“AÑO DE LA UNIDAD, LA PAZ Y EL DESARROLLO”

CURSO:

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

TEMA:

EXCEPCIONES A LA APLICACIÓN DE LA LEY EXTRANJERA

DOCENTE:

BARTRA BAUTISTA, MADELEINE K.

ESTUDIANTES:

MARCATINCO BARRANTES, DANIELA.

ORMEÑO MENDOZA, ANDREA.

QUISIVERDE PIZARRO, SERGIO.

QUISPE VILCHEZ, DAYANE.

SOLORZANO APAZA, YANIRA.

ICA – PERÚ

2023

1
 INDICE
INTRODUCCIÓN:....................................................................................................................................3
EXCEPCIONES A LA APLICACIÓN DE LA LEY EXTRANJERA....................................................4
I. ORDEN PÚBLICO........................................................................................................................4
EFECTOS DE LA EXCEPCIÓN DEL ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL:...........................4
a) Efecto General:...........................................................................................................................4
b) Efecto Atenuado:........................................................................................................................4
c) Efecto Reflejo:.............................................................................................................................5
CASO......................................................................................................................................................5
II. FRAUDE A LA LEY...................................................................................................................5
CLASES DE FRAUDE A LA LEY INTERNACIONAL:....................................................................7
a) Retrospectivo..............................................................................................................................7
b) Simultáneo...................................................................................................................................7
c) A la Expectativa..........................................................................................................................7
CASO......................................................................................................................................................8
III. VIOLACION A LAS BUENAS COSTUMBRES.....................................................................8
CASO......................................................................................................................................................9
IV. CODIGO BUSTAMANTE.........................................................................................................9
CONCLUSIONES................................................................................................................................10
REFERENCIA BIBLIOGRAFÍA.......................................................................................................11

2
INTRODUCCIÓN:
La aplicación de leyes generales extranjeras es un aspecto crucial en el ámbito del derecho
internacional y la jurisprudencia transnacional. A medida que la globalización continúa
estrechando los vínculos entre naciones y facilitando la interacción entre individuos y empresas
de diferentes países, surge la necesidad de determinar qué leyes deben regir las disputas legales y
los contratos que trascienden fronteras.

Sin embargo, en este proceso de aplicación de leyes extranjeras, surge un concepto igualmente
importante: el de las excepciones. Las excepciones a la aplicación de la ley general extranjera son
situaciones en las que una norma legal extranjera no se aplica en un caso particular, a pesar de
que, en condiciones normales, sería la ley que regiría la cuestión. Estas excepciones pueden
derivar de diversos factores, como consideraciones de orden público, derechos fundamentales,
fraude a la ley, violación de las buenas costumbres.

El objetivo de estas excepciones no es simplemente socavar la aplicación de leyes extranjeras,

sino más bien encontrar un equilibrio entre la globalización legal y la protección de los valores y
principios fundamentales de cada jurisdicción. Al examinar estas excepciones, se busca evitar
resultados injustos o perjudiciales que podrían surgir si se aplicara ciegamente la ley extranjera
en ciertas circunstancias.

En esta exploración del tema de las excepciones a la aplicación de leyes generales extranjeras,
abordaremos las excepciones ya antes mencionadas y los casos en los que suelen aplicarse.

3
EXCEPCIONES A LA APLICACIÓN DE LA LEY EXTRANJERA
I. ORDEN PÚBLICO
También llamada “cláusula de reserva", se refiere a una disposición legal o doctrina en el derecho
internacional y en algunos sistemas jurídicos nacionales que permite a un país o tribunal no
aplicar una ley extranjera o una decisión judicial extranjera si esta contradice principios
fundamentales o valores esenciales de su propio sistema legal y de su orden público.

Es decir, si una ley o decisión extranjera va en contra de los principios básicos y valores
irrenunciables de un país o jurisdicción, ese país puede rechazar su aplicación en su territorio.
Con la finalidad de preservar la integridad de su sistema legal y evitar que se importen normas o
decisiones que sean contrarias a sus valores fundamentales.

Según Kahn, el orden público actúa a modo de una cláusula de reserva. Es decir, frente a la
obligatoriedad de aplicar la ley señalada por la norma conflictual, y si esta vulnera el orden
público, no debe por excepción ser aplicada.

EFECTOS DE LA EXCEPCIÓN DEL ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL:

a) Efecto General: Sustitución de la ley del foro a la ley extranjera competente.La
excepción del orden público internacional lleva a reemplazar la ley extranjera por la ley
del país anfitrión cuando la aplicación de la primera resulta en un resultado incompatible
con el orden público local. Esto puede dar lugar a la exclusión de la solución propuesta
por la ley extranjera, conocido como efecto negativo.
Por ejemplo, algunos países consideran contrario al orden público una sentencia
extranjera que impida a casarse a un divorciado hasta después de un año de obtenido el
divorcio.
b) Efecto Atenuado: La excepción de orden público y los derechos adquiridos. En ciertas
situaciones, se observa un efecto atenuado del orden público en relación con derechos
adquiridos en el extranjero. El ejemplo típico es el de la poligamia: ningún Estado de la
cultura occidental autorizaría a un musulmán casado a unirse con otra mujer en
matrimonio, aunque su estatuto personal lo permita, pero tampoco tendría motivo para
rechazar la calidad de hijo legítimo o la condición de heredero de su padre al nacido de
una unión poligámica. Este efecto atenuado del orden público no es compartido por todos

4
 los autores, ya que algunos sostienen, en contra de esta distinción, la unidad de efectos del
orden público.
La atenuación del papel del orden público en materia de derechos adquiridos en el
extranjero expresa, sin duda, la dificultad de desconocer hechos acaecidos, como, por
ejemplo, un nuevo matrimonio realizado después de un divorcio, motivo por el cual deben
existir razones particularmente graves para desconocer este hecho.
c) Efecto Reflejo: Valor de un derecho adquirido en el extranjero en virtud del orden
público local.Se plantea el efecto reflejo del orden público cuando un derecho adquirido
en el extranjero es valorado en función del orden público local. En situaciones donde las
leyes de dos países colisionan, como en un caso donde un matrimonio interconfesional es
prohibido en un país y permitido en otro, el orden público de un país puede influir en la
evaluación de los efectos de la ley extranjera en el extranjero.

CASO
 Violación al orden público es la adhesión a la convención del mar, lo cual significa para el
Perú la reducción de 188 millas marítimas de nuestro mar territorial, por ello, me parece
extraña la adhesión del Perú a la convención del mar para poder resolver el conflicto de
delimitación marítima con Chile.
 La normalización de un matrimonio homosexual celebrado en el extranjero, ello no será
posible en el Perú por afectar al orden público, o principio o norma fundamental del
estado peruano.
 Caso de derecho de sucesiones, donde se pretende dividir los bienes según las
legislaciones foráneas, estas hacen distinción entre los hijos, sean estos matrimoniales o
extramatrimoniales o en el caso de los árabes, los hijos matrimoniales, pero dependiendo
de cuál esposa en tiempo, poseerá mayor derecho sobre la herencia.

II. FRAUDE A LA LEY

Al hablar sobre las excepciones que tiene la aplicación del derecho internacional privado en el
Perú, tenemos que hablar acerca del fraude de ley en el derecho internacional, también conocido
como "fraude a la ley" o "abuso del derecho". Lo entendemos como aquella situación en la cual
una persona o entidad utiliza engaños o maniobras fraudulentas, todo esto con el objetivo de

5
eludir una norma legal o evitar el cumplimiento de una obligación legal en el ámbito
internacional.

Según Zavaleta, el fraude a la ley se aproxima a la noción de abuso del derecho,

por cuanto la persona que lo comete conoce de antemano los efectos jurídicos de la ley bajo la
cual desplaza la situación jurídica, que es una ley que mejor le conviene a sus intereses (1997).

Cabe resaltar que, en nuestro país hubo distintos proyectos acerca del fraude de ley, como la
reforma del Código Civil de 1936 que recogían la excepción de fraude a la ley, aunque con
fundamentos doctrinales distintos. Asimismo, la Comisión Revisora, alineándose a una
concepción opuesta se inspira en el Common Law, aunque optó por no considerarla, motivo por
el cual no figura en el Código Civil de 1984.

En consecuencia, el fraude de ley es aquel aprovechamiento indebido de una laguna legal o una
ambigüedad en las normas internacionales con el fin de conseguir un resultado que no sería
legítimo o apropiado si se aplica la ley de manera genuina y honesta. Según la opinión de
Guzmán (2007), “El fraude a la ley es un elemento que ocasiona muchos disturbios en la
aplicación del Derecho porque los recurrentes conociendo el derecho actúa de tal manera que
buscan realizar estos criterios sin mayor dilucidación” (p. 367).

Por ello, entendemos que el fraude de ley es un acto realizado con intención maliciosa por el cual
se evita la aplicación de la ley competente, para obtener un fin ilícito, alterando los puntos de
conexión y conseguir así la aplicación de otra ley que le asegura la obtención de un resultado más
favorable a su pretensión admite la existencia de actos que respetan el texto legal, pero eluden su
aplicación y controvierten su finalidad. Como ejemplo de fraude a la ley en el derecho actual son
los casos de matrimonios homosexuales en los países donde su normativa lo permite; además, del
divorcio en países en donde son más breves en cuanto a sus procedimientos

Según la opinión de Felix (1999), “El fraude a la ley implica un acto voluntario del individuo que
realiza con todas las apariencias de legitimidad un acto previo para realizar otro sustrayéndose
dolorosamente a los preceptos imperativos o prohibitivos de su propia ley” (p. 135).

La intención de quien realiza el acto es dolosa pues viola la ley persiguiendo un propósito ilícito.
En términos técnicos, es la variación real del elemento de conexión para favorecerse de una ley
más benigna, siempre y cuando no vulnere civil ni penalmente a terceros.

6
Por último, la figura del fraude de ley no es recogida por muchas legislaciones como es el caso de
la peruana. Por lo que, debemos de entender como una creación jurisprudencial que recibe
distinto tratamiento en los diferentes países. En realidad, el fraude es poco frecuente y su
importancia radica en que es la única vía para sancionar conductas en las que la alteración de
situaciones o hechos jurídicos ha creado tal apariencia de legitimidad, que es necesario justificar
de algún modo la no aplicación del derecho en principio aplicable.

CLASES DE FRAUDE A LA LEY INTERNACIONAL:

La autora María Ester Gobetti menciona a tres clases de fraude:
a) Retrospectivo: Cuando se comete para eludir las consecuencias de un acto que se
realizó en el pasado con total sinceridad. Se manifiesta en un acto que fue realizado en el
pasado el cual el interesado lo llevo a cabo con total sinceridad y validez de la ley
aplicable pero que en el presente se coloca fraudulentamente bajo el imperio de una
nueva ley.
Para eludir las consecuencias que dicho acto produciría siendo la nueva ley beneficiosa
para los interesados siendo ahí donde el Fraude a la Ley busca ser remedio necesario
para respetar el carácter imperativo de la ley.
Ejemplo: Es el que cometen los cónyuges casados en Perú, que luego han obtenido el
divorcio vía México y contraído nuevo matrimonio en otro país, pues su domicilio está
en Perú.
b) Simultáneo: Cuando se falsean los hechos ya al llevarlos a cabo, a fin de esquivar
consecuencias inmediatas del acto perpetrado con sinceridad. Funciona de manera
inmediata ya que al momento de realizar un acto se hace con sinceridad y de manera
valida aplicando la ley, pero en ese mismo momento se falsean los hechos validos a
fin de esquivar consecuencias inmediatas del acto, cayendo fraudulentamente en el
uso de otra ley beneficiosa para el interesado, como cuando se falsean los hechos a
fin de esquivar consecuencias inmediatas del acto perpetrado con sinceridad.
Ejemplo: Quienes constituyen una sociedad en el extranjero dándose los indicios del
fraude porque sustituyen los hechos veraces por los fraudulentos en el mismo
momento en que quieren realizarlos.
c) A la Expectativa: Cuando se manipulan los hechos, no porque el acto sincero por el
momento produciría consecuencias inmediatas que desea descartar, sino porque teme

7
 que en el porvenir puedan darse tales secuelas que, por ello provisoria y
eventualmente resuelve apartar. Por ello, el acto fraudulento se lleva a cabo no
necesariamente para burlar las consecuencias en el presente sino también
previéndolos para el futuro.

CASO:

Par entender mejor el tema podemos hablar el caso de los futbolistas y artistas italianos quienes,
para evadir el sistema de imposición fiscal italiano, establecieron sus residencias en Luxemburgo,
donde el sistema impositivo es menor. La Corte dei conti inició procedimiento de cobranza
coactiva, con posible inicio de juicio penal por haber realizado conductas para no tributar.
Finalmente, los inculpados tuvieron que llegar a una transacción con el fisco italiano, dado que
no era un fraude a la ley del derecho internacional privado, porque la variación del elemento de
conexión fue simulada, y además esta variación no debe causar daños a terceros civil ni
penalmente. Es también el caso de Claudio Pizarro y el fisco alemán y peruano.

III. VIOLACION A LAS BUENAS COSTUMBRES

Según Oyarce Yuzelly la moral deriva del derecho romano mores maiores, las
cuales eran de origen jurídico religioso, el mos romano junto con el aspecto religioso romano
(2005).

Asimismo, La costumbre es un fenómeno de formación espontánea, la cual se

manifiesta en la conciencia colectiva. La costumbre se forma con la repetición de una conducta
en una determinada localidad y en un determinado espacio de tiempo, luego, se convierte en uso
(Cassese, 2003). Este uso repetido en el tiempo y espacio adquiere la opinio iuris de la población,
la cual considera que es de obligatorio cumplimiento.

La necesidad de existencia de una conciencia mutua por parte de los Estados, entre los cuales se
realiza la práctica, referida a la perpetración de hechos o reconocimiento de actitudes
responsables que determinan el surgimiento de la costumbre.

En sí, son formas y maneras de comportamiento de las personas en cualquiera de los escenarios
cotidianos de la vida en sociedad. También suele decirse que son buenas costumbres las formas
de ser de las personas que hacen de sí, su estima y ponderación que los ubica dentro del contexto
social como personas distintas entre ellas pero que al mismo tiempo, en su conjunto conforman

8
identidad ciudadana, regional o nacional, según corresponda a una época y a un momento
determinados en un espacio geográfico establecido.

Asimismo, según señala Carlos López Castro encontramos costumbres dentro del contexto social
formas propias de ser de las personas relacionadas con la deontología, allí están por ejemplo los
actos de ceder el asiento y de saludar impositiva e inconcientemente a las personas mayores.
Estas formas son actitudes generacionales que dan lugar por ejemplo al adagio popular “todo
tiempo pasado fue mejor”

CASO
Adopción de menores: Supongamos que un ciudadano extranjero intenta adoptar a un menor en
su país de origen, donde las leyes de adopción son más laxas. Sin embargo, si las leyes de
adopción del país de residencia establecen requisitos más estrictos para proteger los derechos del
menor, se podría excepcionar la aplicación de la Ley extranjera para asegurar que se cumplan las
buenas costumbres del país de residencia.

Matrimonio poligámico: Imagina que una pareja contrajo matrimonio en un país donde la
poligamia es legal y luego se mudaron a otro país donde la poligamia está prohibida. En este
caso, el país de residencia podría negarse a reconocer el matrimonio poligámico debido a que va
en contra de sus buenas costumbres.

IV. CODIGO BUSTAMANTE

El Código de Bustamante constituye el primer intento por codificar el Derecho Internacional
Privado para América Latina y el Caribe. Fue celebrado en la Habana, Cuba en 1928 y tiene una
influencia importantísima en el mundo del Derecho Internacional Privado pues se constituye
como fuente directa del mismo.

El artículo 3 clasifica los tipos de leyes de manera uniforme para garantizar que los extranjeros de
hecho puedan ejercer sus derechos.

Artículo 3. Para el ejercicio de los derechos civiles y para el goce de las garantías
individuales idénticas, las leyes y reglas vigentes en cada Estado contratante se estiman
divididas en las tres clases siguientes:

9
 I. Las que se aplican a las personas debido a su domicilio o de su nacionalidad y las
siguen, aunque se trasladen a otro país, denominadas personales o de orden público
interno.

II. Las que obligan por igual a cuantos residen en el territorio, sean o no nacionales,
denominadas territoriales, locales o de orden público internacional.

III. Las que se aplican solamente mediante la expresión, la interpretación o la presunción

de la voluntad de las partes o de alguna de ellas, denominadas voluntarias o de orden
privado.

Por otra parte, las disposiciones de los artículos 4 y 5 consagran el carácter de orden público
internacional de los preceptos constitucionales y de las reglas de protección establecidas por el
Derecho Político y el Derecho Administrativo.

Artículo 4. Los preceptos constitucionales son de orden público internacional.

Artículo 5. Todas las reglas de protección individual y colectiva, establecidas por el

Derecho político y el administrativo, son también de orden público internacional, salvo el
caso de que expresamente se disponga en ellas lo contrario.

Las anteriores disposiciones son, uno de los más importantes méritos del Código, dado que en
ellas se hace una minuciosa y metódica clasificación de las instituciones de riguroso orden
público que, por tanto, excluyen la eficacia extraterritorial de leyes y sentencias extranjeras.

Se ha considerado, por vía de crítica, que la norma del artículo 4 del Código, según la cual “los
preceptos constitucionales son de orden público internacional”, es correcta sólo en cuanto a
ciertos principios de Derecho público o privado que sean fundamentales para el Estado en su
organización y funcionamiento; de aquí que resulta incorrecta respecto de otros preceptos
constitucionales que no tienen que ver con relaciones entre particulares que por su naturaleza son
ajenas al orden público internacional.

CONCLUSIONES
 Las excepciones a la aplicación de la ley general extranjera son elementos importantes a
considerar en los casos de derecho internacional y transnacional. Estas excepciones

10
 aseguran que, mientras que la cooperación legal internacional es esencial, también se
protejan los valores y principios fundamentales de cada jurisdicción.

 Por otro lado, se busca el equilibrio entre la aplicación de la ley extranjera y la

preservación de los intereses y valores propios es crucial para un sistema de justicia
internacional justo y efectivo.

REFERENCIA BIBLIOGRAFÍA
 Código de Bustamante, 20 de febrero de 1928 (Cuba)
 Delgado, O. (2007). La Excepción de orden público en la contratación internacional (Tesis
doctoral). Universidad Mayor de San Marcos, Lima. Recuperado de:
https://cybertesis.unmsm.edu.pe/bitstream/handle/20.500.12672/11077/Delgado_go.pdf?
sequence=1&isAllowed=y

 ‌ EXCEPCIONES A LA APLICACIÓN DE LA LEY EXTRANJERA. (2015). Scribd.

Recuperado de: https://es.scribd.com/document/469429978/EXCEPCIONES-A-LA-
APLICACION-DE-LA-LEY-EXTRANJERA-RESUMEN1
 Félix, J. (1999). El fraude a la ley en los dominios del derecho internacional privado.
Recuperado de: https://repositorio.pucp.edu.pe/index/bitstream/handle/123456789/53337/el
%20fraude%20a%20la%20ey%20en%20los%20dominios%20del%20derecho.pdf?
sequence=1&isAllowed=y#:~:text=El%20fraude%20a%20la%20ley%20implica%20un
%20acto%20voluntario%20del,prohibitivos%20de%20su%20propia%20ley.

 Hernández, L. (2012). Las excepciones a la normal aplicación del Derecho Extranjero.

Temas de Derecho. Recuperado de https://temasdederecho.wordpress.com/2012/05/27/las-
excepciones-a-la-normal-aplicacion-del-derecho-extranjero/#comments
 Mezarina, S., & Rosales, P. (2023). La relación entre el derecho internacional privado y el
derecho internacional público: Orden público internacional, orden jurídico internacional y
derechos humanos. Repositorio Universidad del Pacífico. Recuperado de:
https://repositorio.up.edu.pe/handle/11354/3822
 Ramirez, A. (2016). El fraude a la ley: excepción a la aplicación de la ley extranjera. In
Teoría general del derecho internacional privado (pp. 20-30). Legis Editores SA.

11
 Zavaleta, F. (1997). Derecho internacional privado: parte general. Lima: Ediciones
Jurídicas.
 Zavaleta, B. El orden público y las buenas costumbres. Recuperado de Contenido_03.pdf
(uladech.edu.pe)

12