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La parte civil en el nuevo cdigo procesal penal

Karla Vilela Carbajal*

1.- Introduccin.Desde siempre se ha discutido sobre la naturaleza jurdica de la responsabilidad civil; si para unos autores le corresponde la naturaleza penal, para otros es la civil y hay para quienes resulta ser sui generis. Sin embargo, sea cual sea la naturaleza jurdica de la responsabilidad civil, el anlisis del derecho resarcitorio en el proceso penal debe depender necesariamente del ejercicio del agraviado mediante la constitucin en parte, hecho que distingue claramente entre responsabilidad civil y penal, tanto en su esencia como en su operatividad, pero esa diferenciacin no justificara un anlisis separado de su procedencia. Estudiemos entonces los principales aspectos jurdicos que se encuentran en el tema a analizar. A) Nocin de responsabilidad civil.Es el deber de reparacin derivado del dao sufrido por una persona o grupo de personas como consecuencia de un hecho cometido, hecho que no debe ser necesariamente ilcito. La inclusin del trmino civil debe responder a una razn especfica; y as es. La responsabilidad civil supone ser una especie del gnero responsabilidad, la misma que se caracteriza por la privacidad de los intereses que tutela. As, la responsabilidad civil

Doctora en Derecho por la Universidad de Navarra (Espaa) y Abogada por la Universidad de Piura (UDEP). Profesora ordinaria au xiliar de la Facu ltad de Derecho de la Universidad de Piura, Profesora Asociada de la Academia de la Magistratura y Sub Directora del Programa de Maestra en Derecho de la Universidad de Piura.

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nace del agravio a un particular, agravio que es enmendado con el acto de reparacin . 1 A pesar del concepto expuesto lneas arriba, no puede olvidarse que la tendencia moderna ampla las bases en el aspecto subjetivo de la misma: as actualmente, los legitimados activos pueden estar representados por un grupo social, o incluso por un grupo indeterminado de personas, idea que viene recogida en la nocin de la proteccin de los intereses difusos. B) Ele mentos la responsabilidad civil.La doctrina clsica ha desarrollado los siguientes elementos: a) Dao, perjuicio o agravio.- Un concepto amplio de dao es aquel que lo define como la afectacin o lesin a un inters o bien jurdico, la misma que significa un menoscabo al valor de uso o valor de cambio del bien, si se trata de un bien jurdico de naturaleza patrimonial, o a su naturaleza intrnseca si se trata de un bien jurdico extrapatrimonial, afectacin que debe provenir de una accin u omisin del causante, al que se le imputa su produccin o resultado, a travs del correspondiente factor de atribucin de responsabilidad, y susceptible de reparacin conforme al Derecho 2 . Un concepto ms sencillo lo significa como todo menoscabo, detrimento, perjuicio o disminucin que sufre el sujeto en su esfera jurdica patrimonial o extrapatrimonial. Hay nociones tradicionales que distinguen al dao del perjuicio, diferenciacin que hacen tanto por su contenido como por su origen 3 , pero que bsicamente consideran que el segundo siempre implica un menoscabo econmico, estableciendo una diferenciacin basada en el aspecto patrimonial. En doctrina existen votos discrepantes en cuanto a la posibilidad de pedir resarcimiento por un dao futuro. La certeza del dao es requisito de la existencia del dao. Para los hermanos Mazeaud 4 el dao puede ser actual, pero tambin futuro. En consecuencia, la certeza no implica actualidad, tan solo efectividad del dao. Por el contrario, para Castillo Alva, el dao debe ser directo y debe haberse producido, aunque no precisa ser actual. El dao futuro no es objeto de reparacin civil en el proceso penal 5 . Solo el hecho de ser afectado con un dao o con una consecuencia derivada del mismo, da legitimidad para constituirse en

Cfr. VASA LLO SAM BUCETI, Efran Bruno. La accin en el proceso penal. Editorial San Marcos, Lima, 2000, p. 22. 2 Cfr. G LVEZ VILLEGAS, Toms Aldino. La reparacin civil en el proceso penal , segunda edicin, IDEM SA, Lima, 2005, p. 128. 3 Al respecto pueden consultar, Ibidem, p. 129-130. 4 Cfr. MAZEUD, Henry; MAZEUD, Len y TUNC, Andr. Tratado terico y prctico de la responsabilidad civil delictual y contractual , Ediciones Jurdicas Europa-Amrica, Buenos Aires, 1977, Tomo I, Vol. 1, p. 301. 5 Cfr. CATACORA GONZLEZ, Manuel. Manual de Derecho Procesal Penal, Rhodas, Lima, 1996, p. 367.

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parte civil 6 . Sin dao causado no hay legitimidad para constituirse en parte civil7 . Un elemento a tener en cuenta es que no todo dao da legitimidad para constituirse como parte civil, para tener esa legitimidad, el dao debe ser resarcible. Asimismo, no se puede olvidar que dentro de los supuestos de daos inmateriales destaca por su importancia el dao moral. Este dao es conceptualizado como el menoscabo o detrimento producido en el dominio de lo extrapatrimonial, de lo extramaterial. Es incorporal con consecuencias materiales: los dolores fsicos ocasionados en un accidente, la lesin en el rostro que no reviste gravedad pero desfigura la vctima, etc. Se trata de un dao que se origina en el intelecto, en el pensamiento y sentimiento humanos, pero que trasciende de dicha esfera afectando el entorno del individuo lo que finalmente permite que el dao pueda ser apreciado y reparado. Pero a pesar de ser un dao extrapatrimonial, las razones para admitir una reparacin de carcter econmico, una vez producido el dao, nacen de la imposibilidad de que el responsable pueda restituir las cosas al estado anterior 8 . b) Ilicitud o antijuridicidad.- Es un elemento considerado por los doctrinarios modernos como prescindible dentro de su esquema de funcionamiento, ya que es perfectamente factible que se presenten casos en los cuales ante la comisin de actos no prohibidos por la ley se produzcan daos que el orden jurdico reprueba y que, por tanto, deben ser reparados 9 , por ejemplo, lo previsto en el Art. 539 CC con respecto a los servicios provisorios en propiedades vecinas. Queda claro entonces, que la ilicitud constituye un elemento prescindible en el esquema de la responsabilidad civil, aunque, lgicamente, est siempre presente en los casos de la responsabilidad civil derivada de un hecho punible. Es as que, para el caso de daos provenientes del delito, slo se considerarn los bienes e intereses tutelados por la norma penal salvo casos excepcionales en que pueden afectarse derechos de terceros 10 . c) Vnculo causal.- Este tercer elemento exige una relacin de causa a efecto entre el hecho del agente y el dao mismo. Es as que, en el establecimiento de la relacin de causalidad, en cuanto puede predicarse del hecho y valorarse por la norma es, en principio, una posible diferencia entre los hechos penados y no penados, pero que no se opone a la inclusin de los segundos en la esfera ms reducida de los primeros 11 . Conviene precisar que a diferencia del Derecho penal, que exige una relacin de causalidad estrictamente personal y directa en la que el nico responsable es aquel que cometi el delito, con la particularidad de considerar como punibles

Cfr. M ORAS M OM, Jorge. La Accin Civil Reparatoria y el Proceso penal. Conforme al Cdigo Procesal penal de la Nacin, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1996, p. 80; GA RCA RADA, Do mingo, Manual de Derecho Procesal Penal, octava edicin, Eddili, Lima, 1984, p. 94. 7 Cfr. CASTILLO A LVA , Jos Luis. Es necesario constituirse en parte civil en la fase de ejecucin de la sentencia que fija la reparacin civil? Breves reflexiones sobre la parte civil. En Dilogo con la Jurisprudencia , N 88, enero 2006, p. 26. 8 Cfr. VASA LLO SAMBUCETTI, Efran Bruno. Op. Cit., p. 30. 9 Ibidem, p.32. 10 Cfr. G LVEZ VILLEGA S, To ms Ald ino. Op. Cit., p. 130. 11 FONT SERRA, Eduardo. La accin civil en el proceso penal , La ley, Madrid, 1991, p. 13.

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los actos que suponen colaboracin necesaria o innecesaria a la comisin del hecho delictivo, as como la induccin al mismo; en el Derecho civil la relacin de causalidad resiste, excepcionalmente, la responsabilidad que debe asumir la persona que tiene a su cargo a otras personas o cosas bajo su custodia, o que la representa legalmente 12 . Finalmente, es importante resaltar que el vnculo causal puede verse quebrado y, consecuentemente, eliminar la figura de la responsabilidad cuando se presentan supuestos que determinan que el dao no ha tenido como causa el comportamiento del agente, sino que han intervenido otros factores como la fuerza mayor, el caso fortuito, el hecho determinante de un tercero. 2.- Responsabilidad civil derivada del hecho punible.A) Conceptualizacin.El hecho punible es comnmente definido por la doctrina como una accin tpica, antijurdica y culpable. La responsabilidad creada por el derecho penal, es la que se desprende de la ejecucin de actos que son penalmente sancionados. Esta responsabilidad tiene dos manifestaciones: a) la que recae en la persona del autor del delito y que puede afectar su vida, su libertad, a su capacidad civil o a su patrimonio. b) la que civilmente recae sobre el propio autor de la infraccin, por va de reparacin del agravio material o moral que haya causado. 13 La segunda, en realidad, supone un deber jurdico que escapa a la esfera integral del derecho penal ya que se trata de una obligacin de naturaleza bsicamente patrimonial y con objetivos expresamente indemnizatorios, consecuentemente, y dado que goza de un esquema idntico al de la responsabilidad civil, encuentra su sustento jurdico en el derecho civil, es decir, en el derecho privado. Cosa distinta, y no hay que confundir, es que el derecho penal asuma conciencia de cules son las consecuencias derivadas de la comisin de un hecho punible y sea consecuente con el resultado dual ilcito penal y civil- de su anlisis, estableciendo a partir de su rea la de derecho penal-, normas aplicables a la responsabilidad civil derivada de un hecho punible. Para este tipo de responsabilidad es comn utilizar la expresin responsabilidad civil ex delicto, que viene a ser definida como la responsabilidad originada por un acto ilcito, que es considerado asimismo delictivo, diferenciando este sector de la responsabilidad del resto de la responsabilidad civil extracontractual 14 . As, se podra ubicar a la responsabilidad civil derivada de un hecho punible dentro del gnero de la responsabilidad extracontractual, con la particularidad que en el caso de aqulla la especie- el elemento constitutivo de la antijuridicidad debe estar necesariamente presente, ya que, como lo hemos manifestado anteriormente, una de las caractersticas del hecho punible es ser antijurdico o ilcito. 15 B) Responsabilidad civil y responsabilidad penal.-

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Cfr. VASA LLO SAMBUCETTI, Efran Bruno. Op. Cit., p. 34-35. Ibidem, p. 37. 14 Cfr. FONT SERRA, Eduardo, Op. Cit., p. 11. 15 Cfr. VASA LLO SAMBUCETTI, Efran Bruno. Op. Cit., p. 37.

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La responsabilidad penal se limita a la exigencia de reparacin del agra vio que el individuo ha causado al orden pblico, a la sociedad, mediante el acto contrario a derecho que ha lesionado o puesto en peligro un bien jurdico tutelado por la ley y protegido por la sociedad. El carcter subjetivo de la responsabilidad penal al impedirle al autor de un acto delictivo que cometa otro nuevo y para evitar que otros se sientan tentados de imitarle, el medio ms brusco consiste en castigarle. Ese carcter subjetivo est presente en la responsabilidad civil slo para los casos en los que sta derive de un hecho punible. C) Relacin jurdica civil sustantiva.As, paralelamente a la relacin jurdica penal sustantiva, existe la relacin jurdica civil sustantiva que refleja el esquema funcional que la responsabilidad civil ofrece. a) Legitimados activos.- En primer lugar est la vctima, luego destaca la figura del perjudicado, es decir, quien directamente sufre el dao. No debe confundirse al perjudicado con la vctima, quin es el titular del bien jurdico lesionado o amenazado, vale decir, el sujeto pasivo del delito o la falta. Por ejemplo, en el homicidio, el sujeto pasivo es el individuo a quien se le ha quitado la vida y los perjudicados son los familiares del occiso. El artculo 99 del nuevo cdigo procesal penal (NCPP) regula el supuesto de concurrencia de peticiones, lo que en la legislacin vigente no quedaba muy claro. 16 As en dicha norma se regulan dos situaciones, la primea, la concurrencia de peticiones se resolver siguiendo el orden sucesorio previsto en el Cdigo C ivil. Tratndose de herederos que se encuentren en el mismo orden sucesorio, debern designar apoderado comn, y de no existir acuerdo explcito, el Juez proceder a hacerlo. La segunda est referida a los supuestos indicados en el numeral 3 del artculo 94 17 el Juez, luego de escuchar a los que se han constituido en actor civil, designar apoderado comn. El actor civil se diferencia del querellante, el cual en esencia ejerce la pretensin penal, pero adems puede promover un inters patrimonial18 . El constituirse en actor civil no genera derecho sucesorio alguno 19 . En particular no estoy de acuerdo con esa conclusin, pues forman parte de la herencia tanto los derechos como obligaciones del causante, y si ste tena el derecho a la reparacin, ese

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El artcu lo 54 del Cdigo de Procedimientos penales seala: El agraviado, sus ascendientes o descendientes, su cnyuge, sus parientes colaterales y afines dentro del segundo grado; sus pa dres o hijos adoptivos o su tutor o curador pueden constituirse en parte civil. Una primera y ligera interpretacin de la norma parece que lleva a establecer que cualquiera de las personas enumeradas puede constituirse en parte civil de manera indistinta. Sin embargo, una correcta lectura del precepto debe conducir a ver que la norma establece un necesario e ineludible orden de prelacin segn el derecho de sucesiones 16 que no puede ser alterado caprichosamente. El nico que puede constituirse en parte civil es el agraviado y solo cuando l haya muerto o tenga una incapacidad absoluta sus familiares pueden constituirse en parte civil. 17 Este artculo se refiere a los accionistas, socios, asociados o miembros de una persona jurdica cuyos directores o sujetos que las dirigan han comet ido delito en agravio de sus intereses. 18 Cfr. LOUTA YF RANEA, Roberto; COSTAS, Lu is Flix. La Accin Civil en Sede penal, Astrea, Buenos Aires, 2002, p. 147. 19 Cfr. CATACORA GONZ LEZ, Manuel, Op. Cit., p. 368.

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derecho puede ser transmisible a sus sucesores, salvo se trate de la reparacin del dao moral. Las personas jurdicas s pueden ser actores civiles, aunque expresamente el NCPP no mencione dicha posibilidad, al igual que el cdigo vigente. Sin embargo, tenemos en el NCPP el Art. 100 inc. 2, lit. b) que establece que la solicitud de constitucin de parte civil deber indicar la denominacin de la persona jurdica con las generales de ley de su representante. Es decir, se permite que la solicitud de constitucin como parte civil sea presentada por una persona jurdica, a travs de su representante. Castillo Alva 20 sostiene que el viejo Cdigo de Procedimientos penales no alude a las personas jurdicas (naturales o jurdicas), lo cual no debe interpretarse como si las descartara o stas no pudieran constituirse en actores civiles 21 . Las personas jurdicas tanto de derecho pblico (municipios, los diversos poderes del estado, las regiones, los organismos constitucionalmente autnomos) como las personas de derecho privado pueden constituirse en actores civiles 22 . Tambin los Estados extranjeros pueden constituirse como actor civil 23 . Dicha condicin podr ser ejercida por sus representantes legales, ya estatutarios o por cumplimiento de mandato legal 24 . En caso de representacin voluntaria no se exige un poder especial. Basta un poder general 25 . De manera particular no estoy de acuerdo puesto que constituirse en parte civil implica el reclamar la reparacin de un dao, y ello implica un poder de disposicin, y para disponer de un bien se requiere de un poder especial, otra cosa es la formalidad de ese poder especial, que puede ser perfectamente mediante acta, ante el secretario del juzgado, pero de ninguna manera aqu se cree que basta un poder general.

b) Legitimados pasivos.- En cuanto a los llamados a responder civilmente, encontramos ms sujetos pasivos que los que se encuentran en la responsabilidad penal, lo que distingue una vez ms a la relacin jurdica civil sustantiva con la criminal sustantiva. As, anteriormente el obligado era el mismo autor del hecho delictivo, sin embargo, actualmente se encuentra la presencia de otros sujetos que son responsables en virtud a consideraciones de orden tico y de distribucin social del riesgo previstas por la ley. 26 Es por ello que se delimit que conjuntamente con el autor del delito se encuentra el partcipe, quien tambin debe responder por las consecuencias civiles del hecho punible cometido, y ello en base a dos razones: a) El inters del estado de proteger a la vctima por el dao sufrido y, b) porque si el legislador considera criminalmente responsable al partcipe, asumiendo que su conducta permiti la produccin del dao, entonces anlogamente se debe entender que para el caso de la responsabilidad civil el obrar del
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Cfr. CASTILLO ALVA, Jos Luis. Op. Cit., p. 26. Cfr. SAN MARTN CASTRO, Csar, Derecho Procesal Penal, T I, segunda edicin, Grijley, Lima, 2003, p. 261; CATA CORA GONZ LEZ , Manuel. Op. Cit., p. 366; SNCHEZ VELA RDE, Pablo. Manual de Derecho Procesal Penal, Idemnsa, Lima, 2004, p. 154; OR GUARDIA, Arsenio. Manual de Derecho Procesal Penal, segunda edicin, editorial alternativas, Lima, 1999, p. 233; VASSALLO SAMBUCETI, Efran. Op. Cit., p. 224. 22 Cfr. M AIER, Julio; Derecho Procesal Penal, T II, editorial del Puerto, Buenos Aires, 2003, p. 740. 23 Cfr. NEZ , Ricardo. Op. Cit., p. 118. 24 Cfr. MAIER, Julio. Op. Cit., p. 742. 25 Cfr. OR GUA RDIA, Arsenio. Op. Cit., p. 233; MAIER, Julio, Op. Cit., p. 742. 26 Cfr. VASSA LLO SAM BUCETI, Efran. Op. Cit., p . 86-87.

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partcipe tambin ha sido contributivo a la realizacin del dao, debiendo, por tanto, responder civilmente por el mismo 27 . Al respecto se puede analizar el Art. 95 CP 28 , que a su vez nos remite a los Arts. 1978 y 1983 30 del CC. Y esa remisin es porque la determinacin de quines son los terceros civilmente responsables corresponde al derecho civil, ello obedece al carcter privatista de la relacin jurdica civil sustantiva, y as se acoge en el Art. 101 CP. Como se aprecia, el Art. 101 no diferencia la clase de incapacidad de ejercicio; ello nos permite comprender que ya se trate de un incapaz relativo o de uno absoluto civilmente hablando-, si actu con discernimiento, ser responsable; y, conjuntamente con l, su representante legal como tercero civilmente responsable obligado. Al respecto, se puede confrontar el Art. 1975 CC31 y los casos de responsabilidad del superior. 32
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Por ejecutoria suprema del 26 de marzo de 2007, Exp. N 1456-2006-Huacho se entiende por tercero civil obligado aquel que sin haber participado en la comisin del delito responde civilmente por el dao causado. Precisa que dicha responsabilidad requiere del cumplimiento de dos requisitos: a) el responsable directo est en una relacin de dependencia y b) el acto generador de la responsabilidad haya sido cometido por el dependiente en el desempeo de sus obligaciones o servicios. La jurisprudencia ha establecido cundo una empresa puede ser incorporada al proceso como tercero civilmente responsable : Que establecida la vinculacin de los procesados con las personas jurdicas incorporadas como terceros civilmente responsables, por su posicin de garantes respecto de aquellos, resultan obligadas a responder por los actos efectuados por sus accionistas y/o propietarios que se relacionen o vinculen con su objeto social 33 . Asimismo, son reiteradas las sentencias que establecen que es necesario que el tercero civilmente responsable sea comprendido en el proceso para que se le atribuya responsabilidad en la sentencia: Es nula la sentencia en la que se atribuye responsabilidad a una persona como tercero civilmente responsable sin que este haya sido comprendido en el proceso. Ello deriva del principio de seguridad jurdica y de las garantas propias de la tutela judicial efectiva y el debido proceso 34 . Otro criterio jurisprudencial es el que fija c ul es la posicin del tercero civilmente responsable en el proceso: La responsabilidad del tercero civilmente
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Idem. Art . 95 CP: La reparacin civil es solidaria entre los responsables del hecho punible y los terceros civilmente obligados. 29 Art. 1978 CC: Tamb in es responsable del dao aquel que incita o ayuda a causarlo. El grado de responsabilidad ser determinado por el juez de acuerdo a circunstancias. 30 Art. 1983 CC: Si varios son responsables del dao, respondern solidariamente. Empero, aquel que pag la totalidad de la indemnizacin puede repetir contra los otros, correspondiendo al juez fijar la proporcin segn la gravedad de la falta de cada uno de los participantes. Cuando no sea posible discriminar el grado de responsabilidad de cada uno, la reparticin se har por partes iguales. 31 Art. 1975 CC: La persona sujeta a incapacidad de ejercicio queda obligada por el dao que ocasione, siempre que haya actuado con discernimiento. El representante legal de la persona incapacitada es solidariamente responsable. 32 Cfr. VASA LLO SAMBUCETI, Efran. Op. Cit., p. 88. 33 Ejecutoria superior del 26 de enero de 2005, Exp . N 030-01-Lima. 34 Ejecutoria Superior del 27 de noviembre de 1997, Exp. N 5554-97-Piura.

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responsable surge de la ley, no es un tercero interviniente sino que tiene el mismo rango que el procesado y responde del delito en lo relativo al dao causado en su condicin y se le reconocen derechos en orden a la defensa de sus intereses 35 . D) Concreciones procesales de las relaciones jurdicas sustantivas criminal y civil. Establecida la necesidad de tutela judicial efectiva que tienen los titulares activos de la responsabilidad civil es necesario materializar procesalmente las pretensiones, y ello como un requisito indispensable para lograr que se satisfaga el objeto de la relacin jurdica criminal sustantiva; constituyndose en una alternativa ms para lograr que se satisfaga el objeto de la relacin jurdica civil sustantiva. La concrecin procesal en cualquiera de los dos casos se da a travs del derecho de accin36 , el mismo que se convierte en una de las manifestaciones procesales especficas del derecho a la tutela jurisdiccional; es decir, la potestad que tiene todo sujeto de derechos a exigir que el Estado ponga en marcha su funcin jurisdiccional, concretamente, que la haga efectiva conforme a ley37 . Para ejercitar la accin civil se debe manifestar expresamente por escrito la voluntad de obtener el resarcimiento ante la jurisdiccin competente y de acuerdo a los recaudos formales, legalmente exigidos. Pero no depender su admisin de su exclusiva voluntad, ya que existe la posibilidad de un examen jurisdiccional preventivo tendiente a evitar intervenciones manifiestamente ilegales. Y si se la quiere plantear en un proceso penal, ste debe estar en trmite, con accin penal promovida, de la cual se convierte en accesoria 38 ; debiendo tener adems identidad fctica el fundamento del reclamo resarcitorio con el que sustenta la pretensin represiva 39 . Entonces tiene algn sustento la distincin de accin pblica y accin privada?, s porque esos conceptos no colisionan con la caracterstica de pblico que tiene el derecho de accin, lo que sucede simplemente es que el anlisis que se emplea para hacer tal distincin est referido al emisor de la accin, al titular de ella, no al obligado o receptor de la misma, que ya qued establecido, es el estado 40 . a) Relacin jurdica procesal civil dentro del proceso penal: La accin resarcitoria puede realizarse judicialmente a travs de dos modelos: el de la separacin o el de la cumulacin. Obviamente, aqu se estudiar la segunda. Pero antes de ello es necesario establecer cules son las razones que vinculan en un mismo proceso a pretensiones de diversa naturaleza, porque sin ello no es posible analizar el tema de la relacin jurdica procesal civil dentro del proceso penal.
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Ejecutoria Superior del 20 de octubre de 1997, Exp. N 1917-97-Lima. Co mo todo derecho, el derecho de accin, t iene un obligado, en este caso es el Estado, hacia l se dirige el derecho, desde que su ejercicio no es nada ms que la exigencia de tutela jurisdiccional para un caso especfico. Esta es la razn por la que estamos ante un derecho de naturaleza pblica. Es un derecho subjetivo porque se encuentra presente en todo sujeto de derechos por la sola razn de serlo, con irrelevancia de si est en condicione de hacerlo efectivo. Es abstracto porque no requiere de un derecho sustancial o material que lo sustente. Cfr. VASA LLO SAM BUCETI, Efran. Op. Cit., p. 95. 37 Ibidem, p. 96. 38 Particularmente no estoy de acuerdo porque habrn casos en que la accesoriedad no se marque, por ejemplo si no se apela a lo principal, pero s a lo accesorio, es decir al monto de la reparacin civ il impuesta. 39 Cfr. CHIA RA DAZ, Carlos Alberto y OBLIGA DO, Daniel Horacio. La reparacin del dao en el proceso penal . Nova tesis, Rosario, 2000, p. 15. 40 Cfr. VASA LLO SAMBUCETI, Efran. Op. Cit., p. 113.

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El fundamento principal que se han presentado es que, de un mismo hecho punible- ha nacido un ilcito con doble connotacin, una de naturaleza penal y otra de naturaleza civil, por lo que, resulta atendible, en principio, determinar la responsabilidad civil y penal, partiendo de un anlisis comn. As, si bien las acciones penal y civil son jurdicamente heterogneas, la conexidad entre las mismas justifica su acumulacin. Hay dos corrientes doctrinarias que se han ocupado del tema de la responsabilidad derivada del hecho punible. 41 En primer lugar, destaca la teora clsica, ella pone de manifiesto el desprendimiento histrico existente entre los conceptos de responsabilidad civil y responsabilidad penal como consecuencia de la comisin de un hecho punible. Los clsicos comprendan perfectamente que la responsabilidad penal reflejaba pretensiones dirigidas a satisfacer un inters pblico cual era el de la imposicin de una pena al responsable, mientras que la responsabilidad civil buscaba la satisfaccin de un inters privado como era el resarcimiento del dao. Asumiendo que el derecho resarcitorio tena ms bien un carcter pblico, los positivistas ofrecan una visin concluyente absolutamente distinta a la de los clsicos; en tal sentido, el estado no slo podra sino que adems debera preocuparse porque el resarcimiento del perjudicado con el hecho punible sea satisfecho. De ambas teoras, parece mucho ms razonable la primera; sin embargo, es interesante destacar que algunos doctrinarios clsicos llegaron al extremo de separar los conceptos de responsabilidad civil y penal derivadas de un hecho punible a tal punto y en trminos tan absolutos, que propugnaban por la eliminacin de la constitucin en parte civil en el proceso penal por considerarla esencialmente extraa y consecuentemente perjudicial al objeto del mismo 42 . b) Fundame ntacin jurdica de la constitucin en parte civil como e jercicio vlido de la accin civil dentro del proceso penal.- Pero no slo est la posicin de Carnelutti, sino que en nuestro pas, destaca por ejemplo, la posicin de Fernando de Trazegnies, quien refiere que en realidad lo normal sera que la vctima de un acto delictual reclame en la va civil la reparacin por daos y perjuicios; el Juez Civil y el procedimiento civil se encuentran mejor preparados para evaluar los daos y determinar la indemnizacin que corresponde a la vctima en cambio el Juez penal est preocupado fundamentalmente por castigar al delincuente a nombre de la sociedad 43 .
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Ibidem, p. 121-122. Merece al respecto, particular mencin la posicin de Carnelutti. Este autor desarroll una crt ica a la institucin de la parte civil. Este autor entenda que con la participacin del agraviado en el proceso penal en busca de la reparacin del dao sufrido, se insertaba peligrosamente dentro del proceso penal un proceso civil, lo que, en definitiva, resultaba contraproducente con la naturaleza del proceso el penal. Consecuentemente, este autor propugn la franca independencia entre la accin penal y la civil, basndose en la esencia de las relaciones jurdicas procesales concluyentes, vale decir, en las relaciones jurdicas sustantivas reflejadas en el proceso penal a travs del ejercicio de las acciones civil y penal. Siguiendo medianamente la lnea de pensamiento de Carnelutti, co mprendemos que, en su concepcin, un carcter resaltable de la distincin entre ambos tipos de procesos radica en la paridad que necesariamente debe de existir en la relacin jurdica procesal civil y que no es propia de la penal. En este sentido, dejar al rb itro del perjudicado con el hecho punible la decisin de reunir ambas relaciones jurdicas procesales, sera como afectar el derecho del presunto autor del dao de lograr que la relacin civil sustantiva sea equitativa entre ambas partes. Ibidem, p. 122. 43 Cfr. DE TRAZEGNIES GRANDA, Fernando. La responsabilidad extracontractual , Fondo editorial de la PUCP, Lima, 1987, p. 127.

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Otros autores, concluyen que al no tenerse en cuenta la naturaleza privada y dispositiva de la pretensin resarcitoria en el proceso penal se estara limitando el derecho a la tutela judicial efectiva del agraviado de recurrir a los rganos del Estado para lograr la satisfaccin de su pretensin, adems, que en el proceso penal, an cuando la vctima se constituya en actor civil, de todas maneras es postergada por todos los operadores procesales, siendo objeto de una suerte de marginacin que no le permite ejercitar debidamente su derecho a la tutela judicial efectiva 44 . Sin embargo, es de advertirse que estas afirmaciones carecen de sustento, ya que al ejercitarse la accin civil en el proceso penal por parte del agraviado, en dicho proceso tiene todas las prerrogativas y la relacin jurdica procesal que vincula por un lado al encausado y terceros civilmente responsables, y por otro que la parte civil, no adolece bajo ningn caso de desequilibrio alguno que perjudique o siquiera atente el derecho de las partes a desarrollar un debate procesal en iguales condiciones. En efecto, el derecho del encausado a sustentar su inocencia y, eventualmente, a demostrar que no est obligado a resarcimiento alguno, depende nica y directamente de los fundamentos legales sustantivos y de los medios probatorios con los que l y su defensa cuenten45 . Tampoco puede considerarse que la detencin preventiva del encausado refleja una evidente prdida de equilibrio o igualdad en la relacin jurdica procesal de hecho, ni en la civil, ni en la penal-, ya que la detencin preventiva no elimina ni disminuye la posibilidad del encausado de desarrollar su defensa en los trminos antes expuestos 46 . Concluido lo anterior, se puede pasar a otras fundamentaciones jurdicas de la validez de esta acumulacin. Una de las ms utilizadas es la de la economa procesal, fundamento esencial de toda la figura procesal de la acumulacin: Y es que por qu impulsar en dos vas distintas y, por lo tanto utilizar, dos veces el aparato jurisdiccional del estado, si se van a resolver pretensiones derivadas de un mismo hecho? Un pas, como el Per, con asignacin de reducidos recursos a la administracin de justicia, no puede darse el lujo de realizar dos procesos para resolver un conflicto que tiene una misma fuente y que sin problemas puede ser resuelto en un solo proceso 47 , y por un solo juez, el juez penal, que, a diferencia del civil, tiene la capacidad de comprender tanto el dao penal como el civil causado por el hecho punible. Con ello se evita que el juez tenga un proceso ms a su cargo, se ahorra dinero a la parte agraviada, puesto que ejercitar la accin civil no le cuesta nada o muy poco; hay evidente economa procesal al mantener la unidad de la causa y evita el peligro de sentencias contradictorias.

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Cfr. CHIARA DAZ, Carlos Alberto y OBLIGA DO, Daniel Horacio, Op. Cit ., p. 107. Cfr. VASA LLO SAMBUCETI, Efran. Op. Cit., p. 136. 46 En todo caso, si como considera Carnelutti, la detencin preventiva pudiera perjudicar la citada equivalencia, la mis ma se vera igualmente afectada en el caso que, no existiendo la figura de la constitucin en parte civil, el supuesto agraviado con el hecho punible tenga que accionar e n la va civ il correspondiente en demanda de una indemnizacin por los daos y perjuicios causados por el delito o la falta. En efecto, si existe un proceso penal paralelo por los mis mos hechos y el encausado se encuentra detenido preventivamente, el supuesto agraviado ahora demandante- se encontrara en circunstancias igualmente favorables a la luz de lo reflexionado por Carnelutti- a las que lo ubicaran en el caso de que se constituya en parte civil en el p roceso penal. Ib idem, p. 136-137. 47 Cfr. CHIARA DAZ, Carlos Alberto y OBLIGA DO, Daniel Horacio, Op. Cit ., p. 109.

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El ahorro del dinero se extiende tambin al encausado, e incluso al tercero civilmente responsable, ya que la gratuidad representa uno de los principios fundamentales del proceso penal, a diferencia del proceso civil, en donde los litigantes deben cumplir con el pago de tasas. 48 b) Ejercicio de la accin civil en el proceso penal: La relacin jurdica civil sustantiva es de ndole eminentemente privada y, por tanto, los derechos contenidos en la pretensin resarcitoria son absolutamente disponibles. Consecuentemente, la satisfaccin de la pretensin resarcitoria puede manifestarse mediante una transaccin privada que celebran el responsable civil y el ofendido. Se tratara entonces de una transaccin extrajudicial absolutamente vlida que de inmediato extinguira la responsabilidad civil correspondiente. Es decir, a diferencia de la accin penal, la accin civil es contingente, lo que significa que su ejercicio no es obligatorio. El otro camino es el del ejercicio de la accin civil, o sea, la materializacin procesal de sus pretensiones resarcitorias. Nuestro ordenamiento jurdico ha previsto dos vas alternativas, jams concurrentes. Aqu est el fundamento del Art. 106 del NCPP que establece que la constitucin en actor civil impide que presente demanda indemnizatoria en la va extra - penal. El actor civil que se desiste como tal antes de la acusacin fiscal no est impedido de ejercer la accin indemnizatoria en la otra va. Eugenio Florin49 distingue a la accin civil de la penal por 3 caractersticas: a) La accin civil es privada, porque corresponde a la persona lesionada y para un inters particular de la misma, las relaciones jurdicas que forman su contenido son privadas, la persona lesionada puede ser una persona natural, una jurdica o incluso el propio estado. b) La accin civil tiene carcter patrimonial, lo que quiere decir que presenta un derecho patrimonial aun en los casos en que el dao sea puramente moral o el resarcitorio tenga lugar de modo que no consista en el pago de una suma de dinero; pues la accin civil, en verdad, se refleja siempre sobre el patrimonio, al cual debe poner en su prstino estado o aun mejorarlo. El derecho patrimonial es de libre disposicin, y puede ser renunciado, sometido a pacto, ser materia de transaccin y transmitido a ttulo universal. c) La accin civil es contingente, lo que quiere decir que puede nacer del delito, o no nacer, sea porque se trate de delito que no cause dao patrimonial resarcible, sea porque el titular no quiere ejercitarla. Si no existiera dicha manifestacin de voluntad, la reparacin civil aparecera como un derecho atendible por el aparato jurisdiccional del estado y susceptible de tutela por parte del Ministerio Pblico, pero nunca como una pretensin en trminos estrictamente procesales; lo que sucede es que, absurdamente, nuestra legislacin ha contenido en una relacin jurdica criminal adjetiva, en la que el nico objetivo es el tratamiento de las pretensiones punitivas, cuestiones de ndole absolutamente privado que nada tienen que ver con la esencia de la relacin y con los intereses que supuestamente representa el Ministerio Pblico 50 . Es decir que, aunque el lesionado con el hecho punible no materialice procesalmente sus pretensiones mediante el ejercicio de la accin civil
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Cfr. VASA LLO SAMBUCETI, Efran. Op. Cit., p. 138-139. Cfr. FLORA N, Eugenio. Elementos de Derecho Procesal Penal , Bosch, Barcelona, 1934, p. 112. 50 Cfr. VASA LLO SAMBUCETI, Efran. Op. Cit, pp. 120.

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dentro del proceso penal, la sociedad a travs del Ministerio Pblico podr, de pleno derecho, inmiscuirse en un asunto que en esencia no le compete y perseguir la debida reparacin civil del agraviado. Contina Vasallo Sambuceti, en efecto, el Ministerio Pblico representa a la sociedad, la misma que se encuentra interesada, en forma exclusiva, en extinguir la responsabilidad criminal del individuo mediante la aplicacin de la sancin penal correspondiente. En tal sentido, al Ministerio Pblico no le interesa la reparacin civil del agraviado; ello forma parte de una relacin jurdica civil sustantiva en la que, la sociedad no tiene participacin alguna. Consecuentemente pretender que sin manifestacin de voluntad constitucin en parte civil- del individuo, el Ministerio Pblico tutele el derecho del supuesto agraviado o que el aparato jurisdiccional del estado se pronuncie en la sentencia condenatoria en torno a este derecho, no es ms que una visin del pasado en la que se conceba al resarcimiento como un instrumento ms para que se cumplan las funciones de la pena .51 Vale decir, la reparacin civil formara parte de la pena, no slo declarativamente sino adems funcionalmente. Ante tales circunstancias es conveniente reafirmarse en la consideracin de la naturaleza accionaria de la constitucin en parte civil, porque consideramos que corresponde nica y exclusivamente al agraviado o al que se encuentre legitimado ser el titular de las pretensiones resarcitorias. 52 Lo que es cierto es que actualmente el Ministerio Pblico ostenta una legitimacin extraordinaria cuando acta solicitando la reparacin civil. En efecto, el Art. 1 LOMP establece que el Ministerio Pblico es el organismo autnomo del estado que tiene como funciones principales la persecucin del delito y la reparacin civil . En concordancia con ese Art. 1, encontramos el Art. 91 inc. 6 del mismo cuerpo legal establece que: El fiscal superior en lo penal emitir dictamen previo a la resolucin final superior en los casos de embargo para asegurar la reparacin civil y en los de sustitucin por caucin o garanta real . El Art. 92 LOMP dispone que la acusacin escrita contendr la reparacin civil que propone. As tambin est el Art. 95 inc. 2 LOMP que prescribe que son atribuciones del Fiscal Provincial en lo Penal solicitar el embargo de los bienes muebles y la anotacin de la resolucin pertinente en las partidas registrales de los inmuebles de propiedad del inculpado o del tercero civilmente responsable que sean bastantes para asegurar la reparacin civil. Por otro lado, pero en el mismo sentido, el NCPP establece en el Art. 11 incs. 1 y 2 la titularidad del Ministerio Pblico de la accin civil, a falta del ejercicio del perjudicado. El Art. 12 inc. 3 tambin prev la posibilidad de pronunciamiento de reparacin civil en caso de sentencia absolutoria o auto de sobreseimiento. Asimismo en el mismo cuerpo legal destaca el Art. 393 inc. 3, lit. F que es una norma para la deliberacin y votacin de las sentencias, que expresa que en ese acto se deber incluir la deliberacin y votacin de la reparacin civil y consecuencias accesorias.
51 52

Idem. Idem.

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Destaca adems, el Art. 399 NCPP, referido a la sentencia condenatoria, que en el inc. 4, dispone que La sentencia condenatoria, decidir tambin sobre la reparacin civil, ordenado cuando corresponda la restitucin del bien o su valor y el monto de la indemnizacin que corresponda, las consecuencias accesorias del delito, las costas y sobre la entrega de los objetos secuestrados a quien tenga mejor derecho para poseerlos . Es as que se puede concluir que si el Ministerio pblico no ejerci la accin civil, y tampoco lo hizo el perjudicado directamente, el Juez igualmente se encuentra obligado a pronunciarse al respecto 53 .

Vale decir, la fijacin de la reparacin civil es obligatoria siempre que se trate de una sentencia condenatoria, ello con prescindencia de que el agraviado haya o no materializado procesalmente sus pretensiones mediante la constitucin en parte civil. En el cdigo vigente no se dice nada respecto a las sentencias absolutorias. El NCPP, en cambio, s maneja expresamente dicho supuesto en el Art. 12 inc. 3 en donde se prev la posibilidad de pronunciamiento de reparacin civil en el caso de sentencia absolutoria o auto de sobreseimiento. 3.- Constitucin en parte civil.A) Concepto de parte civil.Tambin recibe el nombre de actor civil y es el que consigue poner en marcha el aparato jurisdiccional del estado en relacin a las pretensiones de naturaleza resarcitoria derivadas de la comisin de un hecho punible 54 . Es en s un sujeto secundario del proceso penal, que hace valer (por s o su representante) una pretensin patrimonial con fundamento en la afirmacin del dao causado por el hecho que es objeto del proceso. Su intervencin es acceso ria, no afectndose el proceso con su ausencia, y no tiene injerencia en la cuestin penal 55 . El cdigo de procedimientos penales hablaba indistintamente de la vctima o del agraviado; y de la parte civil. Sin embargo, la diferencia existe y es necesario usar correctamente esos trminos: la sola comisin del delito produce la vctima o parte agraviada. Pero la parte civil necesita de actos propios para constituirse legalmente ante la justicia. Esta claridad en la distincin ya la recoge el nuevo cdigo procesal penal, por ejemplo en el Art. 104. Para otro autor los conceptos de vctima y agraviado estn ligados a la relacin jurdica sustantiva, tanto civil como penal, mientras que la parte civil viene a ser la categorizacin procesal a la que un individuo accede cuando acciona civilmente en un proceso penal56 . B) Constitucin en parte civil.53

El cdigo del 40 al regular la acusacin fiscal y la sentencia condenatoria obliga al fiscal y al juez a pronunciarse sobre la reparacin civ il. En ambos cdigos, el agraviado, siemp re que se constituya en parte o actor civil, puede instar en el proceso penal la reparacin civil. Y tambin est el Art. 260 del CPP del 91 que establece el deber de imponer la reparacin civil al mo mento de sentenciar. 54 Cfr. VASA LLO SAMBUCETI, Efran. Op. Cit., p. 117. 55 Cfr. CHIARA DAZ, Carlos Hu mberto y OBLIGADO, Dan iel Horacio. Op. Cit., p. 164. 56 Cfr. FLORES POLO, Pedro. Diccionario jurdico fundamental , Grijley, Lima, 2002, p. 148.

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La constitucin en parte civil representa el ejercicio de la accin civil en el proceso penal. Supone el ejercicio de una accin porque la manifestacin de la voluntad del individuo es un presupuesto indispensable para que, conjuntamente con la relacin jurdica criminal adjetiva, el aparato jurisdiccional del estado evale la legitimidad de las pretensiones resarcitorias materializadas procesalmente por el recurrente. El nuevo CPP en el Artculo 98 establece que la accin reparatoria en el proceso penal slo podr ser ejercitada por quien resulte perjudicado por el delito, es decir, por quien, segn la ley civil, est legitimado para reclamar la reparacin y, en su caso, los daos y perjuicios producidos por el delito. Asimismo el artculo 99 NCPP regula los supuestos de concurrencia de peticiones. As, en el inc. 1, la mencionada norma establece que la concurrencia de peticiones se resolver siguiendo el orden sucesorio previsto en el Cdigo Civil. Y que, tratndose de herederos que se encuentren en el mismo orden sucesorio, debern designar apoderado comn, y de no existir acuerdo explcito, el Juez proceder a hacerlo. En el inc. 2 expresa que en los supuestos indicados en el numeral 3 del artculo 94 el Juez, luego de escuchar a los que se han constituido en actor civil, designar apoderado comn. Por otro lado, el nuevo CPP establece formalidades para la constitucin en parte civil. Antes de ver dichas formalidades es importante recalcar que Castillo Alva 57 expresa que no es necesario que coincida en el tiempo la designacin de abogado y la constitucin en parte civil 58 , dado que la oportunidad de designacin de la defensa tcnica no tiene porque coincidir con la deduccin de una pretensin patrimonial. Las formalidades estn establecidas en el Artculo 100 que establece los requisitos para constituirse en actor civil 59 : 1. La solicitud de constitucin en actor civil se presentar por escrito ante el Juez de la Investigacin Preparatoria. 2. Esta solicitud debe contener, bajo sancin de inadmisibilidad: a) Las generales de Ley de la persona fsica o la denominacin de la persona jurdica con las generales de Ley de su representante legal; b) La indicacin del nombre del imputado y, en su caso, del tercero civilmente responsable, contra quien se va a proceder; c) El relato circunstanciado del delito en su agravio y exposicin de las razones que justifican su pretensin. Como seala Castillo Alva 60 se deben exponer y motivar de manera adecuada y suficiente las razones que se tiene para constituirse en parte civil 61 . Debe expresarse tanto el petium como la causa petendi 62 , justificando de manera aproximada la reparacin o el monto indemnizatorio que se solicita, pues de ello

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Cfr. CASTILLO ALVA, Jos Luis. Op. Cit, p. 27. Con mat ices: SNCHEZ VELA RDE, Pablo; Manual de Derecho Procesal Penal; p. 153. 59 En la legislacin actual el acto de constitucin del actor civil no cuenta con formalidad especial en nuestra legislacin. Puede ser realizado en formal verbal o escrita, siempre que dicho pedido se dirija al juez (Art. 55 del C. de P.P). Si la peticin es verbal se sentar el acta correspondiente y por su mrito puede tenerla por ad mitida o rechazarla. 60 Cfr. CASTILLO ALVA, Jos Luis. Op. Cit., p. 28. 61 Cfr. NEZ, Ricardo. Op. Cit ., p. 127. 62 Cfr. SAN MARTN CASTRO, Csar. Op. Cit., p. 263.

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depende la lnea demarcatoria de la sentencia 63 . De manera mnima debe precisarse el hecho productor del dao, el tipo de dao causado, a ttulo de qu concurre [agraviado directo, pariente, representante, etc.], la magnitud del dao. Solo as se gara ntiza el adecuado ejercicio del derecho de defensa que se lleva a cabo con la oposicin a la solicitud de constitucin de la parte civil. d) La prueba documental que acredita su derecho, conforme al artculo 98. 64 El acto de constitucin en parte civil debe contener necesariamente la referencia precisa de los delitos en los que se sta promoviendo la accin civil. Ello se debe a que en el proceso penal puede haber delitos en los que el sujeto no es agraviado sino otra persona (pblica o privada) o en los que no se acredita la produccin de un determinado dao o habindose acreditado que el dao no es directo. La constitucin en parte civil en un proceso penal donde se sustancian varios delitos debe expresamente contener en el petitorio los delitos en los que se solicita dicha constitucin65 . Uno de los requisitos formales ms importantes para constituirse en actor civil es que haya un proceso penal en trmite, esto es, debe haber la correspondiente formalizacin de la denuncia en la investigacin preparatoria contra el presunto autor del delito 66 , por lo que la accin penal debe haber sido ya promovida 67 . La existencia del proceso penal es un presupuesto para ejercitar la accin civil 68 . No puede haber constitucin en parte civil si no hay auto de apertura de instruccin o despus que el ejercicio de la accin penal se haya extinguido formalmente 69 . Sin embargo, ello es distinto de la eventual condicin de que para que se abra proceso o se contine el mismo deba haber necesariamente la constitucin en parte civil 70 . El Artculo 102 del nuevo CPP establece cul es el trmite de la constitucin en actor civil 71 :
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Cfr. MORAS MOM, Jorge. La Accin Civil Reparatoria y el Proceso penal. Conforme al Cdigo Procesal penal de la Nacin, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1996, p. 122. 64 No parece que el actor puede reservarse ese derecho con cargo a formu larlo ms adelante luego de la realizacin de la correspondiente actividad probatoria o la pericia, situacin que s estaba permit ida con el cdigo actual. 65 Cfr. CASTILLO ALVA, Jos Luis. Op. Cit., p. 29. 66 Cfr. G LVEZ VILLEGAS, To ms Aladino. La Reparacin Civil en el proceso penal, Idemnsa, Lima, 2005, p. 100; GA RCA RADA, Do mingo. Op. Cit., p. 96. 67 Cfr. LOUTA YF RA NEA, Roberto COSTAS, Luis Flix. Op. Cit., p. 148. 68 Cfr. GA RCA RA DA, Do mingo. Op. Cit., p. 97; CATACORA GONZLEZ, Manuel. Op. Cit., p. 367. 69 Cfr. MAIER, Julio. Op. Cit., p. 748. 70 Cfr. LOUTA YF RANEA , Roberto COSTAS, Lu is Flix. Op. Cit., p. 147; G LVEZ VILLEGAS, TOMS A LADINO. Op. Cit., p. 100. 71 Segn los cdigos de 1940 y 1991, acred itado el derecho de quien quiere ser actor civil, el Fiscal o el Juez, segn el caso, dictar resolucin constituyendo al agraviado expresamente en actor civil. La resolucin admisoria, en el caso del cdigo de 1940, puede ser objeto de oposicin por las partes; y, de apelacin directa en el caso del cdigo de 1991. El Art. 56 del viejo cdigo precepta que su la oposicin es desestimada, se puede interponer recurso de apelacin contra dicha resolucin. La Corte Suprema ha dejado sentado que si no existe resolucin que tiene al agraviado expresamente como parte civil carece de leg itimacin procesal, as como que el simple apersonamiento ante el Tribunal, sealando domicilio no significa constituirse expresamente en parte civil. Tampoco basta, a juicio del Supremo Tribunal, la solicitud por escrito del agraviado, sino q ue es menester auto expreso que lo resuelva. Sin embargo decisiones ms recientes del Tribunal Supremo (1996) ha sentado otra doctrina, pues considera que la sola peticin del agrav iado para que se le tenga como parte civil surte efecto procesal, aun cuando el juzgado haya omit ido expedir la resolucin correspondiente, pero caso distinto es la constitucin en parte civil de quien no es el agraviado, lo que requiere de resolucin expresa, conforme al

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1. El Juez de la Investigacin Preparatoria, una vez que ha recabado informacin del Fiscal acerca de los sujetos procesales apersonados en la causa y lue go de notificarles la solicitud de constitucin en actor civil resolver dentro del tercer da. 2. Rige en lo pertinente, y a los solos efectos del trmite, el artculo 8. 72 El Artculo 103 NCPP establece que contra la resolucin que se pronuncia sobre la constitucin en actor civil procede recurso de apelacin. La Sala Penal Superior resolver de conformidad con lo dispuesto en el artculo 420 73 . C) Contenido de la accin civil: El Art. 93 CP delimita el contenido de la reparacin civil, comprendiendo la misma, en primer lugar, la restitucin del bien, o si no es posible, el pago de su valor; y en segundo lugar, la indemnizacin de los daos y perjuicios. El Art. 94 CP dispone que la restitucin se hace aunque el bien se halle en poder de terceros, sin perjuicio del derecho de stos para reclamar su valor contra quien corresponda. No cabe la restitucin si el bien hubiere perecido o desaparecido, o bien, tratndose de inmuebles, hubiere sido adquirido de buena fe por un tercero hacindolo irreivindicable. Asimismo, segn los casos, algunas veces la restitucin quedar consumada con la simple entrega del bien y en otras, como el actor se habr valido de medios fraudulentos para llevar a cabo la apropiacin patrimonial, hiptesis en que la declaracin de nulidad de los actos viciados formar parte de la restitucin. As queda comprendido en el Art. 399 inc. 4 cuando se refiere a consecuencias accesorias y tambin el Art. 11 inc. 2, al igual que el 393 inc. 3, literal F. La reparacin del bien significa, el pago del valor del bien perecido, busca paliar los menoscabos sufridos en el bien. La indemnizacin de los daos y perjuicios pretende hacer desaparecer las consecuencias daosas que produjo el acto ilcito. Importa, de un lado, el pago por el dao patrimonial, que comprende tanto el dao emergente como el lucro cesante; y de otro lado, el pago por el dao moral, que es indemnizable independientemente de si tiene consecuencias patrimoniales. Como quiera que, segn lo dispuesto por el Art. 101 CP la reparacin civil se rige por las disposiciones pertinentes del CC, la Corte Superior de Lima ha dejado sentado dos criterios jurisprudenciales: 1) que el juez para determinar el monto de la reparacin civil debe tomar en consideracin, de conformidad con el Art. 1985 CC, el lucro cesante, dao emergente y, segn el 1984, el dao moral; y 2) que el monto de la

Art. 55 del C de PP, pero al no tener esta postura un asid ero legal pues el Art. 56 es claro, la jurisprudencia no es uniforme en este aspecto. As por ejemplo encontramos El agraviado para tener legitimacin en el proceso penal debe constituirse expresamente en parte civil, y solo a partir de la resolucin que lo incorpora como tal tiene derecho a ser notificado con las resoluciones que se dicten en la causa. (Suprema del 25 de enero de 2005, RN N 3074-2005). 72 Este Art. 8 establece un procedimiento para el trmite de actos de defensa. Pero no creemos que sea el trmite que mejor se ajuste a la tramitacin de la presentacin de la solicitud de constitucin en parte civil, pues dicho trmite establece un procedimiento muy largo, que entre otros actos, imp lica la realizacin de una audiencia y la presentacin de informes orales, y todo ello no creo se pueda realizar en el plazo de tres das que tiene el juez para resolver la solicitud de constitucin en parte civil 73 Ese es el trmite p revisto para el recurso de apelacin.

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reparacin civil devenga intereses desde la fecha en que se produjo el dao, tal como lo dispone el Art. 1985 in fine. Entre otras muchas resoluciones, la Corte Suprema ha declarado, en concordancia con los Arts. 393 inc. 3, literal e) y 394 inc. 5 del NCPP: 1) que la reparacin civil debe fijarse en funcin del delito por el que se condena precisando quin(es) deben pagar; no debe fijarse un solo monto cuando los delitos y encausados son diferentes, por lo que no se puede fijar un monto general. 2) que la reparacin civil comprende la restitucin del bien, y si esto no es posible, el pago de su valor, pero como la vida humana es invalorable, en estos casos la reparacin civil consiste en una forma de resarcimiento a los herederos de la vctima, debiendo fijarse de acuerdo a las posibilidades econmicas del sentenciado, sino la reparacin devendra en imposible 74 . Respecto a la accin civil ejercitable en el proceso penal cabe el mismo poder de disposicin que sobre cualquier otra accin civil: su titular puede renunciar y transigir inclusive, sobre el particular el Art. 101 del CP remite lo relacionado con la reparacin civil al CC. Claro est en lo no previsto en l, por ello se aplica el Art. 1306 CC que permite la transaccin y la renuncia en esta materia. En el NCPP se prevn ambas posibilidades en los Arts. 13 y 14. Pero estas normas no solucionan todos los problemas. La renuncia, al igual que la transaccin, puede producirse antes o dentro del proceso penal y lograrse, a su vez, antes o dentro del proceso mismo. Y la debe realizar directamente el afectado o su representante si cuenta con poderes especiales para ello. El NCPP establece expresamente que la renuncia se puede realizar hasta antes del inicio de la etapa intermedia, no dice nada en cuanto la oportunidad que tienen las partes para realizar la transaccin, pero se piensa que sta tambin se puede realizar hasta antes de iniciarse la etapa intermedia. En cuanto a la extincin de la accin civil, el Art. 100 CP dispone que sta no se extingue mientras subsista la accin penal, es decir depende de las causales de extincin de la accin penal: muerte del imputado, prescripcin y cosa juzgada (Art. 78 CP). No rigen los plazos prescriptorios civiles, tal como lo ha declarado la Corte Suprema en ejecutoria del 25.10.2002. Respecto de la amnista, considerada como causa de extincin de la accin penal (Art. 78.1 CP), no puede entenderse que la accin civil se extingue con ella, porque a tenor del Art. 89 CP importa un motivo de suspensin especial de aplicacin de la ley penal en un caso concreto en orden a evitar la imposicin de sanciones penales, pero de ninguna manera se extiende a la reparacin civil respecto de la cual no hay suspensin posible, pues de lo contrario se vulnerara el derecho a la tutela jurisdiccional al negar irrazonablemente la accin civil por un dao resarcible. D) Momento de constitucin de parte civil.El artculo 101 NCPP establece que la constitucin en actor civil deber efectuarse antes de la culminacin de la Investigacin Preparatoria.

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El pleno de 1999 estableci que no se poda establecer el monto de la reparacin civil atendiendo ni a la gravedad del delito ni a las posibilidades econmicas del autor del dao.

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Con la legislacin vigente la constitucin en parte civil puede darse despus del auto de apertura de instruccin y antes de auto de citacin a juicio oral75 , pues con el auto de citacin a juicio quedan delimitadas los sujetos procesales que participaran en el contradictorio. No puede haber constitucin de la parte civil luego de iniciado el juicio oral. El plazo para constituirse en actor civil no se computa por unidades temporales, sino se mide por actos de procedimiento 76 . En el proceso penal sumario la solicitud de constitucin del actor civil debe darse antes de la expedicin del dictamen fiscal, acusatorio o no acusatorio. Incluso, es posible que esta solicitud se presente luego de terminada la instruccin se haya o no remitido el expediente al Ministerio Pblico 77 . E) Casos donde no es necesario constituirse en parte civil en el proceso penal.Castillo Alva ha establecido los casos en los que la jurisprudencia penal peruana ha fijados los supuestos en los que no es necesario constituirse en parte civil para promover y obtener la reparacin civil. El primer caso consiste en los delitos de persecucin privada v. gr. Honor, intimidad, etc; mientras que el segundo caso es cuando se est ante un proceso de ejecucin penal de la reparacin 78 . Como ejemplos del primer caso se citan los Exp. 2134 92 - Arequipa del 14 de setiembre de 1993 79 y el EXP. 1056-88 del 11 noviembre de 199880 , sealando que este criterio ha merecido el respaldo de un sector bastante destacado de la ciencia procesal nacional81 . Pero este autor seala que pese a la aparente unanimidad doctrinal y jurisprudencial que reina en este mbito, dicha conclusin no es compatible con la ley, pues confunde dos potestades y atribuciones completamente distintas que poseen un campo de accin separado, como es el ejercicio de la accin penal y el ejercicio de la accin civil; o lo que es lo mismo, el objeto penal y el objeto civil que se puede ejercitar en el proceso penal82 . Respecto al segundo supuesto en donde no es obligatorio constituirse como parte civil se encuentra la R.N. N 1538-2005- Lima, del 20 de junio de 2005, expedida por la Sala Penal Permanente de la Corte Suprema de Justicia que determina que no hace falta
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Cfr. SAN MARTN CASTRO, Csar. Op. Cit., p. 262; GA RCA RADA, Do mingo. Op. Cit., p. 98. Cfr. MAIER, Julio. Op. Cit., p. 748. 77 De opin in distinta es VASSA LLO SAMBUCETI, Efran. Op. Cit., p. 157. 78 Cfr. CASTILLO ALVA, Jos Luis, Op. Cit., p. 31. 79 Los casos de querellas no requieren que la querellante se constituya en parte civil, toda vez que su decisin de instaurar la accin penal constituye una demostracin de su inters por las resultas del proceso, y por ende, el ejercicio de un derecho. Cfr. ROJAS VA RGA S, Fidel. Jurisprudencia Penal , Ejecutorias de la Corte Suprema (1996 1998); Lima; Gaceta Jurdica; 1999; T II; p. 605 80 Resulta contradictorio conferir la facultad de ejercer la accin penal a determinados sujetos sin que al mis mo tiempo pueda ejercer plenamente la mis ma. La facultad de constitucin en parte civil y los poderes jurdicos que esto supone estn reservados para aquellos casos en que siendo precisamente perjudicados y teniendo por ello inters en el desarrollo del proceso no les ha conferido la titularidad del ejercicio de la accin sino al Ministerio Pblico. DIVISIN DE ESTUDIO LEGA LES DE GA CETA JURDICA. Gua Rpida de Jurisprudencia penal y procesal penal ; Lima; Gaceta Jurdica; 2001; p. 247 81 Cfr. SAN MARTN CASTRO, Csar. Op. Cit., p. 1374. 82 Cfr. CASTILLO ALVA, Jos Luis, Op. Cit., p. 31.

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que la vctima declarada as por sentencia firme de condena, haya estado previamente constituida en parte civil desde el proceso penal declaratorio de condena para intervenir en el proceso de ejecucin y, como tal, participar en su desarrollo con la finalidad de garantizar el cumplimiento de la reparacin civil fijada a su favor. No puede exigirse al agraviado que con anterioridad se haya constituido en parte civil, pues ello vulnerara el derecho a la tutela judicial efectiva, que tampoco obsta que el agraviado haya promovido un juicio civil, en tanto que no est en discusin la determinacin del monto de la reparacin civil sino su cobro efectivo, respecto del cual debe tenerse en cuenta lo declarado y ejecutado en sede civil.

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