TEMA 3: LA POSESIÓN

Elementos de la posesión

Concepto: señorío efectivo, auténtico o verdadero (aunque sea inmaterial) sobre

las cosas, reconocido sustantivamente por el ord jco y revestido de autónoma protección
jca, con independencia de si detrás se oculta o no una titularidad jca.

Elementos:

- Material (corpus):

- No se identifica de manera absoluta con detentación material de un bien

- La falta de contacto físico directo o inmediato no excluye la posesión.

- Consiste en una relación de poder (de dominación) consciente sobre

una cosa o derecho. Esta relación de poder no implica necesariamente
actuación constante y continuada, bastando la posibilidad de influir de
forma permanente sobre el bien y servirse de él con arreglo a su
destino.

430: la base de toda posesión es la tenencia de una cosa o disfrute de un dº por una persona. 438: la
posesión se adquiere por el hecho de quedar las cosas o dºs sujetos a la acción de nuestra voluntad. 461: la
posesión de cosa mueble no se entiende perdida mientras se halle bajo el poder del poseedor aunque
ignore accidentalmente su paradero.

Supuestos en los que la posesión existe faltando contacto físico sujeto-objeto:

- Posesión incorporal que se mantiene por quien ha sido despojado del

bien que tenía en su poder durante el año siguiente al despojo (460.4).

- Posesión civilísima que corresponde al heredero por mº de la ley desde

la muerte del causante aunque no se haya entregado materialmente la herencia (440).

- Posesión mediata que se ejerce por una persona a través de la posesión

inmediata de otro, existiendo una relación jca entre ambos.

- Espiritual o intencional (Animus): sin él podrá existir una mera detentación

pero inhábil para desplegar las consecuencias propias de la posesión.

Se entiende como animus possidendi o voluntad de mantener, o seguir

manteniendo, la relación de poder respecto de una cosa o dº.

Elemento interno de muy difícil prueba, siendo muy próxima la relación de

ambos elementos posesorios, de modo que el animus se detecta a través del corpus.
Ambos se manifiestan de ordinario unidos mediante la apariencia exterior:

El contacto físico se traduce en un comportamiento consciente frente a la cosa,

cuya apreciación con arreglo a los estándares sociales decidirá si hay o no posesión.
IV. Naturaleza de la posesión

La polémica doctrinal sobre la posesión se ha venido centrando en la

consideración de la posesión como un simple hecho o como un derecho subjetivo.

- Posesión como hecho: es un simple hecho al que se reconocen ciertos efectos

jcos pero sin llegar a la categoría de dº subjetivo. La teoría se sustenta, entre otros, en el
443 que al no exigir una capacidad determinada para adquirir la posesión (menores,
incapacitados) demuestra que lo se lleva a cabo es un simple hecho.

- Posesión como derecho subjetivo: el ser poseedor inviste al sujeto de un dº,

reconocido legalmente, a seguir poseyendo (ius possessionis) y a no ser privado de ella
sino por medios jciales (independientemente de que tenga o no tº que legitime).

Si la tenencia acaba por actos ajenos sin voluntad del poseedor persiste el ius
possessionis facultando para reclamar su restitución.

Se sustenta en arts como el 438, que califica la posesión como derecho o la

segunda parte del 443, que requiere la asistencia de los representantes legales de
menores e incapaces para que usar de los dºs derivados de la posesión.

ALBALADEJO mantiene distinta naturaleza para la posesión según sea

posesión como poder de hecho o posesión como poder jco. En este último caso la
califica como dº, siendo la que se da en los casos en que la posesión aparece
desvinculada de la tenencia material del bien (posesión incorporal).

El ius possessionis por su eficacia excluyente y erga omnes es un dº real, aunque

de rango inferior a los restantes debido a ser un dº provisional: cede ante los dºs
definitivos (como la propiedad). La provisionalidad justifica que se niegue a la posesión
el acceso al Reg Prop.

Diferencia ius possessionis / ius possidendi:

- Ius possidendi: derecho (facultad) a poseer que forma parte del contenido de
una titularidad jca (ej: facultad de poseer el bien del titular del dº de propiedad)

- Ius possessionis: conjunto de facultades que corresponden al poseedor, por el

hecho de serlo, independientemente de que sea titular del derecho a poseer (ej falso dueño
con el bien en su poder que tiene dº a defender su posesión y no ser privado sino a través de mecanismos jciales) .
V. Clases de posesión

1. Posesión en concepto de dueño (titular) / posesión en concepto distinto de dueño

432: “la posesión en los bienes y derechos puede tenerse en uno de dos
conceptos: en el de dueño, o en el de tenedor de la cosa o dº para conservarlos o
disfrutarlos, perteneciendo el dominio a otra persona”.

Así, el concepto posesorio es independiente de la efectiva titularidad de un dº a

poseer (ius possidendi), sin influir la creencia del poseedor acerca de la legitimidad de
su posesión (buena o mala fe) (433).

Se distinguen dos conceptos posesorios: dueño y tenedor (no dueño), con

efectos no idénticos. En todo caso, el poseedor goza de la defensa de las leyes de proc,
pero sólo la posesión en concepto de dueño es idónea para la usucapión y está
favorecida por la presunción del 448.

- Posesión en concepto de dueño: el poseedor adopta el comportamiento

correspondiente al propietario; ejercita las facultades inherentes de la propiedad con
actos típicamente dominicales.

- Posesión en concepto de tenedor: el sujeto a través de su posesión reconoce

que el dominio pertenece a otra persona (quien posee como usufructuario, arrend…),
que su posesión está llamada a terminar en un momento dado.

La importancia de la distinción se manifiesta en el ámbito de la usucapión.

El concepto posesorio se determina en el inicio de la posesión por la forma de

adquirirla (447): el ocupante de una cosa empezará a poseerla como dueño, mientras
que el que la reciba por contrato de arrendamiento la inicia en concepto distinto.

El cp no es inmutable: si varía la actitud del poseedor en relación al objeto, se

modifica el concepto en el que se posee (inversión o interversión en el concepto
posesorio – por ej a partir de una mutación a concepto de dueño, la posesión será apta
para la usucapión).

Origen de la mutación:

- La sola voluntad del poseedor seguida de un comportamiento concluyente (ej

arrendatario que deja de pagar y comienza a realizar actos típicamente dominicales)

- Con al intervención de otra persona además del poseedor (el arrendatario

compra la cosa a su propietario.

- Mediante sentencia jcial.

Basado en el 436 “mientras no se pruebe lo contrario”.

2. Posesión mediata o inmediata

La distinción no aparece en el CC (sustentada en el 432, que admite relación

entre poseedores).

La mediación posesoria surge cuando por virtud de una relación jca, una
persona entrega un bien a otra, quedando la última facultada a poseer durante el tiempo
que se establezca, transcurrido el cual procederá la restitución: escalonamiento de
posesiones (una es inmediata y la otra u otras; mediatas).

- Posesión mediata: posesión sin contacto físico que conserva quien se

desprende del bien por virtud de la relación jca sin perder el dº que tenia sobre él.

- Posesión inmediata: la que ostenta quien mantiene el contacto físico con el

bien; derivada de la posesión mediata (de la que es contenido menor).

Al suponer tenencia material, sólo puede haber una inmediata, mientras que la
mediata admite grados (caso arrendamientos-subarrendamientos).

Aunque derivada, ambas posesiones tienen cierta autonomía en sus efectos.

La posesión inmediata está protegida por la tutela sumaria frente a cualquier acto
de perturbación o despojo de un tercero o del poseedor mediato (446). El mediato
también puede hacer uso de esa tutela ante cualquier ataque a la posesión (incluso del
inmediato que se exceda en lo que permite su título posesorio) (463).

3. Posesión viciosa o no viciosa

444: los actos ejecutados clandestinamente y sin conocimiento del poseedor de

una cosa, o con violencia, no afectan a la posesión (ya sea utilización o disfrute parcial
de la cosa o aprehensión material de la misma).

Es posesión viciosa la que se adquiere sin o contra la voluntad del anterior

poseedor clandestina o violentamente surgida de un acto de despojo.

- El despojado no deja de ser poseedor (por el 444). No obstante, según el

460.4º la posesión se pierde si la nueva posesión (aunque sea contra la voluntad del
antiguo poseedor) hubiese durado más de un año. Hasta que transcurra el despojado
conserva, por obra de la ley, una posesión incorporal.

- El despojante también es poseedor. Aunque contra la voluntad del poseedor

anterior, consigue un señorío de hecho sobre el bien, una verdadera situación posesoria.

El carácter vicioso hace que los efectos de la posesión sean menores: puede
defender su posesión viciosa usando el pertinente juicio posesorio frente a cualquier
acto de despojo (incluso los causados por el ya despojado) pero su posesión no le sirve
para oponerse a la reclamación que le formule el despojado.
4. Posesión justa o injusta

- Justa: quien posee tiene derecho a poseer (ius possidendi)

- Injusta: el poseedor no ostenta el correspondiente dº a poseer (ej: quien

compra el bien a quien no es su verdadero dueño).

La posesión puede ser a la vez justa y viciosa (ej el despojado que recupera la posesión de la
cosa que le corresponde pero de forma viciosa, despojando); injusta y viciosa o injusta no viciosa
(arrendatario al que le ha expirado el contrato pero permanece en la cosa, siendo no viciosa al no haber
sido la cosa obtenida por violencia o clandestinamente).

5. Posesión de buena o de mala fe

433: - Poseedor de buena fe: el que ignora que en su tº o modo de adquirir

exista vicio que lo invalide.

- Poseedor de mala fe: el que se halla en caso contrario. El poseedor de mala fe

es quien conoce la irregularidad de su posesión, le consta que le falta el tº para
poseer o el que tiene es vicioso o insuficiente.

1950: La buena fe del poseedor consiste en la creencia de que la persona de

quien recibió la cosa era dueño de ella, y podía transmitir su dominio.

Así, 433 y 1950 contienen dos aspectos (positivo y negativo) de la buena fe (que
no puede fundarse en un error inexcusable, siendo los Tribunales quienes llevan a cabo
la apreciación.

La presunción de buena fe es iuris tantum, al que afirma la mala fe de un

poseedor corresponde la prueba (434).

Que la posesión se adquiera o inicie de buena fe no significa necesariamente que

en lo sucesivo mantenga el mismo carácter. 435 admite la posibilidad de cambio en la
caracterización de la posesión: de buena a mala y de mala a buena.

442 hace referencia a este cambio en el ámbito de la sucesión mortis causa por tº universal: el
heredero no sufrirá las consecuencias de una posesión viciosa de su causante, si no se demuestra que tenía
conocimiento de los vicios que la afectaban; pero los efectos de la posesión de buena fe no le
aprovecharán sino desde la fecha de la muerte del causante.

6. Posesión precaria o actos de tolerancia

- La posesión precaria: supone una posesión concedida gratuitamente a otro

con reserva del dº de revocarla a voluntad del concedente, con origen en un contrato (se
considera modalidad de comodato). El precarista es auténtico poseedor.

- Los actos meramente tolerados (beneplácito del poseedor) no afectan a la

posesión (444), no existiendo relación contractual alguna. Estos actos se fundan en
relaciones de amistad, buena vecindad o familiaridad.
7. Posesión de bienes muebles o de bienes inmuebles

Existen diferencias para el bien inmueble por las propias características del
mismo (de más fácil extravío). Así, se exige una mayor diligencia posesoria y el tráfico
jco se desarrolla de forma distinta al referirse a inmuebles, ya que lo normal es que
exista una escritura/titulación que no es habitual en los muebles.

- Posesión de bienes muebles: La mayor diligencia posesoria de un mueble

supone que se acorte el tiempo de prescripción para la usucapión y que se dé una
equivalencia entre posesión y tº que se posee, o que existan limitaciones respecto de la
reivindicación.

464: la posesión de bienes muebles, adquirida de buena fe, equivale al tº

1955: El dominio de los bienes muebles se prescribe por la posesión no

interrumpida de 3 años con buena fe.

También se prescribe el dominio de las cosas muebles por la posesión no interrumpida

de 6 años, sin necesidad de ninguna otra condición.

1956: Las cosas muebles hurtadas o robadas no podrán ser prescritas por los que las hurtaron o robaron, ni
por los cómplices o encubridores, a no haber prescrito el delito o falta, o su pena, y la acción para exigir la
responsabilidad civil, nacida del delito o falta.

461: La posesión de la cosa mueble no se entiende perdida mientras se halle bajo

el poder del poseedor, aunque éste ignore accidentalmente su paradero.

- Posesión de bienes inmuebles:

449: La posesión de una cosa raíz supone la de los muebles y objetos que se
hallen dentro de ella, mientras no conste o se acredite que deben ser excluidos.

1957: El dominio y demás derechos reales sobre bienes inmuebles se prescriben

por la posesión durante 10 años entre presentes y 20 años entre ausentes, con buena fe y
justo título.

1959: Se prescriben también el dominio y demás derechos reales sobre los

bienes inmuebles por su posesión no interrumpida durante 30 años, sin necesidad de
título ni de buena fe, y sin distinción entre presentes y ausentes (salvo las servidumbres
continuas no aparentes y las discontinuas aparentes o no, que sólo se adquieren mediante tº)

- Posesión de bienes semovientes (animales, seres que pueden desplazarse por

sí mismos): Los animales fieros sólo se poseen mientras se hallen en nuestro poder; los
domesticados o amansados se asimilan a los mansos o domésticos, si conservan la
costumbre de volver a la casa del poseedor (465).
La figura de la coposesión

Varias personas pueden poseer en común un bien o dº cuando todas ellas tienen
una relación directa y ejercen sobre una misma cosa un poder de hecho que no es
exclusivo de ninguna.

445: La posesión, como hecho, no puede reconocerse en dos personalidades

distintas, fuera de los casos de indivisión. Si surgiere contienda sobre el hecho de la posesión, será
preferido el poseedor actual; si resultaren dos poseedores, el más antiguo; si las fechas de las posesiones fueren las
mismas, el que presente título; y, si todas estas condiciones fuesen iguales, se constituirá en depósito o guarda judicial
la cosa, mientras se decide sobre su posesión o propiedad por los trámites correspondientes.

Respecto de la posesión como poder de hecho es compartida por varios

coposeedores de forma indivisa entre ellos, independientemente de que la cosa sea
divisible o no. El poder jco también puede ser compartido (ej posesión civilísima entre
herederos).

La cotitularidad posesoria incluye el ius possessionis (conjunto de facultades).

Puede producirse cuando varios copropietarios arriendan a una persona. Aparece

una posesión inmediata para el arrendatario y una mediata (que es un poder de derecho)
para todos los copropietarios.

En caso de que exista coposesión como poder de hecho no cabe entender que
cada coposeedor tiene una cuota de posesión respecto de la cosa poseída, sino que se
comparte. Si uno de ellos va a usar y disfrutar en exclusiva de una parte acaba la
coposesión.

450: Cada uno de los partícipes de una cosa que se posea en común, se entenderá
que ha poseído exclusivamente la parte que al dividirse le cupiere durante todo el
tiempo que duró la indivisión. La interrupción en la posesión del todo o parte de una
cosa poseída en común perjudicará por igual a todos.

Es necesario que los coposeedores sean poseedores de un mismo tipo (caso

posesión de hecho / derecho despojante / despojado; tampoco existe coposesión en los
casos de posesión mediata (derecho) / inmediata (hecho) aunque concurran sobre una
misma cosa).

En lo no previsto especialmente, se consideran aplicables a la coposesión las

normas relativas a la comunidad de bienes (392).
VI. Sujeto y objeto de la posesión

La posesión de dº (como poder jco) puede corresponder a cualquier persona

física y jca, ya que lo único que se requiere es capacidad jca (no de obrar) (titularidad
incluso entre menores en caso de civilísima).

La posesión como poder de hecho sólo pueden tenerla las persinas jcas a través
de las físicas que ocupen los puestos de representación y las físicas siempre que tenga
aptitud natural de entendimiento y voluntad suficiente para cumplir con el requisito
espiritual (ius possidendi).

La posesión a través de representante

431: La posesión se ejerce en las cosas o en los derechos por la misma persona que los
tiene y los disfruta, o por otra en su nombre. Así, se puede distinguir entre
posesión en nombre propio y posesión en nombre ajeno.

Como poder jco, la posesión sólo puede corresponder a aquél a quien el ord jco
reconoce ese poder. Sin embargo, una persona autorizada como representante puede
ejercer determinadas actuaciones que afecten en la esfera jca del representado.

Como poder de hecho cabe que a través de la representación el representado

(que mantiene la relación material con la cosa, ya que si el poder de hecho es asumido
por el representante el representado se vería privado del mismo) se vea afectado por los
efectos de las actuaciones del representante.

El servidor de la posesión: no aparece expresamente en el CC, aunque es subsumible en el 431.

Es la persona ligada con el poseedor por una relación jca que implica una subordinación personal, estando
sujeto a las instrucciones y órdenes que aquél le dé en cuanto a su actuación en relación a la cosa. Es un
mero instrumento de la posesión de otro, que no goza de la protección interdictal (ej dependiente del
establecimiento respecto de las mercancías).

_____

439: la posesión de un bien inmueble presume que la posesión se extiende a los muebles
y objetos que se encuentren en su interior.
38.1 LHipotecaria: se presume que aquél que aparece en el registro como titular inscrito
(propietario) sobre un inmueble es además poseedor.

VII. Objeto de la posesión

El CC admite dos posibles objetos de posesión: las cosas y los derechos.

La posesión de cosas la identifica con “tenencia”. Cuando se refiere a posesión

de dºs entiende por tal el “disfrute de un derecho” que sólo puede consistir en el
ejercicio, de hecho, del poder en el que consista el dº en cuestión, independientemente
de que el poseedor sea o no titular del mismo (ej: posee el dº de usufructo quien, siendo
o no titular de éste, usa y percibe los frutos de un bien).

437: “Sólo pueden ser objeto de posesión las cosas y derechos que sean susceptibles de
apropiación”. La aptitud posesoria viene determinada por la apropiabilidad.

1. Cosas

333: Todas las cosas que son o pueden ser objeto de apropiación se consideran como bienes muebles o
inmuebles.

334: Qué se consideran bienes inmuebles (tierras, edificios, minas…)

335: Se reputan bienes muebles los susceptibles de apropiación no comprendidos en el capítulo anterior,
y en general todos los que se pueden transportar de un punto a otro sin menoscabo de la cosa inmueble a
que estuvieren unidos.

Son cosas apropiables las aptas por naturaleza para quedar sometidas a la
voluntad del sujeto y que no están excluidas del tráfico jco: muebles, inmuebles,
universalidades (ej biblioteca), cosas individualizadas y bienes inmateriales (pueden ser
objeto de la posesión de hecho en la medida en que sobre dichos bienes quepa posesión
de hecho - ej alguien hace uso de un artículo que no ha escrito).

Están excluidas de posesión, por estar fuera del comercio, las cosas de dominio
público.

2. Derechos

Poseer de hecho supone tener el dº que se posee (ej dº de usufructo ejercido por
quien no fuese el verdadero titular del derecho: posee materialmente la cosa y el
derecho, aunque no sea materialmente ejerciendo las facultades que corresponden al dº).

Son derechos apropiables los susceptibles de tráfico jco que comportan, en su

contenido, la tenencia o el uso de un bien y admiten un ejercicio duradero o reiterado
(propiedad, usufructo, servidumbre, arrendamiento, comodato…) ((por tanto sólo son
poseíbles los dºs privados patrimoniales, aunque no todos los patrimoniales son susceptibles de posesión))

No pueden ser objeto de posesión, por estar fuera del comercio, los derechos de
familia y los derechos de la personalidad. Tampoco son susceptibles de posesión el
derecho de hipoteca, el derecho de retracto y los derechos de crédito que, como los
anteriores, sean de ejercicio instantáneo.