Historia Del Derecho (Universidad de Castilla La Mancha)
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DERECHO EN HISPANIA PRERROMANA
¿Ha habido siempre derecho? Los romanos usaban un "vrocardo", que decía: "dónde hay sociedad, hay derecho". ¿Ha existido siempre la sociedad? Lo que tiene que quedar claro es que hay 3 nociones que van a estar siempre relacionadas, y es que donde hay sociedad, hay poder político y derecho. Para responder a la pregunta se han propuesto dos tipos de respuestas, una de carácter filosófico y la otra de carácter empírico. Respuesta filosófica: Se han postulado dos posiciones: La primera está apoyada por Aristóteles y por los Escolásticos(Tomás de Aquino). Para Aristóteles el hombre es un animal político que ha de vivir en sociedad. Para ellos esas 3 nociones siempre han existido, es decir son naturales. Sin embargo, la otra posición está defendida por La Patrística(intérpretes de la Biblia), sin embargo llegaron a una realidad distinta, partiendo sobre el texto del paraíso, comienzan a distinguir entre estado de naturaleza y luego un posterior estado de sociedad que coincidiría con el origen del pecado. En un estado de naturaleza los hombres se organizarían por la equidad(comuna). Por tanto, para ellos estas 3 nociones son de origen artificial. Esta teoría fue recogida por la Ilustración(siglos XVII y XVIII), y por autores como Hobbes, Monstesquieu...Los Ilustrados pensaban que el Derecho positivo se creó cuando se estableció la sociedad. Rousseau establece el pacto/contrato social(explicar brevemente lo que es), vinculando la ruptura del estado de naturaleza con la propiedad privada. Algunos teóricos como Kant trataban de defender que poseíamos unos derechos naturales que habían de ser respetados. Marx y Engels defendieron el carácter artificial del estado, y que las 3 nociones no eran naturales, estableciendo que la sociedad acabaría en el estado natural(comuna). Respuestas Empíricas: También los antropólogos e historiadores en el siglo XIX tratan de dar respuestas empíricas. Deciden estudiar a los pueblos primitivos contemporáneos, puesto que no podían viajar al pasado para estudiar los comportamientos de nuestros antepasados. Adoptaron el evolucionismo de Darwin para conocer la historia desde el principio y acerca de su posible sociedad. El resultado fue catastrófico. El suizo Bachofen llegó a la conclusión de que el derecho era natural y la sociedad también, debido al descubrimiento de las estructuras matriarcales en el poblado que estudió. Sin embargo Morgan obtuvo resultados contrarios, admitiendo que todo era artificial, y que solo poseían relaciones de parentesco. El error de partida fue pensar que la humanidad desarrolló una evolución lineal, sin tener en cuenta que ha habido varias sociedades en el pasado, con diferentes formas de evolución social.
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En el siglo XX se llega a la conclusión de la siempre existencia de normas imperativas
para mantener el orden. Otros autores consideran la indiferenciación de normas en el pasado(prederecho), y que se ha ido separando de las normas religiosas y morales. Es necesario analizar cada sociedad, puesto que cada una a crecido de una forma distinta. Los primeros homínidos que aparecieron tardaron millones de años en evolucionar a Homo Sapiens Sapiens. Aparecieron en el Pleistoceno o Paleolítico. Éste se clasifica en inferior, medio(Neandertal), y superior(Cromañón). En el Neolítico(fecha, época), queda constancia de la existencia de sociedades. En este periodo dan lugar a grandes avances técnicos. Aparece el derecho y el poder político, para garantizar la paz y el orden. En el Paleolítico sólo se considera que había ciertas normas y costumbres, conductas para solucionar problemas en grupo que servirían en un futuro para solucionar problemas similares. Para que se considere derecho ha de estar protegido a través de la fuerza. Los primeros escritos o cuerpos de normas escritas más antiguos fueron el código de Hammurabi, las leyes Asirias.Gracias a la escritura pudieron ser fijadas. La escritura fue creada por los sacerdotes, ante la necesidad de contabilizar los productos que iban a comerciar o almacenar. El código de Hammurabi: Forma parte del Derecho causativo y asistemático. No tiene visión en conjunto. Van norma a norma. Gran influencia religiosa. Además ya poseen penalizaciones, como la ley de Tablion, que se establece como una limitación de la venganza. También posee normas civiles y mercantiles, procesales ya ritualizadas, y normas de Derecho Internacional(Derecho al asilo, la extradición...) Una vez establecido este introducción pasamos a entrar a Hispania, donde localizamos 3 áreas: El Norte, la zona del Cantábrico, donde predomina el poblamiento nómada más primitivo, asociado a la mayoría de bandidos. La zona de la meseta agrícola y ganadera formada por ciudades-estados y la zona ibérica(Andalucía y el Levante), que es la zona de más desarrollo por el comercio que se produce a través de los fenicios y cartaginenses. Comenzamos con el NE, hasta el 19a.c no se sometió a los Romanos(Guerras Cantábricas). Formada por calaicos, astures y vascones. Poseían un Derecho Consuetudinario(igual al casuístico) propio de una cultura "matriarcal" y agrícola. Eran pueblos con agricultura rudimentaria y eran afines al bandolerismo. Estrabón, en "Geografía" es la única persona que habla acerca de estos pueblos. Dice que los cántabros tienen costumbres muy antiguas y de "régimen matriarcal":herencia matriarcal, dar dote a sus hermanos para la bode, añade que las mujeres tenían una gran fortaleza. La distribución de la covada o parto fingido fue la primera pureba del Derecho Español. Esta organización matriarcal era propia de organizaciones prehistóricas. Al casarse
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la mujer no se desplazaba, sino el marido(sistema matrilocal). El sistema matrilocal también
estaba presente. La propiedad de la tierra las heredaban las mujeres porque eran ellas las que las trabajaban. Este sistema establecido por Estrabón, entra en contradicción con unas lápidas encontradas que poseían inscripciones en las que se interpreta que era el tío materno el que controlaba. Los cántabros realizaban penas a los que incumplían las normas, como el despeñamiento a los criminales, apedreamieno a los padres. Unos investigadores interpretaron que el modo de casamiento a lo griego era por la monogamia, otros que eran los mismos ritos matrimoniales. Más tarde, mediante el estudio de los textos de Estrabón, se llevó a la conclusión de que están altamente contaminados con su ideología, decalificando esta sociedad para justificar su invasión. También se llegó a la conclusión de que eran de origen patriarcal. Covadas: La madre cuidaba en el lecho al marido y al hijo. Era un parto fingido para dar certeza de que era el padre, y que éste pudiese obtener los derechos para poder vivir en esa tribu.
En el área de la Meseta el derecho era consuetudinario pero patriarcal. Predominaba
la ganadería. La necesidad de buscar pasto hacían que fuesen nómadas. Las tribus tenían grandes cohesiones. Se unían familias, dirigidas por un patriarca. Al ser patriarcal, era la mujer la que cambiaba de poblado durante el matrimonio(patrilocal) y patrileneal(parentesco asociado a los padres). Había esclavos y poligamia. El pueblo de los Baceos se dedicaba a la agricultura, siendo su régimen de propiedad agraria colectivista. La recolección y producción en común, y su reparto a cada uno su parte. No se consideran precomunistas, pues no se repartía a toda la población, y los textos que hacen referencia a esto son bastante ambiguos. Joaquín Costa y muchos otros pensadores debatieron sobre esto. Poseen un derecho consuetudinario, éste tenía un origen social y divino. La fuerza de la costumbre tiene mucha importacia. No es un derecho universal, es particular. También hace referencia a fuerzas sobrenaturales, a la fuerza de los dioses. La exteorización de los dioses de daba lugar mediantes las ordalías, como los combates judiciales.
En el área ibérico-mediterránea, poseen un alto grado cultural, debido a la influencia
de fenicios y griegos a través del comercio. Cabe destacar el derecho escrito. Estrabón dice que comerciaban con tartesos, que eran el pueblo más culto, poseen leyes en verso de 6000años según ellos y también poseían poemas y literatura. Se dice que en Sagunto había un edicto público.
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Los pueblos primitivos, en el Paleolítico, los hijos se independizaban de los padres.
Debían disgregarse para expandirse y no agotar la caza, y no generar una acumulación de personas, a las que alimentar. En el Neolítico con el desarrollo de la agricultura y la ganadería, no se independizaban, porque eran sedentarios. Las relaciones de parentesco se sustituyen por las de habitación(hábitat). Al no disgregarse, se van desvinculando entre sí con el paso del tiempo, olvidando vínculos de parentesco. Empiezan a pensar que su vínculo viene a través de un animal, un "Tótem"(significa Hermandad). En España los griegos llamaban a algunos pueblos con presencias de animales. Ejemplo: Pueblo de los castores, de las serpientes...Los Tótems se usaron para buscar ese vínculo perdido. La familia sería patriarcal. La reunión de varias familias daría lugar a una gentilidad(clan), y a su vez la unión de varias gentilidades daría lugar a una "gens"(tribu). Esto generaba una serie de problemas, y es que cada gentilidad poseía sus propias normas, dioses, legislaciones. Para solucionar ese hermetismo, se recurre a los Pactos de "Hospicium"(hospitalidad). Podían ser de dos tipos: Pactos intergentilicios individuales y colectivos. Buscaban eliminar las asperezas del Derecho para llegar a un acuerdo.
Las tareas de hospitalidad fueron la primera co nstancia para saber si se aplicaba el
Derecho en España. Las teseras eran tablillas de metal con formas de animales, que se colgaban para dar cuenta de que las partes habían llegado a un acuerdo(se partía y se daba a las partes). La clientela militaria es diferente al hospicio, no era una relación de igualdad, mas bien de subordinación. Es una relación bilateral donde hay un débil(cliente) y la parte fuerte(patrono). Esta clientela se mantendrá durante mucho tiempo. La finalidad, a parte de la expansión del ordenamiento jurídico, es la protección. El patrono ofrecía ropa, comida, reparto de botín...y el cliente le ofrecía protección. En la práctica, la clientela militar obligaba a los clientes a luchar contra su propia gens si era necesario, por lo que esta clientela rompía relaciones. La relación de clientela se rompía cuando el patrono ejercía acciones inmoderadas al cliente, o lo abandonaba. También finalizaba con la muerte natural del patrono. Si esa muerte no era natural, al no haber podido defenderle, los clientes obligatoriamente eran culpables, y podía ser castigados. Había una variante de esta clientela, los devotos íberos ofrecían su vida para que el patrono no muriese en combate. Los hispanos, que eran atraídos a ello debido a sus precarias situaciones económicas, hacía que en Hispania fuesen muy frecuentes estas relaciones. Cuando el patrono moría en combate, la vida del devoto se consideraba ilícita, por que no fue capaz de cumplir su promesa. Ahí entra el voto religioso, los dioses no han aceptado el trato, y los devotos se han de suicidar. Julio César da fe que cumplían esa promesa de suicidio.
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( Antes de proseguir debemos mencionar los momentos más importantes del
Derecho: Creación del Derecho>Interpretación del Derecho> Aplicación del Derecho. ) Por último, destacar que los grupos sociales podía tener una constitución aristocrática(republicana) y monárquica. También existían los siervos públicos. Pertenecían a una comunidad política y pasaban a estar adscritos a una tierra para siempre.
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