Gonz(lez explica
que "una perturbación patológica de la personalidad de la victima
que altera su equilibrio básico o agrava algún desequilibrio prec-
edente, ubicando en tal concepto, tanto a las enfermedades mentales
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,,, i" '
como a los trastornos pasajeros, tras-cendiendo en su vida espiri-
tual o de relación."
Consecuentemente, el perito deberá evaluar los
síntomas resultantes del hecho vivenciado corno trau-
mático y a partir de esto llegar a la conclusión de si
hubo conformación patológica, la relación entre ella y
el hecho al que se le atribuye y, por Jo tanto, si hay o no
daño psíquico.
Así, para que el experto pueda arribar a la conclu-
sión de Ja existencia o no de daño psíquico en un sujeto,
tendrá que contemplar en el proceso diagnostico diver-
sas variables psicojurídicas.
Dimensiones que conforman la entidad de
daño psíquico
Diversos autores coinciden en afirmar que, con-
forme las conceptualizaciones que se han realizado
sobre el daño psíquico, se encuentran en las mismas las
siguientes dimensiones que lo componen:
./Clínica
./ Psicopatológica
./Vincular
./ Inmediata / Próxima
./Temporal
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 Presupuestos del daño psíquico
Lesiones y secuelas psíquicas
/El elemento crucial d .
de daño psíquico l para etermmar la existencia El impacto de la vivencia sobre el individuo ven-
es a expenencia vital.
drá, a su vez, condicionado por múltiples factores .
.,/ La vivencia de un . . Unos pertenecerán a la naturaleza íntima del sujeto, a
la forma de e . acontec1m1ento traumático y
xpenmentarlo p d los factores endógenos dependientes, sobre todo, de su
será la que condicione la or parte el_ sujeto, percepción del hecho amenazante y de su personalidad
dad del trauma , . mayor 0 menor mtensi-
ps1qwco. previa. Otros formarán parte del propio acontecimiento,
factores exógenos o circunstanciales. Y otros, los deriva-
Vivencia subjetiva generadora de ¡faño dos los derivados del acontecimiento en sí y los de las
circunstancias que rodean al sujeto (apoyo social).
Se caracteriza por ser:
.,/ . Ello traerá aparejado consecuencias psíquicas iden-
una vivencia amenazad
inteo-ridad del . ora, que atenta contra la tificables, a saber:
º su1eto que le enf t
que le 0o-enera m1·ed 't
l
ren a a a muerte, /Se registrará una inscripción a nivel inconciente
o, error etc ·
./ • f .,
del daño; aunque el sujeto puede que sea total-
una vivencia inevitable .
como si· no ex· t. ' que se expenmenta mente conciente del padecimiento que presenta.
ella; 1s 1era posi·bTd
1 1 ad de escapar de
/Puede haber alteraciones a nivel conductual.
.,/ .
una vivencia desbordant l / Se evidencian consecuencias a nivel sistémico
la tolerancia del . t e, en a que se sobrepasa del individuo.
/ . . SUJe o a confüctos o dificultades·
una vivencia injusta v. .d ' / Se presentan repercusiones en la esfera afecti-
Y ante la cual le su ' IV¡ ª como no merecida va.
, · rgen múltiples
victima, tales como «. , preguntas a la / Se genera afectación de las interrelaciones del
qué a mí?» y; ' ¿que he hecho yo?», «¿por
sujeto con su medio.
/ un ·
a vivencia deo-radant .
impacta directame ¡° e o humillante, que Concepto de estado residual
víctima. n e contra la autoestima de la
El estado residual, es aquél estado que se alcanza
de no existir curación y tras estabilización del curso evo-
lutivo de la lesión, una vez que:
86
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 ./el sujeto se haya sometido a tratamiento;
./el tratamiento haya sido efectuado por un pro-
fesional idóneo, con la prescripción correcta y que
haya cumplido las indicaciones terapéuticas;
./el sujeto no haya realizado tratamiento, pero que
el hecho vivenciado al momento de Ja evaluación
no interfiera en su cotidianeidad.
Diagnóstico diferencial del daño psíquico
Para alcanzar un diagnostico certero, el Experto
debe preliminarmente determinar:
./Si se trata de una reacción vivencia] normal.
v' Si se trata de una reacción vivencia] anormal .
./ Lesión psíquica primaria tras vivencia traumá-
tica.
./ Lesión psíquica secundaria, resultado de una
reactivación, agravamiento o puesta en marcha de
otra patología de etiología no traumática.
La sintomatología que el Perito deberá pesquisar
para arribar al diagnóstico de daño psíquico es la exis-
tencia de:
v' Temor intenso;
./Recuerdos recurrentes;
./Sueños desagradables;
v' Otras alteraciones del sueño;
./ Reviviscencia del suceso;
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./ Malestar en exposición de estímulos;
./Respuestas fisiológicas;
./ Evitación de pensamientos y/ o de actividades;
Alteraciones de la memoria; Disminución del inte-
rés;
./Distanciamiento de los demás;
./Alteraciones de la afectividad;
./Dificultades o imposibilidad de proyección;
./ Estados de hipervigilancia y altera;
./ Malestar clínico significativo;
./ Deterioro de la actividad en los ámbitos laboral,
social, familiar, de pareja, etc.
Son criterios de exclusión para el diagnostico del
daño psíquico:
./Los síntomas psíquicos aislados que no constitu-
yen una enfermedad.
./ Aquellas enfermedades que no han aparecido ni
se han agravado a causa del evento de autos.
./ Aquellos cuadros que aunque constituyan una
verdadera enfermedad, no tengan relación (ni
causal ni concausa!) con el acontecimiento de la
causa .
./ Los cuadros que no hayan ocasionado desmedro
de las aptitudes mentales previas.
./ Aquellas modificaciones en el curso de la vida
del sujeto que no constituyan un significativo
padecimiento mental.
89
 . Por otra parte, existen otros conce tos u
sanamente deben ser identI d p q. e nece-
1 ica os por el Pento para ./La gravedad es el resultado de las consecuencias
d , d .
po .er etermmar el daño p , . , . personales y en la vida de relación.
11 . siq mco en s1 mismo En tr
e o, resulta importante señalar: · e
./La gravedad de un trastorno mental no equivale
./ La ansiedad: es un estado emocional sub ·etivo necesariamente a incapacidad de trabajar.
1
q~e pi.:ede evidenciarse bajo la forma de ren~
La relación de causalidad y la concausalidad
s1on, h1peract1v1dad, verborragia, etc. P
./ La angustia· temor . .
En ell .. opresivo sm causa precisa. Existe acuerdo científico en afirmar que, la eva-
a predomma el componente psíquico.
./El miedo· t luación de la relación de causalidad refiere a la relación
. emor a una amenaza concreta. lineal entre causa y efecto; y requiere para su determina-
./ El , · · · ·
pamco. v1ve11C1a de intensa anaustia .. ción la consideración de los siguientes criterios:
recort d f o en cns1s
a as, que recuentemente paraliza al sujeto. ./ Etiológico
./ Estrés: ansiedad · d
, asocia a a desencadenante ./Topográfico
exogeno cuando l
.,
d e a d aptac10n. ª amenaza supera la capacidad ./ Cronológico
./Cuantitativo
Evaluación de la gravedad del d - , .
ano ps1qmco ./De continuidad sintomática
. La estimación de la gravedad del d - . . Cuando en el contexto judicial se hace referencia a
consideración ~v evaluación d e.. ano implica la la relación concausa! y se solicita que el Perito determi-
./Las actividades de la vi·da d.1ana.
. ne la misma, previamente tuvo que haberse evaluado la
relación causal.
./ El funcionamiento social.
./ La realización de tareas. Cabe señalar que, el concepto de concausa, es mera
y exclusivamente jurídico, debiendo ser determinado
./ El deterioro laboral o similar. por la apreciación judicial; a pesar de que la costumbre
Los parámetros que ha jurídica suele interrogar a los Peritos sobre el mismo.
to de estima ¡ d Yque contemplar al momen- Por tanto, el Experto se encuentra en la obligación de
r a grave ad del daño psíquico serán:
conocer las implicancias que tal constructo conlleva .
./ El grado de deterioro varía con las perso
nas.
Puede definirse a la concausa como "cualquier fac-
tor que altere la evolución normal de un cuadro". Se diferen-
90

91
 cian en: Preexistentes; Concurrentes o simultáneas; y
Consecutivas o subsiguientes.
Indicaciones para la evaluación de la
relación de causalidad. Estado anterior.
Previo a establecer la relación de causalidad, inten-
tar conocer la existencia anterior de rasgos, anomalías
de la personalidad o trastornos psíquicos, la personali-
dad premórbida, etc., que puedan, por una parte, faci-
litar la aparición de las lesiones y, por otra, condicionar
una evolución anormal en cuanto al tiempo e intensidad
del padecimiento.
Indicaciones para la evaluación de
la relación de causalidad. Causas
concurrentes.
Las características del acontecimiento agresor y
del hecho influyen en el tipo de respuesta y son factores
que actúan de forma simultánea y aumentan la entidad
del resultado final.
Supone considerar la naturaleza del hecho en sí, la
intensidad de la vivencia traumática y el tipo de reac-
ción psíquica surgida.
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Indicaciones para la evaluación de
la relación de causalidad. Causas
consecutivas.
Constituyen complicaciones, ajenas a la voluntad
del lesionado, que pueden surgir durante el proceso de
curación y evolución normal de las lesiones.
Forman parte de un proceso psicológico o psico-
patológico dinámico y complejo, que hace asimismo
dificultosa su valoración objetiva y el análisis de si estos
factores nuevos deben ser considerados realmente como
tales concausas o como agentes nuevos, en cuyo caso
habría que diferenciar los efectos iniciales de la acción
primaria de los efectos de estas acciones secundarias.
El daño moral
El daño mori'l es encuadrado jurídicamente como
un daño extrapatrimonial.
Según el autor Hemán Daray "este daño tiene que ver
con la actit-ud consciente del sujeto e implica percepción personal de
prejuicio y sufrimiento. Es la lesión en los sentimientos que deter-
mina inquietud espiritual."
Se trata de un sufrimiento o dolor independiente
de repercusión en el orden patrimonial. Hay lesión a los
sentimientos, a la libertad individual, agravio a la paz,
etc. es una afección en el orden eminentemente moral.
El agravio moral no implica conformación patológica, es
93
la lesión a los sentimientos o principio éticos o morales. Para finalizar ...
Al no haber un estado psicopatológico es de libre apre-
ciación judicial, y la comprobación psicológico pericial El Perito deberá saber que daño psíquico Y daño
no se requiere para determinar su existencia. moral no son excluvente entre sí; pudiendo presentarse
conjuntamente 0 e~ forma separada; pero deb.iendo ser
No obstante ello, considerando que la función del claramente diferenciado en el orden d1agno.stico que el
Perito es evaluar, valorar y aportar elementos para la Experto realice; ya que jurídicam:nte los litigantes per-
comprensión de los hechos y contribuir de ese modo a la siguen el resarcimiento-reparaoon de cada uno como
función judicial de impartir justicia; cabe señalar que, si
entidad autónoma.
bien el daño moral es un daño IN RE IPSA, no es menos
cierto que la psicología es la ciencia que se especializa
en el estudio de la personalidad de los sujetos y por lo
tanto está altamente calificada para brindar elementos
de juicio en relación a la lesión de los sentimientos que
una persona padece.
Es cierto que más allá de la entrevistas diagnós-
tica no existen otras técnicas de exploración psicológi-
ca que permitan comprobar la existencia de un daño
moral; pero también no es menos cierto que el Perito en
muchas ocasiones, encuentra en el discurso del sujeto
un malestar anímico intenso que no puede ser traducido
en sintomatología alguna. En esas situaciones, segura-
mente se encuentre frente a un caso donde existe daño
moral.
En síntesis, el daño moral luce en su naturaleza
una lesión a los sentimientos de la persona; la cual
puede ser localizada en el ejercicio de la libertad indivi-
dual, en su homor, en el buen nombre, en la ideología,
etc .. Por ello, se afirma que se trata de una afección en el
orden eminentemente moral.

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