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SENTENCIA N° 142-2019
ANTECEDENTES.
De los términos del escrito de demanda y escrito de subsanación de demanda (De FOLIO
143 a 195 Y DE FOLIO 200 a 201):
I.- Sus pretensiones son: i) Se pague la Indemnización por Daños y Perjuicios que
comprende el lucro cesante (S/. 1 799.450.00), daño a la persona (s/. 4 500,000.00)
frustración del proyecto de vida de su nieto (S/. 4 500,000.00) y daño moral (S/. 3
200,550.00); y, ii) Se paguen los derechos accesorios como son los intereses
legales, costas y costos del proceso.
VI.- Solicita el pago de la Indemnización Por Daños y perjuicios. Lucro cesante; La ganancia
dejada de percibir por culpa inexcusable del BCP será predeterminada por su última
remuneración mensual percibida multiplicada por el tempo que pudo haber laborado en
dicha institución esto es hasta los 60 años en la cual su hija hubiera cesado
laboralmente.
VII.- Daño a la Persona; Su hija quien tenía un título profesional de administración y gerencia
venía desempeñándose de manera impecable desde el año 2003 en el Banco de Crédito
del Perú siendo su expectativa o su proyecto de vida alcanzar el Cargo de gerencia
dentro de la institución tal como se lo había propuesto y tal como lo comentaba siempre
en familia. Si tuviese que describir de manera neutral a su hija la describiría como una
mujer preocupada por su padres con valores óptimos muy arraigados estudiosa con
ánimos siempre e superación, perseverante y con ahínco siempre en cumplir sus metras
trazadas en ese sentido es menester mencionar que su hija un vez comento que para el
208 es decir a sus 36 años ella se veía como Gerente el BC par l cual seguía los cursos
de formación que la misma institución le brindaba así como la proyección de seguir
cursos de especialización en administración y Finanzas en un reconocida universidad.
IX.- Daño Moral; La muerte repentina de su hija como de su nieto generaron una profunda
amargura una desolación un profundo y terrible dolor por la desaparición irremediable de
ambos.
De los términos del escrito de contestación de demanda (DE FOLIO 319 A 343)
d) Niega que concurre el elemento de la responsabilidad civil Nexo causal. Refiere que
Somos tajantes en indicar que ninguno de las conductas antijurídicas que imputa la parte
demandante al BCP fueron la causa del fallecimiento de la señora. Incluso bajo la tesis
errada del demandante no se configura el nexo causal necesario para que se ampare
cualquier pretensión indemnizatoria. En este caso en concreto observamos la existencia
de un hecho imprevisible para el BCP y sus colaboradores que se sustenta con los
siguientes documentos: 1 la muerte de la Señora Cieza se produjo a causa de un infarto
pulmonar masivo que comprometió la función respiratoria conduciendo a la muerte de la
misma. 2. La muerte de la Señora Cieza se produjo debido a un evento natural es decir
un suceso no relacionado a algún factor de riesgo relacionado al trabajo. 3.- los informes
médicos emitidos por los doctores juan Carlos palomino y Omar Villanueva demuestran
que el fallecimiento de la Señora Cieza se debió a una causa natural que no podría ser
previsto por la empresa. En definitiva, el infarto pulmonar masivo que sufrió la Señora
Cieza fue un hecho imprevisible y fulminante que no puede ser atribuido a BCP ya que
como lo señala el informe medico realizado de manera posterior al accidente, el infarto
pulmonar se produjo por causas ajenas a la labor que desempeñaba en el banco siendo
la causal del mismo el propio embarazo afirmación que además queda demostrada con
las declaraciones los expertos médicos. Como se puede observar el hecho ocurrido el
pasado 11 de octubre de 2013 correspondió a fuerzas extraordinarias imprevisibles e
irresistibles frente a las cuales BCP no podía hacer nada. Así toda vez que existen
hechos completamente ajenos a las partes que no se pudieron prever y principalmente
no se podrían haber resistido es evidente que no existe nexo causal entre alguna acción
u omisión del BCP y el deceso de la Señora Cieza y su hijo ni imputarle al BCP haber
incumplido deber genérico de no causar daño a otro.
h) Niega el pago de Frustración del Proyecto de vida del no nacido; En este contexto
es un daño subjetivo sino un daño objetivo que se configura únicamente cuando se
prueba: 1) que la persona había elegido un determinado proyecto, y 2) que dicho
proyecto se ha visto definitivamente frustrado, sin embargo, no existe prueba alguna de
que en el presente caso haya existido un proyecto de vida específico de vida de un
embrión de 34 semanas y el daño al proyecto de vida se limita a aquellos casos en los
que objetivamente se puede demostrar que la persona se ha visto impedida de seguir
con un camino previamente pre elegido. En ese sentido frente a un embrión de 34
semanas no se puede tener una expectativa de un proyecto de vida objetivo ya que el
desarrollo y futuro de vida alegado por el demandante es completamente subjetivo e
inseguro señalar lo contrario sería completamente arbitrario y carecería de todo asidero
jurídico y fáctico.
l) Niega el pago del concepto de Daño Moral. Este tipo de daño también debe ser
acreditado de manera cierta real y efectiva lo cual no es realizado por la sucesión del
demandante ya que a lo largo de la demanda afirma genéricamente que se ha afectado a
su persona perder a su hija, mas no señala como se limita a señalar que por el frío y
cruel accionar de BCP en el día del incidente que su hija y futuro nieto fallecieron. E claro
que el demandante en tanto solicitante de una indemnización por daños y perjuicios tiene
la carga de probar que el daño alegado efectivamente se ha configurado. Así el
demandante que alega sufrir un daño debe probar la ocurrencia entre el hecho generador
su existencia la cuantía y además la relación entre el hecho generador y el supuesto
daño moral producido situación que ha demostrado no fue a causa del BCP. En ese
sentido no basta que el demandante afirme sin más genéricamente que sufre de mal
estado psicológico y emocional ya que inclusive estas afecciones deben ser acreditadas
mediante exámenes psicológicos evaluaciones.
(i) Admitida la de demanda en la vía del proceso ordinario laboral, mediante resolución
número dos de fecha 12 de enero de 2016, se programó el desarrollo de la audiencia
respectiva;
FUNDAMENTOS:
De forma:
1.- Determinar si corresponde amparar la excepción de incompetencia.
2.- Determinar si corresponde amparar la excepción de falta de legitimidad para obrar del
demandado.
3.- Determinar si corresponde amparar la tacha formulada por la demandada contra la
prueba del demandante numeral 9.7.
De fondo:
4.- Determinar si corresponde el pago de la indemnización por daños y perjuicios que
comprende lucro cesante, daño emergente, daño moral y daño a la persona.
5.- Determinar si corresponde el pago de los derechos accesorios como son los intereses
legales, costas y costos del proceso.
PRONUNCIAMIENTO DE FORMA:
1. La demandada deduce excepción de falta de legitimidad para obrar del demandante con
respecto a las pretensiones de lucro cesante, daño a la persona, y a la frustración del
proyecto de vida del nieto del demandante. Como se precisa en la demanda, la víctima
del evento señalado como dañoso fue la Señora Cieza, en ese sentido, sólo dicha
persona es la facultada a efectuar el pretendido reclamo de indemnización por lucro
cesante y daño a la persona. No obstante, en el presente caso, es la sucesión de esta
trabajadora quien pretende la reparación a título sucesorio, cuando ello no es posible ya
que el derecho a recibir la reparación por el daño a la persona de la Señora Cieza.
No obstante cabe señalar que la indemnización por daños y perjuicios causado por
incumplimiento de normas de seguridad y salud en el trabajo, es un tema que concierne
al derecho laboral debido a que tiene como punto de partida el contrato de trabajo; si bien
la responsabilidad civil se encuentra normada en el Código Civil; en el presente caso, la
responsabilidad civil nace del incumplimiento de obligaciones laborales, con lo que se
ubica dentro del ámbito laboral y no civil; máxime si el artículo 2° numeral 1) de la Ley N°
29497 refiere: “Los juzgados especializados de trabajo conocen de los siguientes
procesos: (...) b) La responsabilidad por daño patrimonial o extrapatrimonial, incurrida por
cualquiera de las partes involucradas en la prestación personal de servicios, o terceros
en cuyo favor se presta o prestó el servicio.
DE LA TACHA CONTRA LA PRUEBA DE LA DEMANDANTE NUMERAL 9.7.
6. La demandada deduce tacha por nulidad contra la Resolución Sub Directorial N° 359-
2014-MTPE/1/20.43 del 02.06.2014 emitido por la Dirección de Inspección de Trabajo del
Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo. Se sustenta en que su representada
interpuso demanda contra el Ministerio de Trabajo solicitando la nulidad de la Resolución
Sub Directorial N° 359-2014-MTPE/1/20.43 del 02.06.2014. Expediente N° 3345-2017-0-
1801-JR-LA-23). En consecuencia, Carece de eficacia probatoria, hasta que se resuelva
la litis. Conforme se deja constancia en audio en minutos y segundo: 39:55 en adelante.
7. Por su parte el abogado del demandante absuelve el traslado. Sobre la tacha por nulidad.
Señala que la impugnación es vía judicial sobre la validez de la Resolución Sub
Directorial N° 359-2014-MTPE/1/20.43 del 02.06.2014 no cuenta con sentencia
consentida y/o ejecutoriada.
9. Es preciso señalar que un documento será nulo cuando carezca de un requisito esencial
para su validez. El documento nulo no es capaz de producir efectos jurídicos, por
consiguiente carece de eficacia probatoria. La nulidad de un documento no generará la
nulidad del acto, ello porque el documento y el acto son distintos (artículo 225 del Código
Civil). Sin embargo, cuando el documento constituye un requisito indispensable para la
validez del acto, su nulidad también producirá la de éste. Ahora bien, para efecto de
lograr la ineficacia probatoria de un documento por supuesta nulidad, la tacha deberá
estar basada en aspectos formales del documento, los mismos que tienen que estar
sancionados con nulidad, lo cual no implica cuestionar la validez del acto jurídico. En ese
sentido, las partes podrán cuestionar vía tacha la validez del documento por no haber
cumplido con alguno o todos los requisitos esenciales para su validez, pero no podrán
cuestionar su validez argumentando la nulidad del acto jurídico contenido en él, ello
porque el juez al momento de resolver la tacha, no analizará si el acto contenido en el
documento es válido o nulo, sino que sólo verificará si el documento cumple o no
determinada formalidad y si su ausencia está sancionada con nulidad.
10. Del análisis de la tacha deducida. Se aprecia que la demandada deduce tacha por
nulidad. No obstante, de sus fundamentos de hecho se aprecia que se sustenta en
causas distintas a las permitidas por la ley. Se solicita que se ampare la tacha por la
nulidad del acto jurídico (Se ha iniciado un proceso judicial ante un juzgado contencioso
administrativo en que su representada demanda al Ministerio de Trabajo la nulidad de la
Resolución Sub Directorial N° 359-2014-MTPE/1/20.43), en vez, de sustentarse en
nulidad formal (denuncia que Resolución Sub Directorial N° 359-2014-MTPE/1/20.43
carece de requisitos formales sancionados por ley con nulidad),estando a que no se
sustenta en la falta de requisitos previstos por ley, es que este juzgado concluye
desestimar la excepción deducida.
11. Existe discusión entre las partes de la indemnización por daños y perjuicios por la
adquisición de la enfermedad profesional y la agravante, así como la indemnización por
daños y perjuicios por la no atención oportuna de la enfermedad agravante.
13. En el caso de autos: La Relación habida entre las partes. fue entre La Empresa
demandada -Banco de Crédito- con su ex trabajadora -María Luisa Cieza Rivas del año
2003. Haciendo hincapié que Dicha Trabajadora a inicios del año 2013 quedó
embarazada. ocupo el cargo de Ejecutivo de Negocios -BEX. que es equivalente a un
Asesor Financiero personal del BCP1, en la Agencia Santa Anita.
15. Sobre el deber de prevención la Ley Nº 29783 Ley de seguridad y Salud en el Trabajo,
en el Título Preliminar, artículo I, precisa lo siguiente: “El empleador garantiza, en el
centro de trabajo, el establecimiento de los medios y condiciones que protejan la vida, la
salud y el bienestar de los trabajadores y de aquellos que, no teniendo vínculo laboral,
prestan servicios o se encuentran dentro del ámbito del centro de labores. Debe
considerar factores sociales, laborales y biológicos, diferenciados en función en función
del sexo, incorporando la dimensión de género en la evaluación y prevención de riesgos
laborales.” La doctrina laboralista, para tener una definición más acertada y precisa
conforme lo indica Salcedo Beltrán expresa que el deber de prevención se “concibe como
la obligación del empresario de proteger a los trabajadores frente a los riesgos
profesionales". Entonces, es posible definir al deber de prevención como la obligación
que existe por parte del empleador, impuesta por una norma positiva, para evitar un
riesgo (enfermedad profesional o accidente de trabajo) que se genere como
consecuencia del trabajo. Ley de Seguridad y Salud en Madre Gestante. señala que Se
consideran situaciones susceptibles de poner en riesgo la salud de la mujer gestante y/o
desarrollo moral del embrión y el feto: "(...) 2. Riegos adicionales derivados de cambios
fisiológicos en la mujer gestante. 2.2 El deterioro del estado de salud o condición física
generado por el embarazo que impide a la mujer gestante desarrollar labores propias de
su puesto de trabajo sin constituir incapacidad temporal para el trabajo (....)".
16. En ese sentido, El ex empleador estuvo obligado a cumplir las obligaciones en seguridad
y salud en el trabajo con la ex trabajadora en su calidad de madre gestante de sus
cambios fisiológicos, DESDE INICIOS DE ENERO DE 2013 HASTA EL 11 DE
OCTUBRE DE 2013 (34 SEMANAS DE GESTACIÓN).
17. El Decreto Supremo N° 009-2004-TR. Artículo 4. señala que como parte de la inclusión
de trabajadoras gestantes dentro de la gestión de la SST, y como evidencia de una
gestión previa al reporte de los casos de embarazo en el centro de trabajo, el empleador
debe realizar lo siguiente:
a) Evaluar los riesgos por (...) condiciones de trabajo que por las labores que se
realicen en el puesto puedan afectar de manera cierta o potencial el embarazo la
salud de la madre gestante o el desarrollo normal del embrión y del feto.
b) La evaluación debe contemplar:
Naturaleza, grado y duración de la exposición
Valores límites permitidos de la exposición
Posibles efectos en la salud de trabajadoras expuestas a riesgos
particulares
c) Los resultados de dicha evaluación deben ser comunicados y difundidos al
personal.
d) La evaluación debe repetirse cada vez que haya cambios en las condiciones de
trabajo que puedan implicar una nueva exposición de trabajadoras.
19. En el caso de autos, la empresa demandada -Banco de Crédito- en su escrito de
contestación señala que cumplió con sus obligaciones de Identificación de Peligros y
Evaluación de Riesgos. Adjunta como prueba la MATRIZ DE IDENTIFICACIÓN DE
PELIGROS, EVALUACIÓN DE RIESGOS Y CONTROL DEL PERSONAL GESTANTE
del 11.10.2013. que se adjunta como ANEXO 1-M del escrito de contestación
23. Sin perjuicio de lo antes señalado, este juzgado pasa analizar la "MATRIZ DE
IDENTIFICACIÓN DE PELIGROS, EVALUACIÓN DE RIESGOS Y CONTROL DEL
PERSONAL GESTANTE data del 11.10.2013": Se advierte que dicho documento ha
especificado. IPER. Primer Trimestre. Son riesgos adicionales derivados de cambios
fisiológicos en la madre gestante en la salud condicionada en la salud condicionada por
el embarazo. el peligro son las enfermedades o condiciones físicas generados por la
gestación, el riesgo entre otros es la insuficiencia vascular venosa periférica y profunda;
la probabilidad: Índice de Personas Expuestas (A): 1, Índice de Procedimientos de
Control Existentes (B): 1, Índice de Capacitación: 2, Índice de Exposición al Riesgo (D):
3, Índice de Probabilidad: A+B+C+D: 7, Severidad: 2, Riesgo: Probabilidad x severidad:
14, Nivel de Riesgo: Moderado, Significativo: No. Medidas de Control: Control Médico
periódico del estado de gestación y hábitos saludables de la vida.
25. Por otro lado, Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo LEY Nº 29783. Artículo 35.
señala que son Responsabilidades del empleador dentro del Sistema de Gestión de la
Seguridad y Salud en el Trabajo Para mejorar el conocimiento sobre la seguridad y salud
en el trabajo, el empleador debe: a) Entregar a cada trabajador copia del reglamento
interno de seguridad y salud en el trabajo.
27. Del Análisis de las Pruebas: A FOLIO 375. Obra La Constancia de entrega del
Reglamento de Seguridad y Salud del empleador al trabajador el 08.09.2009. Se detalla
"que el actor tomó conocimiento que el Reglamento Interno de Seguridad y Salud en el
Trabajo que se encuentra a disposición de todo el personal en el Sistema Normativo del
BCP, y haber recibido información acerca de las medidas preventivas que se debe
adoptar para minimizar el riesgo ergonómico y resumen del contenido del reglamento
interno de seguridad y salud en el trabajo. Detallándose que los materiales recibidos son:
Cuadríptico: Postura adecuada frente a la computadora del RISST, Políptico Estilos de
vida saldable y auto cuidado del RISST, y Manual de Ergonomía: Concepto, fundamentos
y recomendaciones prácticas".
28. DE FOLIO 377 A 386: Obra el Reglamento Interno de Trabajo del 25.07.2012. el capítulo
V. esta referido a la Ergonomía. Precisa en el artículo 58°: el Banco promoverá que en
las instalaciones del centro de trabajo se tome en cuenta los aspectos ergonómicos a fin
de prevenir accidentes y enfermedades de trabajo, artículo 59: Se deben identificar los
movimientos repetitivos y se debe implementar capacitaciones para minimizar o eliminar
los desórdenes acumulativos de traumas potenciales, artículo 60°: las tareas no deben
31. Sin perjuicio de lo antes señalado, Este Juzgado valora la prueba "Constancia de entrega
del Reglamento de Seguridad y Salud del empleador al trabajador el 08.09.2009". Al
respecto debemos señalar que Dicho documento por si solo impide a la judicatura entrar
al análisis de si Reglamento de Seguridad y Salud en el Trabajo recogió la identificación
de riesgos ergonómicos específicamente de la madre gestante, en ese sentido, resulta
irrelevante el análisis de si la actora recibió dicho documento.
32. Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo LEY Nº 29783- Artículo 49. Obligaciones del
empleador El empleador, entre otras, tiene las siguientes obligaciones: d) Practicar
exámenes médicos antes, durante y al término de la relación laboral a los trabajadores,
acordes con los riesgos a los que están expuestos en sus labores, a cargo del
empleador. (*) (*) Literal modificado por el Artículo 2 de la Ley N° 30222, publicada el 11
julio 2014, cuyo texto es el siguiente: "d) Practicar exámenes médicos cada dos años, de
manera obligatoria, a cargo del empleador. Los exámenes médicos de salida son
facultativos, y podrán realizarse a solicitud del empleador o trabajador. En cualquiera
de los casos, los costos de los exámenes médicos los asume el empleador. En el caso
de los trabajadores que realizan actividades de alto riesgo, el empleador se encuentra
obligado a realizar los exámenes médicos antes, durante y al término de la relación
laboral. El reglamento desarrollará, a través de las entidades competentes, los
instrumentos que fueran necesarios para acotar el costo de los exámenes médicos."
CONCORDANCIAS: D.S.Nº 005-2012-TR, Art. 101 (Reglamento)
34. Los exámenes durante el periodo gestacional para detectar el tromboelismo venosa
profunda (TVP): Según información obtenida en la página web.:
https://www.cdc.gov/ncbddd/spanish/dvt/diagnosis.html son:
• La ecografía dúplex es una prueba que utiliza ondas de sonido para generar imágenes a
fin de observar el flujo de sangre en las venas. Puede detectar bloqueos o coágulos de
sangre en las venas profundas. Es la prueba por imágenes estándar para el diagnóstico
de la trombosis venosa profunda.
• La prueba de dímero D es un análisis de sangre que mide una sustancia que se libera en
la sangre cuando un coágulo se desintegra. Si el resultado de esta prueba es negativo,
significa que es probable que el paciente no tenga un coágulo sanguíneo.
• La flebografía con medio de contraste es un tipo especial de radiografía en la que el
material de contraste (tintura) se inyecta en una vena grande del pie o del tobillo para
que el médico pueda ver las venas profundas de la pierna y la cadera. Es la prueba más
precisa para diagnosticar los coágulos de sangre; sin embargo, se trata de un
procedimiento invasivo, lo cual significa que requiere que los médicos utilicen
instrumentos para entrar en el cuerpo. En consecuencia, esta prueba ha sido
ampliamente sustituida por la ecografía dúplex y se usa únicamente en determinados
pacientes.
• La resonancia magnética (MRI), prueba que utiliza ondas de radio y un campo magnético
para proveer imágenes del cuerpo, y la tomografía computarizada (TC), prueba
radiográfica especial, son dos exámenes que ofrecen imágenes que ayudan a los
médicos a diagnosticar y tratar varias afecciones. Estas pruebas proveen imágenes de
las venas y los coágulos, pero no se utilizan por lo general para diagnosticar la trombosis
venosa profunda.
35. En cuanto a los exámenes durante el periodo gestacional para detectar el trombolelismo
pulmonar o también conocido como embolia pulmonar (EP). Según información obtenida
en la página web.: https://www.cdc.gov/ncbddd/spanish/dvt/diagnosis.html son:
36. Sin perjuicio de ello, este juzgado se pronuncia por la defensa de la demandada que
dice: que en caso particular de trabajadores en condición de madre gestante. Su
obligación de realizar exámenes médicos ocupacionales a trabajadores con la condición
de madre gestante se convierte en obligación de cooperación con la EPS que en esa
oportunidad atienda a la madre gestante. Adjunta como medio de prueba el documento
denominado Medidas de Control Médico Ocupacional Gestantes 2013.
37. Al respecto debemos de señalar Que, la Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo impone
a los empleadores realizar exámenes a sus trabajadores. Debiendo entender que dentro
de dichos trabajadores se encuentran inmersa a las mujeres trabajadores en estado de
gestación.
38. En ese sentido, la alegación de la demandada de que la ley que la obliga a realizar
exámenes médicos a sus trabajadores. En caso de madres gestantes, se convierte en un
deber de colaboración con la Entidad Prestadora de Salud (EPS). A secas. Sin respaldo
alguno sobre el estado de salud de la madre gestante que así lo justifique. Máxime si la
teoría del caso de emplazada durante todo el proceso es que la madre gestante gozó de
buen estado de salud. No se valora la prueba. Del Análisis de la Prueba Ofrecida: A folio
401: Obra el documento titulado Medidas de control médico ocupacional en gestantes
BCP 2013. Objetivo: Apoyar en el cumplimento de las indicaciones del médico tratante
de la gestante, Responsable: Departamento Médico -GD. Periodicidad: De acuerdo a
indicaciones al Médico tratante de la gestante. Actividades: Recibir el certificado médico
de gestación elaborado por el médico tratante, recibir indicaciones del médico tratante
sobre las actividades laborales que no debe realizar la gestante.
39. De los Exámenes Médicos Ocupacionales Desde el inicio del periodo gestacional
hasta el segundo trimestre: No se adjunta medio de prueba alguno con el que se
acredite que la Srta. María Luisa Cieza Rivas fue atendida en su chequeo médico
preventivo anual del Banco de Crédito correspondientes al año 2013 periodo que se
encontró gestando en que se deje constancia que no presentaba problemas en la
circulación de las venas.
45. En el caso de autos. Es de verse. que la gestante en el tercer trimestre (Semana 34).
46. Relación de causalidad, «relación jurídica de causa a efecto entre la conducta típica o
atípica y el daño producido a la víctima» (Ob. Cit. Pp.21). Siguiendo las ideas de Lizardo
Taboada (obra citada páginas 21 y 59 a 67), en relación a la relación de causalidad, el
mismo se entiende en el sentido que debe existir una relación de causa–efecto. Es decir,
de antecedente-consecuencia entre la conducta antijurídica del autor y el daño causado a
la víctima, pues de lo contrario no existirá responsabilidad extracontractual y sucede lo
mismo en el campo de la responsabilidad civil contractual, ya que el daño causado al
acreedor debe ser consecuencia inmediata y directa del incumplimiento absoluto o
relativo de la prestación debida por parte del deudor; la relación de causalidad es pues
un requisito de la responsabilidad civil, tanto en el ámbito contractual como
extracontractual. La diferencia reside en que mientras en el campo extracontractual la
relación de causalidad debe entenderse según el criterio de la causa adecuada, en el
ámbito contractual la misma debe entenderse bajo la óptica de la causa inmediata y
directa.
47. En el caso de autos, En la relación habida entre las partes, la actora prestó servicios en
favor de la demandada durante su periodo de gestación habiendo estado expuestas a
riesgos por sus condiciones de madre gestante como es la hipercoagulabilidad en el
tercer trimestre sin embargo la demandada incumplió con brindar las medidas de
prevención como son los exámenes médicos. produjo una trombosis venos profunda
(TVP) que desencadeno en una embolia pulmonar (EP), omisión que se dio de modo
permanente en el año 2013.
48. Sin perjuicio de lo antes señalado, este juzgado se permite analizar si dicho riesgo
creado por la condición de madre gestante se agravó por el puesto de trabajo. Del
Análisis de la Prueba Ofrecida. A folio 356. Obra la hoja que se subtitula “Sistema de
Gestión de Desempeño. Roles y Responsabilidades del DC_EJECUTIVO DE
NEGOCIOS BANCA EXCLUSIVA. Descripción General: El Ejecutivo de Negocios BEX
es un asesor financiero del BCP personal del BCP para una cartera de personas
naturales con saldos activos pasivos y rentabilidad de acuerdo a las definiciones
establecidas por el segmento. Los Ejecutivos Negocios -BEX buscan incrementar la
rentabilidad y de su cartera y fidelizar a sus clientes a través de una gestión
personalizada y la comunicación de valor del segmento. Y Principales Actividades son:
2.1 Conoce clientes de su cartera y comprende los productos, 2.2 Planifica los contactos
de clientes de su cartera. 2.3 Realiza los contactos con clientes de su cartera, de su
cartera. 2.3 Atiende a los clientes que se acercaron a la oficina 2.5 Realiza labores
transaccionales de mantenimiento y seguimiento.
49. De la Valoración conjunta de los medios de Prueba: Se desprende que las labores de la
actora como EJECUTIVO DE NEGOCIOS BANCA EXCLUSIVA o también conocido
como Asesor Financiero de banca exclusiva realizo sus funciones en la oficina de Santa
Anita. y no se le brindaron las medias de seguridad respectivas, ni se implementaron las
medias de prevención en atención a su condición de gestante. En ese sentido no queda
duda que las labores de la actora estuvieron expuestas a riesgos ergonómicos. Y
conforme lo ya manifestado dicho riesgo se eleva según las semanas del embarazo. por
haber tenido hipercogulabilidad que le produjo la enfermedad de trombosis venosa
profunda que desencadeno una embolia pulmonar.
53. i) Desde el desvanecimiento de la actora hasta antes de la pérdida del pulso. El día
11.10.2013. La actora sufrió un desmayo en el centro bancario Santa Anita a las 08:28
prolongándose hasta las 08:34 pm. conforme se acredita con los diversos documentos
que obran en autos como son; i) Documento de Pacífico del 26.11.2013 (FOLIO 253). ii)
Informe de Evento Agencia BCP SANTA ANITA (Folio 220), iii) Acta de Infracción N°
4097-2013, Numeral II, Segunda visita, tercer párrafo, que recoge la última declaración
de Sr. Gonzáles Slim (FOLIO 74),
54. Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo LEY Nº 29783. Artículo 35. Responsabilidades
del empleador dentro del Sistema de Gestión de la Seguridad y Salud en el Trabajo. Para
mejorar el conocimiento sobre la seguridad y salud en el trabajo, el empleador debe: b)
Realizar no menos de cuatro capacitaciones al año en materia de seguridad y salud en el
trabajo.
55. Ley de Seguridad y Salud en el Trabajo LEY Nº 29783- Artículo 49. Obligaciones del
empleador El empleador, entre otras, tiene las siguientes obligaciones: g) Garantizar,
oportuna y apropiadamente, capacitación y entrenamiento en seguridad y salud en el
centro y puesto de trabajo o función específica, tal como se señala a continuación: 1. Al
momento de la contratación, cualquiera sea la modalidad o duración. 2. Durante el
desempeño de la labor. 3. Cuando se produzcan cambios en la función o puesto de
trabajo o en la tecnología.
56. Hacemos hincapié, Las partes se encuentran conformes que es obligación de la empresa
demandada brindar primeros auxilios desde el desvanecimiento hasta antes de deceso
son Primeros Auxilios consistieron en: 1.- Capacitaciones en Primeros Auxilios.
59. Puntualmente. A la interrogante ¿La empresa demandada brindó los primeros auxilios a
la actora cuando se desvaneció? En la audiencia de juzgamiento El abogado del
demandante pregunta a la testigo Mabel Valverde Heldres ¿en el preciso caso que
acciones toma en atención a la capacitación Respondió (...) liberar la zona para que tome
aire, le pusieron alcohol (...)" (conforme se deja constancia en audio y video: 1:30:32 en
adelante).
60. ¿El abogado del demandante Preguntó al testigo Sergio Gonzales el día 11.10.2012 a
qué hora ve a la Señora Cieza? (...) Respondió: "(...) ayudo echarla al piso. Trajeron
alcohol, y, (...) comenzaron a hablarle, y pusieron la cara de costado (...)".(01:10:05 a
01:10:14 y de 1:11:18 s 1:13:20).
61. No queda duda que el día 11.10.2014. La actora sufrió el desvanecimiento hasta antes
del deceso de 8:28 a 08:34 am. Se le brindaron primeros auxilios que consistieron en
liberar la zona, echarla al piso, y, ponerle alcohol, y, hablarle. Se dejan de lado, los
demás primeros auxilios como son el levantamiento de las piernas. Por ser una
declaración del Testigo Sergio Gonzáles que se deja constancia en algunos documentos
y en otros no. Y, que no tiene respaldo de otro medio de prueba.
62. ii) Desde el deceso de la actora. Hacemos hincapié en que el deceso de la actora fue a
las 08:35 am. conforme lo señalado en diversos documentos como son: i) Documento de
Pacífico del 26.11.2013 (FOLIO 253). ii) Informe de Evento Agencia BC SANTA ANITA
(Folio 220),iii) Acta de Infracción N° 4097-2013, Numeral II, Segunda visita, tercer
párrafo, que recoge la última declaración de Sr. Gonzáles Slim (FOLIO 74),
64. Por otro lado, con respecto a si la demandada cumplió con su obligación de brindar
Capacitaciones de Reanimación Cardio/Pulmonar a sus trabajadores de la Agencia BCP-
Santa Anita. Se Hace hincapié que las capacitaciones no incluyeron reanimaciones
vasculares: a la Pregunta del abogado del demandante al testigo Sergio Gonzales
¿Usted sabe que es la reanimación cardiovascular? Respondió que no sabe. A la
pregunta del abogado del demandante al testigo Mabel Valverde Heldres ¿usted sabe
cuál es la reanimación cardiovascular? Respondió que no.(01:07:46 en adelante).
En el caso de autos, No queda duda. El día 11.10.2014 a las 08:35 que se produjo el
deceso de la actora y de su hijo por no haberse practicado la reanimación
cardiopulmonar que le produjo La muerte.
66. Relación de causalidad, «relación jurídica de causa a efecto entre la conducta típica o
atípica y el daño producido a la víctima» (Ob. Cit. Pp.21). Siguiendo las ideas de Lizardo
Taboada (obra citada páginas 21 y 59 a 67), en relación a la relación de causalidad, el
mismo se entiende en el sentido que debe existir una relación de causa–efecto. Es decir,
de antecedente-consecuencia entre la conducta antijurídica del autor y el daño causado a
la víctima, pues de lo contrario no existirá responsabilidad extracontractual y sucede lo
mismo en el campo de la responsabilidad civil contractual, ya que el daño causado al
acreedor debe ser consecuencia inmediata y directa del incumplimiento absoluto o
relativo de la prestación debida por parte del deudor; la relación de causalidad es pues
un requisito de la responsabilidad civil, tanto en el ámbito contractual como
extracontractual. La diferencia reside en que mientras en el campo extracontractual la
relación de causalidad debe entenderse según el criterio de la causa adecuada, en el
ámbito contractual la misma debe entenderse bajo la óptica de la causa inmediata y
directa.
DE LA INDEMNIZACIÓN:
69. Daño Patrimonial. Lucro Cesante; Entendido como Las utilidades que deja percibir, con
motivo de la misma inejecución, corresponden al lucro cesante. El lucro cesante
corresponde al legítimo enriquecimiento que se frustró (artículo 1321 del Código Civil).
En el caso de autos, La sucesión intestada de la actora solicita que se le pague a su hija
el Lucro cesante; que será predeterminada por su última remuneración mensual
percibida que se multiplicará por el tiempo que pudo haber laborado en dicha institución
esto es hasta los 60 años en la cual su hija hubiera cesado laboralmente.
Por su parte, la demandada Niega que le corresponde el pago por lucro cesante. Se
sustenta que lo pretendido por lucro cesante no cumple con el requisito de certeza de su
producción pues nada permite concluir que la Señora Cieza hubiera trabajado hasta
cumplir los 60 años de edad en el BCP.
De lo expuesto se colige que las partes manifiestan su conformidad sobre el pago del
lucro cesante y que su inicio fue el día del deceso de la actora, sin embargo, discuten
hasta cuando se extenderá el pago de lucro cesante?
Con respecto al inicio y la extensión del pago del lucro cesante, este juzgado considera
que el pago del lucro cesante inicia al día siguiente de la fecha de deceso de la actora
que fue el 12.11.13 y su extensión será hasta que hasta la fecha de su jubilación que
sería aproximadamente a los 55 años. los motivos que nos llevan a concluir ello es que la
ex trabajadora desde su ingreso a la entidad hasta su deceso demostró compromiso, y,
un desempeño profesional de excelencia; que la llevaron a ascender en la institución, y a
continuar capacitándose para alcanzar el último puesto de carrera a sus cortos 30 años.
lo que le permite a este juzgado concluir que las metas de la actora en la entidad eran a
largo plazo y para alcanzarlo debió de seguir realizando el trabajo arduo y sobresaliente
que vino desempeñando
71. Por su parte, la demandada. Niega el pago del concepto de Daño Moral. Señala que
Este tipo de daño también debe ser acreditado de manera cierta real y efectiva lo cual no
es realizado por la sucesión del demandante ya que a lo largo de la demanda afirma
genéricamente que se ha afectado a su persona perder a su hija, mas no señala como se
limita a señalar que por el frío y cruel accionar de BCP en el día del incidente que su hija
y futuro nieto fallecieron. E claro que el demandante en tanto solicitante de una
indemnización por daños y perjuicios tiene la carga de probar que el daño alegado
efectivamente se ha configurado. Así el demandante que alega sufrir un daño debe
probar la ocurrencia entre el hecho generador su existencia la cuantía y además la
relación entre el hecho generador y el supuesto moral producido situación que ha
demostrado no fue a causa del BCP. En ese sentido no basta que el demandante afirme
sin más genéricamente que sufre de mal estado psicológico y emocional ya que inclusive
estas afecciones deben ser acreditadas mediante exámenes psicológicos evaluaciones.
72. Al respecto debemos señalar. que el Daño psicosomático.- es aquel que como su
nombre lo pone en evidencia incide en algún aspecto de la unidad psicosomática
constitutiva del ser humano. Se pueden lesionar cualesquiera de los múltiples aspectos
que componen o integran esta inescindible unidad, ya sea que el daño afecte directa y
primariamente al soma o cuerpo o que lesiones primaria y directamente a la psique. 3.1
Daño somático también conocido como daño-lesión.- lesiones (golpes, heridas, fractura,
etc.), y, 3.2 Daño psíquico también conocido como daño- consecuencia.- el déficit
somático tiene repercursiones que se expresan como: un daño emocional, pasajero, o
transitorio, designado tradicionalmente como daño moral. o pueden derivar de una
enfermedad en una psicopatía.
Precisa la Corte Interamericana que el daño moral o inmaterial "puede comprender tanto
lo sufrimientos y las aflicciones causados a las víctimas directos y a sus allegados y el
menoscabo de valores muy significativos para las personas, como las alteraciones, de
carácter no pecuniario, en las condiciones de la existencia de la víctima o su familia. En
primer lugar, la Corte ha asociado el daño moral con el padecimiento de miedo,
sufrimiento, ansiedad, humillación, degradación y la inculcación de sentimientos de
inferioridad, inseguridad, frustración e impotencia.
73. En Mack Chang v. Guatemala por ejemplo, la Corte Ponderó las graves circunstancias
del caso, así como el agudo sufrimientos de la víctima y de sus familiares. La Corte
entendido además que resulta evidente que la víctima experimentó dolores corporales y
sufrimientos antes de su muerte , lo que se vio agravado por el ambiente de
hostigamiento que vivía en esa época.
76. En el caso de autos, es de verse que en relación habida entre la demandada y la actora.
La ex trabajadora adquirió la enfermedad de Tromboelismo Venoso Pulmonar. que se
agravó con la Embolia Pulmonar. y, su atención deficiente produjo su deceso y el de su
menor hijo. Dicho daño físico como es la muerte de ambos que no nos queda duda le
produjo un daño emocional a la madre en sus últimos momentos de vida. que es
calificado como daño moral. Asimismo la aflicción sufrida y el sentimiento padecido en
su condición de gestante por la pérdida de su hijo que llevaba en vientre. En el caso de
autos, sobre la cuantificación del daño moral. Para determinar su valor el Juez toma
como consideración lo dispuesto en el artículo 1332 del Código Civil y fija la suma de
S/. 100,000.00 soles
77. Daño a la Persona; Su hija quien tenía un título profesional de administración y gerencia
venía desempeñándose de manera impecable desde el año 2003 en el Banco de Crédito
del Perú siendo su expectativa o su proyecto de vida alcanzar el Cargo de gerencia
dentro de la institución tal como se lo había propuesto y tal como lo comentaba siempre
en familia. Si tuviese que describir de manera neutral a su hija la describiría como una
mujer preocupada por su padres con valores óptimos muy arraigados estudiosa con
ánimos siempre e superación, perseverante y con ahínco siempre en cumplir sus metras
trazadas en ese sentido es menester mencionar que su hija un vez comento que para el
2018 es decir a sus 36 años ella se veía como Gerente el BC para lo cual seguía los
cursos de formación que la misma institución le brindaba así como la proyección de
seguir cursos de especialización en administración y Finanzas en un reconocida
universidad.
78. Por su parte, la demandada Niega el pago por daño a la persona. Refiere que quien
está demandando el daño a la persona de la Señora Cieza es un tercero a la relación
laboral entre BCP y la Señora Cieza es decir la sucesión de la Señora María Luisa Cieza
Rivas. En ese sentido al no ser la parte demandante el ente que ha sufrido directamente
el daño dentro de su esfera, carece de legitimidad para demandar el pago de una
indemnización por daño a la persona. Toda vez que el mismo está demandando, a su
vez, el pago de una indemnización por daño moral, queriendo recibir por el mismo hecho,
erróneamente atribuido a BCP un doble pago atribuyéndole a la empresa una
responsabilidad que ya se ha demostrado no tiene. A su vez es importante tener en
cuenta que la sucesión del demandante bajo el concepto el pago de una indemnización
por daño moral queriendo recibir por el hecho erróneamente atribuido al BCP un doble
pago atribuyéndole a la empresa una responsabilidad que ya se ha demostrado no tiene.
Además es evidente que en este caso no estamos ante un daño cierto que es un
requisito necesario para que el mismo se indemnizable en la medida que solo estamos
hablando de aspiraciones personales sin ningún tipo de sustento real. En principio cabe
aclarar que nadie en la empresa tenía conocimiento respecto a esta aspiración personal
de la Señora Cieza. Asimismo, la Sra. Cieza venía prestando servicios alrededor de 10
años y el último puesto que ocupo fue el de asesor de ventas volante. Todo ello muestra
que eran aspiraciones o deseos que en los futuros no tendrían un correlato real y cierto y
frente a lo cual es imposible obtener una indemnización como alega la sucesión de la
Señora Cieza.
82. La primera situación puede calificarse como un caso límite pues lo que se impide como
consecuencia de un previo daño psicosomático es que la persona por una pérdida de
conciencia de diversa duración no pueda decidir por sí misma, Es decir, y por
consiguiente ella está privada de transformar esta potencia que es la libertad en cuanto
al núcleo existencial en acto, en ejercicio fenoménico de la libertad en cuanto decisión.
En otros términos se le impide a la persona convertir su íntima decisión en una cierta
conducta o comportamiento. Se refiere a la imposibilidad temporal de decidir por sí
mismos como consecuencia de un daño psicosomático . Esta imposibilidad de decidir por
sí mismos puede derivarse de un estado de coma, diagnosticado como irreversible, por lo
que será improbable que la persona recupere su capacidad de decisión. La incapacidad
temporal de que el ser humano decida por sí mismo acarrea, como obvia consecuencia,
que esté privado de convertirla en acto, de fenomenalizarla.
83. Pero la forma más frecuente de lesión a proyecto de vida es la que incide en el ejercicio
mismo de esta libertad. Ella se manifiesta como una frustración en cuanto al ejercicio
fenoménico de una decisión de la persona. A este tipo de daño se le conoce como daño
al proyecto de vida
84. Al respecto la Corte Interamericana de Derechos Humanos de San José de Costa Rica
en el caso "María Elena Loayza Tamayo" el tribunal concluye que el conjunto de
circunstancias directamente atribuibles a los hechos violatorios que ha examinado esta
corte, han alterado en forma grave y probablemente irreparable la vida de la señora
Loayza Tamayo e impedido que ésta alcance las metas de carácter personal, familiar, y
profesional que razonablemente pudo fijarse".
5 que se acredita con el Certificado de Trabajo que se adjunta como anexo del escrito de demanda. A folio 129.
66 Según se aprecia del Reporte Informativo del BCP- Agosto 2012. julio 201 donde se publican los casos de éxito de la institución bancaria.
que se adjunta como anexo 1-K del escrito de demanda.
7 Según se aprecia del Reporte Informativo del BCP- Agosto 2012. julio 201 donde se publican los casos de éxito de la institución bancaria.
86. De lo expuesto, a este juzgado no le queda duda. Desde que la actora ingreso a prestar
servicios en favor de la demandada en el cargo de Promotor de servicios. en el año 2003
La ex trabajadora a su corta de edad (20 años) proyecto su vida en dicha entidad. Prueba
de ello es que a sus 31 años. Había alcanzado ocupar el penúltimo puesto en línea de
carrera EENN BEX. recibiendo felicitaciones del Gerente de Región (Jaime Arteaga) a la
ex trabajadora por los ascensos obtenidos llegando calificarla como un caso de éxito10. y
perseguía Ascender al último puesto de línea de carrera EENN BpE. Prueba de ello es la
capacitación que venía siguiendo para alcanzar ese puesto.
87. De ahí este juzgado considera que resulta razonable la posición planteada por el
abogado de la demandante que la actora había planteado como su meta a largo plazo
alcanzar una gerencia. Frustrándose dichos planes a corto y largo plazo con su deceso.
Por las consideraciones sobre la cuantificación Para determinar su valor el Juez toma
como consideración lo dispuesto en el artículo 1332 del Código Civil y fija la suma de
S/ 20,000.00
88. En cuanto al Proyecto de Vida del Hijo No Nacido de María Luisa Cieza:
81. Por su parte, el demandado, Niega el pago de Frustración del Proyecto de vida de no
nacido; En este contexto es un daño subjetivo sino un daño objetivo que se configura
únicamente cuando se prueba: 1) que la persona había elegido un determinado proyecto,
y 2) que dicho proyecto se ha visto definitivamente frustrado, sin embargo, no existe
9(Según se aprecia de la Constancia de Trabajo que se adjunta como anexo 1-I del escrito de demanda.
10Según se aprecia del Reporte Informativo del BCP- Agosto 2012. julio 201 donde se publican los casos de éxito de la institución bancaria.
que se adjunta como anexo 1-K del escrito de demanda.
prueba alguna de que en el presente caso haya existido un proyecto de vida específico
de vida de un embrión de 34 semanas y el daño al proyecto de vida se limita a aquellos
casos en los que objetivamente se puede demostrar que la persona se ha visto impedida
de seguir con un camino previamente pre elegido. En ese sentido frente a un embrión de
34 semanas no se puede tener una expectativa de un proyecto de vida objetivo ya que el
desarrollo y futuro de vida alegado por el demandante es completamente subjetivo e
inseguro señalar lo contrario sería completamente arbitrario y carecería de todo asidero
jurídico y fáctico.
82. Al respecto, cabe precisar que el proyecto de vida del no nacido es un derecho
expectaticio, en se sentido el artículo 1 del Código Civil, establece que "la persona es
sujeto de derecho desde su nacimiento. la vida humana comienza con la concepción. El
sujeto de derecho es sujeto de derecho para todo cuanto le favorece. La atribución de
derechos patrimoniales está condicionado a que nazca vivo". En ese sentido, el daño
sobre e proyecto de vida requiere que la persona había elegido un determinado proyecto,
y que dicho proyecto se ha visto frustado, siendo que en el caso de autos, no se da
ninguno de los supuestos para concluir que se ha generado un daño al proyecto de vida,
tanto más si los derechos está sujetos a condición de que nazca vivo, razón por la cual
corresponde desestimar la pretensión en este extremo.
INTERESES LEGALES
88. En atención a que el artículo 3 del Decreto Ley N° 25920 sanciona con el pago de
intereses sobre los montos adeudados por el empleador.
COSTAS Y COSTOS.
89. Finalmente, cabe señalar que la Sétima Disposición Complementaria de la Nueva Ley
Procesal del Trabajo, Ley N° 29497, establece que en los procesos laborales el Estado
puede ser condenado al pago de costos. En lo atinente, según lo establece el artículo
411 del Código Procesal Civil, son costos del proceso el honorario del Abogado de la
parte vencedora, más un cinco por ciento destinado al Colegio de Abogados del Distrito
Judicial respectivo para su Fondo Mutual y para cubrir los honorarios de los Abogados en
los casos de Auxilio Judicial.
90. En atención a ello, el trabajador, sujeto más débil de la relación laboral, quien no tiene
otra fuente de ingresos que el poner su capacidad física o intelectual a disposición del
empleador, se ve compelido a iniciar un proceso judicial, a los efectos de que, como es el
caso de autos, se le reconozca una acreencia de carácter laboral. De este modo, para el
restablecimiento del derecho conculcado, haya la necesidad de que el actor lleve
adelante este proceso. Y en atención a que ha sido necesario que el trabajador cuente
con una defensa técnica, se ha visto compelido a contratar a un letrado, a quien por
mandato constitucional igualmente debe retribuir por el trabajo realizado.
91. En tal escenario, el pago que debe efectuar el trabajador debe provenir inexorablemente
del producto de su trabajo, en este caso, de lo que obtenga por los conceptos
amparados; por tanto, resulta conveniente que ese monto sea resarcido por la parte
vencida en este proceso; dado además que, conforme al artículo 412 del Código
Procesal Civil, los costos, como las costas, vienen a constituir simple y llanamente un
reembolso de lo pagado al abogado – en este caso por costos –; caso contrario se
generaría un empobrecimiento indebido del actor a causa de su empleador.
92. De esta manera, resulta razonable que la parte vencida atienda los gastos del colitigante,
caso contrario significaría que el trabajador se vea afectado en sus beneficios sociales a
los efectos de atender un pedido legítimo. Por tanto, resulta atendible ordenar el pago de
los costos, y las costas.
Por estos fundamentos y demás que fluyen de autos y administrando justicia a nombre de la
Nación, corresponde emitir el fallo respectivo.
DECISIÓN