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Problemas de Aplicacin de la Ley extranjera

-Un juez puede verse obligado a aplicar una ley extranjera porque lo ordena su ley nacional ( artculos 17, 955 y 1027 del C.C.y 80 LMC ) un tratado, el sistema de derecho internacional privado, la convencin de las partes. -La aplicacin de la ley extranjera plantea diversas interrogantes al juez de la causa:naturaleza, prueba y conocimiento, interpretacin, recursos,etc.

Naturaleza ley extranjera


Un hecho: es un hecho del juicio, por cuanto no emana de la soberana nacional, ni se dicta ni se presume conocida como en su pas de origen. Es la ms aceptada en la prctica. En consecuencia debe ser alegada y probada por la parte que la invoca ( Art. 411 del C.P.C. que faculta al juez para or informes de peritos sobre puntos de derecho referentes a alguna ley extranjera).

Derecho: la teora, por el contrario, considera que sta es un derecho incorporado al nacional o derecho nacionalizado y otros que simplemente derecho extranjero extranjero. La jurisprudencia de nuestros tribunales ha sido contradictoria, numerosas sentencias reconocen a la ley extranjera el carcter de derecho y la aplican como tal, en otras se ha dicho que debe ser comprobada como un hecho de la causa. En fin el concepto que se tenga sobre su naturaleza se proyecta tambin en el campo de la interpretacin, si es D nacionalizado se interpretar por la lex fori y si es extranjero, segn la ley extranjera.

Sistema chileno
La legislacin chilena no se pronuncia sobre la naturaleza de la ley extranjera que sea aplicable en virtud de nuestro Derecho internacional Privado. En cada caso se refiere a la ley extranjera y la calidad de derecho puede deducirse de algunos tratados: -C. Bustamente. La reserva chilena le reconoce implcitamente la misma categora de ley nacional. -Tratado Chileno Uruguayo de 1984 sobre aplicacin en informacin del derecho extranjero, dispone en su artculo 1 Los jueces y autoridades de la partes, cuando as lo determinen sus normas de conflicto, estarn obligados a aplicar el derecho extranjero, tal como lo haran los jueces u rganos administrativos del estado a cuyo ordenamiento ste pertenece.

Prueba y conocimiento de la ley extranjera


Atculo 411 del C.P.C, disposicin que ha sido interpretada, como se dijo, en el sentido de que para nuestro sistema, el derecho extranjero no es ms que un hecho que necesita ser probado en juicio. Esta interpretacin excede el texto legal, cuyo claro sentido es que se faculta al juez para or informe de peritos sobre una lay que debe aplicar, pero que por ser extranjera, puede no conocer en su verdadero alcance.

Captulo II Ttulo VII del libro IV C. Bustamante,Reglas especiales sobre la Prueba de Leyes Extranjeraspermite utilizar los siguienets medios: 1certificacin de dos abogados en ejercicio en el pas de cuya legislacin se trate que deber presentarse debidamente legalizada (art.409). 2. Informe Oficial emanado del Estado Extranjero, sobre el texto, sentido y vigencia del derecho aplicable (art. 410). Este informe de puede ser solicitado de oficio por el juez, cuando estime que la prueba que se haya rendido sobre el punto sea insuficiente.

Ley extranjera inconstitucional


La ley extranjera aplicable puede estar en pugna con los preceptos de la Constitucin Poltica de la nacin a que pertenece el juez. Si la lex fori nada dice al respecto, el tribunal debe abstenerse de aplicar la ley extranjera, por cuanto sus disposiciones son de orden pblico. Se ha discutido si la expresin precepto legal(art. 93 N 6 C.P.E.) se refiere slo al derecho chileno, o comprende tambin a la ley extranjera que sea aplicable. Para Dnker y albnico, aludiendo a la Constitucin de 1925 que utilizaba la misma expresin, el recurso de inaplicabilidad preceda contra ley extranjera, puesto que tal trmino no distingue entre derecho nacionalo extranjero.

En el derecho interno la sentencia dictada con infraccin de ley es susceptible de ser anulada por la va de la casacin de fondo. La interrogante se plantea sobre la procedencia de este recurso, en el caso de que el juez no aplique una ley extranjera declarada competente por su norma de conflicto o la aplique en forma errnea.

Sentencia dictada con infraccin de ley extranjera. Procedencia recurso de casacin

Para los que estiman que el D extranjero es un simple hecho de la causa, la respuesta es negativa es obvia, puesto que el recurso no procede por violacin de un hecho. En cambio, para los que consideran que es derecho nacionalizado, la solucin no ofrecera dificultad. El problema , en cambio, es discutible, si consideramos que la ley extranjera constituye verdadero derecho, pero extranjero, para el juez de la causa.

La jurisprudencia ha declarado que la disposicin del artculo 767 del CPC, que autoriza la casacin en el fondo, ha considerado que el mismo es procedente cuando se infringe la ley chilena. Debe darse por infringida una ley patria, en cuya virtud deba aplicarse un ley extranjera. La infraccin de ley extranjera dara lugar a la casacin de fondo, cuando su aplicacin haya sido ordenada por una ley nacional, debiendo entenderse dentro de sta a la lay formal, al tratado, a la ley del contrato y a la costumbre, cuando sta constituya derecho. En cambio, si la aplicacin de la ley extranjera infringida la ha dispuesto un principio de Derecho internacional Privado, el recurso no procede porque tal infraccin no afecta a la ley chilena.

La doctrina, sin embargo, se pronuncia por la aceptacin amplia del recurso, an en el caso que la ley extranjera deba aplicarse por un principio.

Limitaciones a la aplicacin de la ley extranjera


A) El orden pblico: En cada sistema jurdico encontramos una categora especial de leyes que no admiten contravencin alguna, son las leyes de orden pblico que, en derecho interno, no pueden ser derogadas por voluntad de las partes y en D.I.Pr. limitan la aplicacin de la ley extranjera contraria a sus preceptos.

Caracteres: es localista, puesto que cada pas tiene su propio concepto de orden pblico; variable, puesto que su contenido vara con la poca; y es impreciso. Nuestra legislacin slo contiene algunas referencias genricas al orden pblico, sin definirlo ni fijar su contenido; los tribunales, por su parte, han tenido ocasin de invocarlo para rechazar la aplicacin de sentencias pronunciadas en el extranjero.

En el D.I.Pr., el orden pblico, como se expresara, constituye un lmite para la aplicacin de la ley extranjera. Po este motivo, se la ha llamado clusula de reserva, por cuento la norma de conflicto es un salto al vaco que debe hacerse tomando los debidos resguardos para proteger las leyes fundamentales del foro, dado que las disposiciones de la ley extranjera no son conocidas a priori.

Muchas legislaciones modernas contemplan expresamente la limitacin del orden pblico (Espaa, Alemania Japn, Austria, Italia). Se reconocen que son de orden pblico las normas constitucionales, administrativas, penales, procesales, tributarias y , en general, las pertenecientes al derecho Pblico; adems tienen ese carcter las normas de Derecho Privado que se consideran fundamentales para la defensa de la persona y de la familia o que se refieran a la organizacin del rgimen de la propiedad.

La limitacin afecta a la ley extranjera que se considere aplicable, o al derecho adquirido bajo esa ley, situaciones que, en definitiva, son dos aspectos del mismo problema de aplicacin de la ley extranjera. El orden pblico no es una nocin unitaria que sea vlida para el derecho sustantivo interno y para el D.I.P.r, dado que la funcin que cumple ste en el plano interno, es limitar la autonoma de la voluntad en forma imperativa y , en cambio en el derecho internacional privado limita la aplicacin de la ley extranjera.

En resumen, el orden pblico en el sentido del Derecho Internacional Privado, constituye un lmite a la aplicacin de la lay extranjera, y su contenido no corresponde exactamente al que tiene el orden pblico en el sentido interno, aunque en ambos existe la misma filosofa de proteger las layes fundamentales de un Estado. Por ltimo, en la medida en que se limite la aplicacin de la ley extranjera, deber aplicarse la lex fori para resolver el asunto de que se trate.

B) Fraude a la Ley: Consiste en cambiar uno o ms factores de conexin en forma voluntaria, con el objeto de eludir las normas imperativas y prohibitivas, haciendo variar con ello la ley aplicable. Casos ms frecuentes, cambios de nacionalidad, domicilio, residencia, lugar de los bienes, celebracin de un acto, etc. El fraude consiste, entonces, en el cambio del localizador que se hace con el propsito de eludir una legislacin determinada, colocndose bajo el imperio de otra.

Elementos caractersticos: Cambio efectivo del localizador. Intencin de burlar las disposiciones imperativas y prohibitivas de una legislacin determinada Que el fraude afecte la lex fori, porque la funcin del tribunal es proteger la autoridad de su propia ley y no la de un pas extranjero. Que el cambio de localizador determine la aplicacin de una ley extranjera.

Jurisprudencia internacional Prncipe Bauffremont y princesa Bibesco ( 1878 en Francia), donde tanto el divorcio como el nuevo matrimonio fueron considerados sin valor. Chile. Art. 83 N 4 de la Nueva Ley de Matrimonio Civil 19.947-2004.

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