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UNA FILOSOFA DEL DERECHO INDGENA:

DESDE UNA HISTORIA PRESENrE


DE LAS MENrALIDADES jURimCAS*
SUMARIO: J. Introducci6n. ll. El COfICepro de derecIw indgena. ill. Lo5
elementos del derecho indgena. IV. Conclusilln. V. Bibliografta.
1. INTRODUCCIN
El jurista-militar Hernn Corts quem sus naves, pero no su con-
cepcin del derecho. Corts fue bachiller en la Universidad de Sa-
lamanca, como menciona uno de sus bigrafos:
Estos Corts de Medelln eran gente de tan poca fortuna, que hubieron
de sufrir privaciones cuando, a la edad de catorce aos, enviaron sU
hijo a estudiar Derecho en Salamanca. Hernn aprendi latn [ ... ] las
Parultas ejercieron siempre su influencia sobre l. Bachiller en leyes,
conserv el respeto al aparato jurdico y. pese a su independencia, una
singular inclinacin a la legalidad y a sus formas capciosas.
1
La victoria militar de Hernn Corts sobre los pueblos originarios
de Amrica signific, pues, la subordinacin de las concepciones del
derecho de stos. Los insurgentes-telogos y los juristas-laicos del si-
glo XIX convirtieron la victoria militar sobre el colonizador espaol
en una derrota jurdica para los pueblos originarios del continente.
Esto ltimo se llev a cabo, al adoptarse la concepcin del derecho
del antiguo rgimen, y negando con ello, implcitamente, la libre exis-
tencia o coexistencia en, un mismo territorio de concepciones del
derecho. El reto que se tiene en las postrimeras del siglo XX, es el
* Este trabajo es una versin ampliada de la ponencia presentada en el Coloquio
d, Filosofo tUl tica y Poltica, UNAM, Instituto de Investigacio-
nes Jurdicas, de marzo de 1996; en el Nacional tU Dlf'echo, Universidad
de las Amricas, Puebla, 22-24 de abril de 1996; en la XVII tU FilosojJ.
Univenidad la Salle, &8 de mayo de 1996, Y en el XV Congrao Nacional de Uni-
versidad Autnoma del Estado de Mxico, 1s.:19 de octubre de 1996.
1 Babelon, Jean, CorUs, trad. de ngel Gamboa, Madrid. M. Aguilar, 1928,
p. 15.
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de concebir un derecho que establezca los principios de convivencia
entre concepciones diferentes de pensar y practicar el orden de pue-
blos culturalmente diversos (sean pueblos originarios, derivados o in-
migrados), al interior de un mismo territorio. Por un mismo territ"
rio pienso, primero, en el nico territorio que tenemos: el planeta
tierra, y segundo, la parte de ste que recibe el nombre de pas.
Podra pensarse que en esta nueva etapa de "globalizacin eonmi-
ca", y en consecuencia de globalizacin jUrdica,
2
dicha concepcin del
derecho (la de un sistema jurdico que regula sistemas jurdicos) "de-
bilitara" a los Estados en su incorporacin a, en principio, la "libre
circulacin de mercancas". O bien, que significara la desmembracin
de los Estados nacionales. Mi postura es que la concepcin de un
derecho fundado en principios del respeto a las diferencias culturales
existentes -nacional e internaclonalmente-, por el contrario, fortale-
ce el patrimonio ms valioso que un Estado puede tener: los seres
humanos, sus ideas, sus creencias, sus prcticas. Los Estados deben
buscar que los pueblos se incorporen_ en condiciones dignas a la libre
circulacin de mercancas, porque ello debe derivar en una libre cir-
culacin de ideas, creencias y prcticas culturales. Con ello, los pue-
blos se desarrollan, los Estados se relegitiman y el patrimonio cultural
de la humanidad se enriquece. Si la globalizacin econmica nos lleva
a una globalizacin jurdica, donde se establezcan las bases del res-
peto a la concepciones y prcticas culturales de cada pueblo y se
garantice su libre circulacin, nos habremos acercado a la globalizaci6n
del esPiritu: ese que es nico y que "sopla donde quiere". Desde esta
perspectiva, pensar hoy las caractersticas de las concepeiones y prc-
ticas de los derechos (como sistemas jurdicos) de los pueblos ind-
genas, implica reconocer que son concepciones y prcticas que han
sobrevivido, en algunos casos, en un contexto de ms de cinco siglos
de colonialismo jurdico, es decir. bajo la dominacin de una con-
cepcin de derecho diferente a la propia. Ms de cinco sigJs porque
no hay que olvidar que la mayor parte de los actuales pueblos ind-
genas vivieron sometidos bajo el imperio de la cultura jurdica azteca.
En consecuencia no debemos ignorarlos, ni conceptualizarlos, ni mu-
cho menos juzgarlos, hoy. con base en las caractersticas conceptuales
2 Sobre un panorama de la relacin entre economa mundial y sistemas jurdicos
vase Fix FielTo, Hctor y Sergio Lpez Aylln, "El Tratado de Libre Comercio d ~
Amrica del Nor1.e y la globalizacin del derecho. Una visin desde la sociologa y
poltica del derecho", ~ n Witker, Jorge (comp.), Antologa tU estudios 10m ensmanw tUl
tUrecho, 2a. ed., Mbico, UNAM, IIJ. 1995, pp. 119-155; Y "Estado y derecho en la era
de la globalizacin
tt
, Estudios jurdicos en homenaj_ a don Santiago Barajas Monta de Oca,
Mxico, UNAM, fiJ, 1995, pp. 191-238.
UNA F1LOSOFIA DEL DERECHO INDlcENA 525
del derecho de tradicin jurdica europeo-continental, en nuestro
caso, o de tradicin jurdica angloamericana, la Common Law, o de
cualquier otra que no sea la propia. El estudio del derecho indgena
tendra que hacerse desde la cultura de los pueblos indgenas y por
los mismos indgenas. Incluso, creo que los institutos donde se realiza
la investigacin del derecho (en general), debera incorporar a estu-
diosos indgenas de su propio derecho, o bien crearse centros o ins-
titutos de investigaciones jud'dicas indgenas. Aunque, por supuesto,
nada impide que los no indgenas podamos tratar de aportar algunos
elementos de explicacin de 10 que debe entenderse por derecho
indgena y de sus caractersticas actuales, es decir, su filruofia, su sen-
tido en este aqu y ahora permanente.
Doy por hecho la diversidad jurdica indgena: cada pueblo ha
sobrevivido intentando conservar su originalidad, cooperando en las
complementariedades respecto del derecho nacional (Federal, estatal
y Municipal), y afrontando las contradicciones con ste. Esta din-
mica existe en la relacin entre los mismos rdenes jurdicos de los
pueblos indgenas, es decir, entre los diferentes pueblos que coexis-
ten en una misma regin (por ejemplo: coras, huicholes, tepehuanos
y mexicaneros, en la regin occidental de Mxico) e incluso al inte-
rior de cada uno de ellos, respecto a sus diferentes comunidades
(por ejemplo: los huicho\es de San Andrs, de San Sebastin y de
Santa Catarina, en Jalisco). Esta complejidad' no pretende ser negada,
ocultada o, manipulada, se trata de un ejercicio acadmico de buena
fe, que busca resaltar algunas caractersticas que explican las diferen-
tes concepciones y prcticas jurdicas de los sesenta pueblos indge-
nas de Mxico para su discusin.
II. EL CONCEPTO DE DERECHO INDtCENA
Si el derecho es la intuicin que tienen los seres humanos de
concebir un orden, es un hecho que la materializacin, histricamen-
te hablando, de dicha intuicin ha sido diversa. No dije que dicha
intuicin ha "evolucionado", para evitar la interpretacin implcita
de sobrevalorar la intuicin del orden de los pueblos con tradicin
jurdica europea. La intuicin del orden que los pueblos indgenas
han desarrollado, como la del resto de pueblos que conforman la
humanidad, no es ms que el resultado de su conciencia de ser/estar
11 Sobre la nocin de complejidad y su mtodo, vase Morin, Edgar, Introduction
ti la pm.sie compkxe, 2a. ed., Pars, FSF Editt':ur, 1991.
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en la Tierra. Existen dos niveles, aspectos o categoras, princIpIos
sobre los que se podra analizar el estado de conciencia, hoy a travs
del cual se manifiesta la intuicin del orden entre los pueblos ind-
genas: la cosmologa y la colectividad.
l. El derecho indgena es cosmol6gico
La creencia en un orden "natural" basado en la naturaleza del
hombre, en su razn, es !loa idea que tiene quiz tres siglos y que
domina las mentalidades y prcticas jurdicas de nuestros das. Surge
a fines del siglo XVI y se consolida en el siglo XVII como Iusnatu-
ralismo y sus estudiosos se agrupan alrededor de la Escuela del De-
recho Natural, o mejor dicho, del Racionalismo Jurdico. En este
periodo la separacin entre derecho y moral toma carta de natura-
lizacin. En el siglo XIX se adopta el estudio de dicha creencia como
"filosofa del derecho", la cual se va a constituir y dominar en el
siglo XX como Escuela del Positivismo Jurdico. Por su origen geo-
grfico, esta tradicin jurdica se ubica en el continente europeo
continental y fue adoptada por los juristas e intelectuales, en general,
de los pases de Amrica Latina."
Para los pueblos originarios del continente americano, en cambio,
la intuicin de su orden se manifiesta a travs de la creencia en
que dicho orden es cosmolgico, es decir, que la norma no slo es
producto de la razn humana, sino tambin de razones extrahuma-
nas. El hombre no es el centro, el omnipotente y egocntrico legis-
lador, existen tambin otras fuerzas-razones en la naturaleza (los
ros, las montaas, las piedras, el sol, la tierra, la luna, la lluvia, el
mar, las plantas) quienes dictan, sugieren o manifiestan sus reglas.
La naturaleza es quien legisla, y el hombre no est por encima de
sta, l forma parte de ella: l legisla con ella, no contra ella. Esta
creencia es milenaria y no existe separacin entre lo tico y lo ju-
rdico. "Nuestra forma de pensar, la capacidad de abstraer y ser
concreto a la vez, que tenemos los pueblos indgenas, se debe a la
comprensin total que tenemos del fenmeno de la vida, donde los
distintos aspectos existen en tanto es parte de un todo".
5
4 Daz, Elas, Sodowga y fillMofia del derecho. 2a reimp., Madrid. Taurus, 1976,
pp. 268 Y ss.; Adame Goddard, Jorge, "Derecho romano", Diccionario jurdico mexicano,
Mxico, UNAM, IIJ, 1991, L 111, p. 203.
5 El subrayado es de la autora, Pacari, Nina, "La mujer indgena, medio ambiente
y biodiversidad", en Torres Galana, Ramn (comp.), Derechos tU los pueblos indgenas.
Situacin jurdica, polJicas tU &tado, Quito, Abya Yala, p. 18.
UNA FILOSOfA DEL DERECHO IND/CENA 527
Entre los tacuates de Oaxaca:
La vida, la salud, los alimentos, dependen de fuerzas superiores que
son sus dioses. Consideran todava los astros, la tierra, el agua. el fuego,
el aire como sus dioses, de la misma manera que sus ancestros. Los
respetan, los veneran y los temen, yesos elementos pueden ser tanto
benficos como nefastos.
6
Nosotros (los taellates) nos sentimos tranquilos y protegidos cuando
llegamos a -la montaa. Qu bello es sentarse a la sombra de un gran
rbol y mirar las montaasl Uno se siente feliz, todo es igual. todo es
uno y todo. Tata Dios y la belleza que nos rodea son uno, formamos
parte de todo, Tata Dios es todo 10 que se ve.?
2. El derecho indigena es colectivista
Cuando la cultura jurdica europea continental consolida su creen-
cia en que el orden que intuye tiene que estar basado slo en 10
que el hombre (Ula razn humana") apruebe, piensa como sujeto
nico de derecho a l mismo ("derecho subjetivo"), no como con-
junto, sino como individuo. ste es el origen de los tan de moda
"derechos humanos". Los modernos misioneros-Ooctrineros en los pue-
blos indgenas, son ahora pregoneros de los evangelios de los dere-
chos humanos: antes llevaban la luz de un solo Dios, ahora se lleva
la luz de derechos individualistas. No importa' que los indgenas sigan
siendo animistas ni que dichos derechos los entiendan ni se apliquen,
de esta manera nuestras buenas conciencias dormirn tranquilas des-
pus, quii, de haber caminado varias horas, varios das, entre pe-
ascos, y haber comido slo frijoles una semana o un mes completo.
Los apstoles ya no pueden tener misiones permanentes entre la
miseria, necesitan saciar su sed y hambre de "derechos humanos"
en el libro del autor de moda, en el curso o conferencia idem, si
se puede conseguir una beca al extranjero, mejor. Y volvern, como
volvieron los otros, repuestos, con nuevos derechos bajo el brazo, a
convertirlos a esta cultura de drechos: individualistas, egocentristas.
8
6 Cordero Avendao de Durand, Carmen, El c o m b ~ t e de las luces. Los tacuates,
Oaxaca, Museo de Arte Prehspnico de Mxico Rufino Tamayo y Biblioteca Pblica,
1992, p. 190. Los textos aqu citados de las obras de Carmen Cordero fueron tomados
de nuestra traduccin al francs.
7 Idnn. p. 191.
8 Villey, Michel, "Critique au droits de l'homme", Anales de la Ctedra Francisco
Surez, 12, fascculo 2, Granada, Espaa, 1972, pp. 9-16.
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Las culturas jurdicas de los pueblos indgenas, sin embargo, cuan-
do su conciencia de estar en la Tierra intuye que en el orden deben
estar en comunin todas las fuerzas existentes en la naturaleza, pien-
sa en el hombre -como parte de sta- no como individuo, sino
como conjunto. En este sentido, los derechos humanos que los sis-
temas jurdicos indgenas generan no son derechos "subjetivos", in-
dividuales, sino derechos comunitarios, colectivos, o si se prefiere
intersubjetivas o polisubjetivos.
9
Los dirigentes verdaderos reciben todo el respeto porque saben articular
el pensamiento de la comunidad, y. en este sentido, obedecen a la co-
munidad. Como algunos dicen, mandan obedeciendo y 1W mandan mandan-
do [singular concepcin de Estado de derecM toiolabalJ. La toma de deci-
siones, pues, est en manos de la comunidad. Las 'autoridades' slo las
verbalizan'. De este modo se evidencia que la decisin definitiva no
depende de una sola persona, tampoco de la mayora, sino de todos.
Se requiere, pues, el consenso unnime. 10
Con lo anterior, no se excluye que los indgenas sean considerados
en lo individual como sujetos de derechos, slo que tienen esta ca-
tegora no por el slo hecho de considerarse seres humanos, sino
adems porque pertenecen a un conjunto de personas con tendencias
muy enraizadas en una concepcin y prctica comunitarias: "no es
que para los indgenas no existan derechos individuales ni que stos
se contrapongan a los derechos colectivos, lo que ocurre es que los
derechos y obligaciones individuales derivan de los derechos y obli-
gaciones que tienen por ser miembros de una colectividad".I1
Cabe la posibilidad, en todo caso, que dichas tendencias colecti-
vistas hayan sido, histricamente, el resultado de medidas de auto-
defensa interna y de sobrevivencia como grupo, es decir, de su pro-
pio desarrollo.
El derecho indgena sera, pues, la intuicin del orden que desarro-
llan los pueblos originarios de un territorio-pas-Estado, basada en la
9 Carlos si toma como la
un sus y prcticas la los
destaca por su inursubjetivo, que una las caractersticas del
tojolabal junto con el vase Los verdadnos. y ustimcmios. Lengua
y sociedad, naturalna y cultura, y comunidad csmica, Mxico, UNAM-I1F, Siglo XXI,
1996, p. 25.
10 ldem, p. 81.
11 Cruz, Rodrigo la, "Los de los indgenas. U o tema cobra
nueva fuerza", Derechos de los pueblos indgmas. Situacin jurdica y polticas de Estado,
Torres Galarza, Ramn (comp.), Quito, Ecuador, Abya Yala, pp. 10-11.
UNA FILOSOFA DEL DERECHO INDfcENA 529
creencia de que todas las que exis-
ten en la naturaleza son orgnicamente solidarias, y donde el hombre
es tomado en cuenta como parte de ellas como ente colectivo.
Con la intencin de hacer comprensible, para nosotros -los no
indgenas-, la explicacin del fenmeno juridico indgena, utilizando
algunas de nuestras categoras conceptuales, mas no para encuadrar-
lo, cabra preguntarse: Existe un rgano encargado de establecer las
reglas? Qu caractersticas presentan stas y cules son los valores
y derechos del orden jurdico indgena?
111. Los ELEMENTOS DEL DERECHO INDGENA
El rgano encargado de establecer las normas es, en trminos
generales, el Concejo de Ancianos. Las caractersticas de la regla
indgena son la consuetudinariedad y la oralidad. Los valores que el
derecho indgena persigue tienen que ver con el mantenimiento del
equilibrio inestable entre todas las fuerzas-energas existentes en la
naturaleza. Los derechos humanos de la tradicin jurdica indgena
son intersubjetivos, polisubjetivos, comunitarios.
1. El 6rgano
El anciano de un pueblo indgena puede ser el que sabe, el que
puede ver, por tanto quien interpreta, quien re-actualiza las reglas. Un
anciano puede saber, porque ha ejercido todos los cargos pblicos.
Un anciano puede ver porque ha cumplido todos los requisitos para
ser vidente. El Concejo integrado con personas que tienen estas cua-
lidades se encuentran legitimados para establecer los mandatos que
tienen que actualizarse o reactualizarse. stos se establecen con base
en acuerdos de la naturaleza: las fuerzas-energas. existentes, ntimamen-
te relacionadas, generan una intenci6n. La funcin de la energa hu-
mana hO es ms que ponerse en sintona a travs de su propio
intento con la intencin del mundo.
12
De esta manera, el anciano
huichol en Wirikuta (Real de Catorce, San Luis Potos), reactualiza
la regla electoral del nuevo gobernador de su pueblo, San Andrs
Comiata, Jalisco, as:
12 Matus, Juan, en Castaneda, Carlos, El conocimunto silencioso, 9a. reimp., Buenos
Aires, Ernec, 1993, pp. 1213.
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A medianoche, hora escogida por los dioses para manifestar su volun-
tad, El sol, el fuego y la estrella de la maana se le aparecieron como
tres puntos luminosos. Acercndose a l, stos tomaron la forma de
pequeos cristales de roca en apariencia humana, vestidos como hui-
chal. Gracias a sus atributos, el maraA:ame los reconoci inmediatamente:
el GueHero celeste llevaba su escudo deslumbrante, y su sombrero es-
taba adornado de radiantes plumas multicolores de pjaros; durante el
da, dicen los indios, el escudo de oro del sol es la nica cosa que los
hombres pueden ver del poderoso guerrero, cuando se levanta y co-
mienza a subir los escalones de la pirmide celeste.
El viejo dios del fuego apareci coronado por los colores resplan-
decientes de las flamas; el charnn reconoci inmediatamente sus cajas
ceremoniales y sus plumas reales.
En el rastro dejado por la estrella de la maana. percibi un mi-
nsculo hombre-cristaJ. cuyos rasgos eran lo suficientemente claros para
identificar un hombre de su comunidad. El sol avanz hacia el hom-
bre-cristal y le ofreci la vara de poder ms prestigiosa, la de tlatoani.
gobernador. Invistindole con esta carga suprema, lo encomi a ser
fuerte y sabio, de honrar la justicia, de hacer respetar la tradicin y
de cumplir siempre la voluntad d i v i n a Y ~
El anciano chatino de Oaxaca recomienda a las personas de su
pueblo a contribuir con trabajo, para satisfacer las necesidades co-
lectivas legitimado en la fuerza-energa principal, el sol: "Seores,
ayuden, echen una mano al municipio, a1 templo, al pueblo. Nuestro
Santo Padre Sol todo arregl desde siempre: el municipio, el templo,
el pueblo. Es l quien determin el estado de cosas, nuestro Santo
Padre Sol [ ... ] Es l quien decide nuestra vida, porque no sabemos
hacer como l [ ... ] l es el principio supremo, la fuente original de
toda vida terrestre.
14
El anciano yaqui trasmite el conocimiento de la existencia de un
"poder que gobierna el destino dI" todos los seres vivos". Dicho po-
der legisla, de tal manera, que el hombre pueda preselVar lo esencial:
su conciencia. Por ello, establed su regla:
El poder que gobierna el destino de todos los seres vivos se llama el
guila, no porque sea un guila o porque est ligada de alguna manera
con un guila, sino porque aparece al vidente, como una guila inmensa,
13 Bemi, Marino, A la quite de la ve. Un pekrinage indien, une plante magUw, une
saison rittUlle, Pars, Chene, 1977, p. 106.
14 Cordero Avendao de Durand. Carmen, Stina Jo'oltucha. El santo padre sol. Con-
tribucin al conocimiento sociorreligiruo del grupo tnico chatino, Oaxaca, Biblioteca Pblica
de Oaxaca, Cultura y Recreacin, Gobierno del Estado, 1986. pp. 203-204.
UNA FILOSOFA DEL DERECHO INDlcENA 531
negra azabache, levantada a la manera de un guila hasta una altura
infinita [o . ] este poder [o ] es el reflejo de todas las cosas vivas de la
misma manera y en el mismo tiempo [0'_] El guila, aunque insensible
a las condiciones de todas las cosas vivas, ha otorgado un don a cada
uno de estos seres. Cada uno de ellos, a su modo y medida, posee si
lo desea el poder de conservar la flama de la concimcia, el poder de
desobedecer la orden de morir y ser consumidos. Cada cosa viva, s 10
desea, recibe el poder de buscar una apertura. Para el vidente que la
ve, o para las criaturas que la atraviesan, es evidente que el guila ha
otorgado ese don a fin de perpetuar la conciencia.
Para guiar a las cosas vivas por esta apertura, el guila cre el Na-
gual. El Nagual es un ser doble a quien la regla fue revelada. Sea bajo
la fonna de un humano, de un animal, de una planta o de cualquier
ser vivo, el Nagual es empujado, por el hecho mismo de su dualidad,
a buscar este pasaje escondido [ ... ] El guila cre el primer hombre
nagual y la primera mujer nagual como videntes, y los coloc inmedia-
tamente en el mundo para ver. Los provey de cuatro guerreros mtYeres
-acorraladoras- de tres guerreros hombres y un mensajero hombre, a
los que debe alimentar, sublimar y conducir a la libertad [ ... ] Cuando
el primer Nagual y su dan estuvieron listos para atravesar el pasaje, la
primera mujer nagual los estaba esperando para guiarlos. Recibieron
entonces la orden de llevar a la nueva mujer nagual con ellos al otro
mundo para servir de faro a su clan, mientras ~ u e el nuevo hombre
nagual quedaba en el mundo para "",tir el ciclo."
Esta Regla del Nagual fue establecida a travs del tiempo por los
videntes, quienes concluyeron "que a condici6n de romper el cascarn
luminoso que encierra lo humano de cada uno, es posible encontrar
en d guila el dbil reflejo del hombre. Los edictos irrevocables del
guila pueden, entonces, ser aprehendidos por los videntes, interpre-
tados de manera prctica, luego acumulados en fonna de sumas di
rectivas 11, 16
En la regin tojolabal de Chiapas, cuando la o las comunidades
en Asamblea han discutido un problema, al final el anciano expresa
nosotros pensamos y decidimos:
En este 'nosotros' todos los parbclpantes se saben igualmente repre-
sentados. El anuncio manifiesta la capacidad del anciano o responsable.
Sabe captar el pensar de la comunidad exteriorizado en el hablar-escu-
15 El subrayado es nuestro; Matus, Juan, en Castaneda, Carlos, Le Don de l'Aigle,
Pars, Gallimard, 1982, pp. 162-167.
16 dem, p. 167. Las enseanzas de don Juan Matus podrn comiderane ,in IUS-
tento prctico comunitario, sin embargo, en algunas comunidades esta cosmovisin si-
gue estando vigente.
532 JORGE ALBERTO GONZLEZ GALvN
char .imultneo de todos [ ... ] estn formando comunidad y pueden ha-
cer la afirmaci6n [ ... ] que dice /ajan /ajan tlytik [ ... ] Ea decir, "nosotros
somo.s iguales, y el anciano, graciu al hecho de tener coraz6n ya (esto
es, tiene juicio) intuye nuestro pensar comwtario (es decir. el respeto
mutuo) y la antmcia".17
2. Las normas
A. LA nonna ind(gena es consutludinaria
La concepcin cl4sica del derecho natural, de la tradicin jurdica
europea continental, quiz se identifica con la filosofia actual del
derecho indgena. Dicha concepcin consider que el orden estaba
basado en la voluntad divina y en la naturaleza misma de las cosas:
la regla era un dato natural. Sin embargo, la concepcin nwdema del
derecho natural hizo de la regla una obra de la raz6n.
La razn del hombre est llamada, a partir de entonces, a convertirse
en la nica gua; en el tiempo de la filosofia de laI luces, loa juristas,
inspirndose en un ideal de universali.mo, buscaron proclamar las reglas
de justicia de Wl derecho universal, inmutable, comn a todos los tieJ1l..
fMl5 y a todos los pueblos. Estas concepciones reforzaron la tendencia
a una amalgama de costumbre. locoIes y regionales; la exaltacin de la
razn, el nuevo papel reconocido a la ley por las doctrinas voluntaristas
preparan la va a la codificacin.
18
Loa procesos de codificacin iniciados en el siglo XIX consolida-
ran, pues, la creencia de que el orden producto de la razn humana
tena que estar por escrito, unificado, estructurado. De esta manera,
las costumbres tendran carcter de obligatoriedad slo cuando la
ley escrita as lo determinara.
Para los pueblos indgenas, por el contrario, la costumbre es ley: su
obligatoriedad no depende de una legitimacin escrita. Entre la ma-
yora de los pueblos indgenas de Mxico, las palabras castellanas
que identifican sus creencias jurdicas, ticas y polticas se expresan
en el binomio: el costumbre. En este sentido podra hablarse de un
derecho costumbrista o un derecho ancestral, es decir, de un orden ba-
17 El .ubrayado el mo, Y 10 que eat entre parnte.i.a e. una .Dte.ia de loa pie.
de psina> del autor. Lenkenodorf. CarIo., 0/'. cit., p. BO.
11 David. R.eo Y Cami1Ie Jauffret-Spino.i. LA grandJ IJ3U11W tU tiro" amw.ptwGins.
9a. cd., \' ..... , DalIo .. 1988, p. 48.
UNA FILOSOFA DEL DERECHO INDGENA ;;33
sado en reglas cuya obligatoriedad-legalidad est legitimadajustificada
en la repeticin de conductas cuyo origen se remonta a los inicios
de su mundo, al mundo de los ancestros, los ante(s)pasados, prxi-
mos y lejanos.
B. La norma indgena es oral
El instrumento de recreacin de este derecho no ha sido la pala-
bra escrita, sino la palabra hablada. En nuestra sociedad "papelito
habla", en las comunidades indgenas la palabra vale. De esta manera,
los yaquis de Sonora cuando van a recibir un cargo pblico lo acep-
tan despus de escuchar estas reglas ancianas:
Para ti no habr ya sol
Para ti no habr ya noche
Para ti no habr ya muerte
Para ti no habr ya dolor
Para ti no habr ya calor
ni sed, ni hambre, ni lluvia
ni aire, ni enfermedades,
ni familia
Nada podr atemorizarte
Todo ha concluido para ti
excepto una cosa:
el cumplimiento del deber
en el puesto que se te designe
all quedars para la defensa de tu naCIOO,
de tu pueblo, de tu raza, de tus costumbres,
de tu religin
Una vez que los ancianos huicholes de Jalisco han nombrado a
una persona para ejercer el cargo de alcalde, sta tiene que declarar
si acepta. Despus de haberse negado una vez, los ancianos la citan
de nuevo:
Habla uno de los ancianos:
- Decamos pues, en aquella <>CaSIon, que si era tu voluntad ser
servidor a tu gobierno y a tu pueblo; pero como t te negaste rotun-
damente, queremos saber si an persiste tu negativa. Pero antes que
nada, queremos que comprendas que nuestro ms grande deseo, con-
siste en ver en ti la satisfaccin, madre de la alegra; queremos de ti
afn Y entusiasmo hacia tu gobierno y hacia tu pueblo.
534 JORGE ALBERTO GONZLEZ GALvN
Responde el elegido.
- Comprendo claramente todo lo que se me ha dicho hasta el rno-
mento, y mi entusiasmo es tan grande como mi preocupacin. Dira
que poco inters tiene lo que me hace huir del cargo: soy soltero.
Imagino que para tener un cargo se necesita una compaera.. Se nece-
sita ser casado para evitar penas y levantar comentarios sobre uno mis-
mo. Imagino que deber tener ns alimentos y quin me los va a
preparar? [ ... ] A no ser que ustedes tengan compasin de m y pidan
para n una compaera, no me quedar ms que aceptar. Considero
lo mismo que ustedes afirman: cumplir la voluntad del gobierno y la
del pueblo pan despus llevar una vida tranquila, sin mirar mi pasado
con duda.
El anciano vuelve a tomar la palabra.
- Te diremos que existen casos difidles de resolver, pero un caso
corno el tuyo no requiere ms dificultad que pronunciar unas cuantas
palabms , muelto est tCJdo. IBrindemos pues por el nuevo cargo que te
brindar alegria Y tambin sinsabores, pero har que te sientas ms
seguro y respetablel
19
3. Los valor ...
Los fines que el derecho indgena persigue son eco16gicru: el man-
tenimiento del equilibrio inestable que caracteriza la relacin entre
las fuerzas-seres-energas.-elementos existentes en la naturaleza. Esta
solidaridad orgnica entre dichas energas puede ser benfica o per-
judicial. de tal manera que la regla ecolgica pretende que el equi-
librio no se pierda. Cuando un conflicto se presenta, sea humano
o natural. es porque el equilibrio entre todas las fuerzas se rompi6.
la hermandad entre los elementos se a1ter6. la uni6n familiar est
en juego. Los guardianes del orden. los ancianos interpretan y apli-
can la regla para restablecer el orden. el Iwsmos. es decir. el conti-
n ...... la vida misma. En este sentido. el valor principal del derecho
indgena es la fratemidod. As. la funci6n del hombre en este Iwsmos
es una funci6n fraternal con los dems elementos de la naturaleza.
En sta. l e. el hermano hombre. el fuego el hermano fuego. el
agua la hermana agua. el viento el hermano viento.... todos ellos
bajo la protecci6n y cuidado de la madre tierra y el padre sol.
"Todos somos partcipes y compaeros; corrC'sponsables los unos de
los otros y tambin del todo en su conjunto".'"
19 FJ .ubnyado el mo, Mata Torre . Ramn, Lo vlo tU lD.I lavidwla. Guadalajara.
Mxico. '.e., 1980. p. ~ .
,. .Lenkenodo. Carloe. <>p. riI . p. 116.
UNA FILOSOFA DEL DERECHO lNDtGENA 535
4. Los derechos
Sobra decir que los derechos indgenas son tambin humanos, pero
tienen la caracterstica de ser polisubjetivos, intersubjetiVO.$; es decir, de
espritu colectivo, comunitario:
a) Derechos lingsticos: Derecho a practicar sus idiomas. Derecho
al reconocimiento como idiomas oficiales en sus territorios. De-
recho a nombrar (lugares) y nombrarse (personas) en sus idio-
mas.
b) Derechos religiosos: Derecho a practicar sus creencias. Derecho
a preservar sus lugares y objetos sagrados.
e) Derechos educativos: Derecho a aprender en su idioma y con
sus programas. Derecho a aprender otros idiomas y sus cultu-
ras.
d) Derechos polticos: Derecho a preservar su forma y rgimen
de gobierno.
e) Derechos mdicos: Derecho a practicar su medicina y recono-
cimiento oficial a sus mdicos.
f) Derechos jurdicos: Derecho a decir su derecho, su juris dictio:
crear y aplicar sus normas en sus territorios oficialmente reco-
nocidos.
g) Derechos econmicos: Derecho a practicar sus propios ritmos
de produccin.
h) Derechos territoriales: Derecho a recuperar, preservar y utilizar
sus tierras.
i) Derechos ambientales: Derecho a recuperar, preservar y utilizar
la flOTa, el espacio, los recursos del subsuelo y la fauna exis-
tente en sus territorios.
j) Derechos sociales: Derecho a la asistencia y seguridad pblica.
k) Derechos informativos: Derecho a tener sus propios medios de
comunicacin masiva.
El derecho indgena por formar parte de un Estado que reconoce
el pluralismo cultural, el cual est en vas de reestructurarse, aspira
al reconocimiento de estos derechos para el pleno desarrollo de sus
pueblos (mbito interno del principio de igualdad jurdica = respeto
a las diferencias culturales). y al reconocimiento, por otra parte, de
los derechos como miembros del todo (mbito externo del principio
de igualdad jurdica = respeto al desarrollo cultural). De esta manera,
un pueblo indgena tiene derecho a su medicina, medios infonnati-
536 JORGE ALBERTO GONZLEZ GALvN
vos, educacin, gobierno, economa, asistencia y seguridad propios,
as como el derecho a acceder a la medicina, medios informativos,
educacin, gobierno. economa, asistencia y seguridad que los Esta-
dos federal y locales, y municipios ofrecen.
IV. CONCLUSIN
La convivencia de los derechos humanos de carcter individualis-
ta, de la tradicin jurdica europea continental, y los derechos hu-
manos de naturaleza colectivista, de la tradicin jurdica indgena
americana, dar lugar a una tradicin jurdica diferente. sta tendr
que estar fundada en una filosoFa del derecho compija: donde cada
una de las tradiciones conserva su originalidad, colabora en sus corn-
plementariedades y respeta sus contradicciones. El derecho a la di-
ferencia y el principio de la tolerancia nos acercar al camino de
una vida digna. solidaria y justa para todos.
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