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Introducción
LECCIÓN 1 de 5
La Edad Moderna trae consigo grandes cambios. España llegará a constituirse, en el siglo
XVl, en la primera potencia europea.
La piedra angular de los cambios sucedidos será el reinado de los reyes católicos, quienes
darán el impulso al descubrimiento de América, hecho que origina la necesidad de
sancionar un nuevo sistema jurídico: el Derecho indiano.
El matrimonio entre Isabel de Castilla y Fernando de Aragón, en 1469, provoca una guerra
civil en la que están involucrados los reinos de Portugal y Aragón. Es a partir de 1474, con
la muerte de Enrique IV, que Isabel comienza a gobernar Castilla, pero es reconocida reina
en 1479, después de resuelto el pleito sucesorio a través del Tratado de Alcaçovas Toledo.
España hacia 1470 aparecía dividida en cinco reinos: Castilla, Aragón, Portugal, Navarra y
el reino moro de Granada. Castilla era el más extenso, comprendía los antiguos reinos de
Asturias, León y Galicia. Aragón había incorporado el reino moro de Valencia, Cataluña y
las islas Baleares.
Navarra, en 1512, fue incorporada a Castilla por conquista por Fernando, el católico.
Granada, reino moro que sucumbió en 1492 cuando los reyes católicos la reconquistaron.
Una vez que lograron expulsar a los moros de Granada, se consolidó la situación interna del
reino, a través del proceso de centralización que trasformó a la península, dejando de ser
una sumatoria de reinos para convertirse en un Moderno Estado Español.
Castilla también fijó su atención en las empresas descubridoras de ultramar patrocinando la
expedición de Colón, que descubrió América en 1492. Portugal, en tanto, reclamó parte del
continente americano, en virtud de los derechos que le otorgaba el tratado de Alcaçovas
Toledo de 1479, documento que analizaremos a continuación.
Fuente: Elaboración propia.
2Las obligaciones del particular: cumplir fines de empresa y de la corona (buen tratamiento
de los indios, cobro de impuestos, poblar, etcétera) y las mercedes regias, concesión de
títulos o funciones públicas en los territorios que se descubriesen, repartimientos,
aprovechamiento de las minas, participación de las rentas y beneficios de la Corona.
3Condición al éxito de la empresa o conducta del jefe. (Ortiz Pellegrini, 1994, p. 108)
Retomando la pregunta ¿crees que existe alguna analogía entre las capitulaciones y
las actuales concesiones que realiza el Estado a empresas privadas para prestación de
servicios públicos?
Claramente, en la actualidad existe analogía entre las capitulaciones de la corona
castellana y la concesiones actuales del Estado a particulares para que presten
servicios como el transporte público y la obra pública, entre otros. Estos contratos
otorgan un permiso a los particulares cuando el propio Estado no cuenta con los
medios eficientes para prestarlos. En el caso de España, la corona para realizar las
expediciones no contaba con los recursos económicos debido a los excesivos gastos que
le ocasionó la expulsión de los moros de su territorio.
Tratado de Alcacovas-Toledo
Tratado por el cual se pone fin al pleito sucesorio de la corona de Castilla. Aquí la
cuestión se centra en el reparto de los territorios atlánticos entre Portugal y Castilla,
quedando la gran mayoría para Portugal, con la excepción de las "islas de Canaria".
Concretamente, se adjudicó a los reyes de Portugal todas las tierras descubiertas y
cuantas se hallasen en adelante "de las islas de Canaria para abajo contra Guinea",
con la única excepción de las propias Islas Canarias, que quedaban para Castilla. De
esa manera, los monarcas españoles reconocieron la supremacía portuguesa en África
y se comprometieron a no enviar expediciones hacia aquellas zonas sin el
consentimiento de los reyes de Portugal.
2- Tratado de Tordesillas
Portugal no aceptó las Bulas papales e insistió en su reclamo de propiedad sobre mar y
tierras occidentales a Canarias.
Juan II negoció un acuerdo bilateral y previo a varias tratativas, el 7 de junio de 1494 se
firmó el Tratado de Tordesillas. Allí, los lusitanos solo consiguieron una modificación de la
línea Alejandrina, ubicándola 370 leguas al oeste de las Islas de Cabo Verde, quedando
para Castilla las tierras situadas al oeste de la línea.
El tratado significó en realidad una verdadera partición del mundo entre dos potencias: no
obstante sus solemnes términos y promesas, Portugal extendió sus dominios hacia el oeste y
hacia el sur provocando continuos conflictos con España, y que le dieron buen rédito a
tenor de la expansión lograda (Ortiz Pellegrini, 1994).
Fuente: Elaboración propia.
Títulos legítimos:
1. Sociedad y Comunicación Natural (Ius Peregrinandi).
2. Propagación de la religión Cristiana (Ius Predicandi).
3. Ayuda a convertidos si son molestados por bárbaros.
4. Convertidos los indios, el Papa puede darles un principio cristiano…
5. Para defender inocentes de una muerte injusta:
“(…) sin autoridad del Pontífice pueden los españoles prohibir a los
bárbaros toda costumbre y rito nefasto, porque pueden defender los
inocentes de una muerte injusta” (Ortiz Pellegrini, 1994, p. 116).
6. Elección voluntaria de la mayoría de los indios. Estos pueden mencionarse a modo
de ejemplo entre otros.
7.
Otros juristas importantes, quienes opinaron sobre la misma temática de la legitimidad o
no de los Títulos, fueron:
Palacios Rubios.
Gregorio López.
A su vez, dentro del pensamiento humanista mencionaremos algunos eruditos de la época
enrolados en esta corriente:
Juan Ginés Sepúlveda, Humanista, aristotélico.
Bartolomé de las Casas, el más enfático en la defensa de los indios. La valerosa prédica de
De las Casas, a quien se lo considera un verdadero precursor de los Derechos Humanos,
sostenía que los indios aún no convertidos no podían ser obligados a la sumisión, que solo
la conversión se producía por un acto voluntario.
2. Elementos
Desde lo expuesto hasta ahora, vemos como el Derecho Castellano y el Derecho Indiano
han tenido conexiones y vigencias simultáneas, lo que obliga a estudiarlos en conjunto, y a
los que se le suma el Derecho Indígena, que estaba vigente en América hasta la llegada de
los españoles. Por lo tanto, vemos que convivieron tres tipos de derecho.
A continuación, se enunciarán las nociones de los respectivos derechos o sistemas jurídicos
que se aplicaban en América.
DERECHO CASTELLANO
Era el que imperaba en Castilla al momento de la conquista, y que se siguió sancionando
posteriormente para ese reino. Se aplica en América solo una parte de ese sistema que tenía
carácter supletorio, es decir, se aplicaba si no había disposiciones especiales para el nuevo
mundo. Tuvo mayor alcance en el campo del derecho privado (civil y comercial), penal y
procesal (que no fueran reemplazados por otros, especialmente dictados para las Indias).
Para que el Derecho Castellano tuviera vigencia en América era preciso que las nuevas
leyes que se iban sancionando pasaran y fueran aprobadas por el Consejo de Indias (Ortiz
Pellegrini, 1994).
DERECHO INDIANO
Este derecho propiamente dicho se componía por:
Las normas sancionadas en España para regular el funcionamiento de los órganos
gubernativos indianos allí existentes.
Las leyes expedidas en España para resolver los problemas de la América Hispánica y de
Filipinas.
Las leyes y costumbres establecidas en las indias “derecho indiano criollo”.
Las interpretaciones de todas esas leyes hechas por los tribunales
Superiores (Consejos de Indias y Audiencias)
Básicamente este nuevo derecho se limitaba al Derecho Público Eclesiástico (organización
de la Iglesia, real patronato, evangelización de los indios, entre otros), el gobierno político
de las indias, el régimen administrativo, judicial, financiero y militar, a la condición de los
indios al ingreso de personas y a la regulación de las actividades económicas (Ortiz
Pellegrini, 1994).
DERECHO INDÍGENA
El Derecho Indígena era el que regía en las Indias desde antes de la conquista española,
esencialmente no escrito, y se componía de las órdenes emanadas de las diversas
autoridades y de las costumbres existentes. No todo este derecho fue rechazado por los
españoles, pero tampoco se mantuvieron muchas de las instituciones de este tipo de
derecho, debido a que chocaban con los preceptos cristianos. Subsisten las instituciones de
derecho indígena como:
El Cacicazgo, que eran los jefes de las tribus.
El ayllu, que era la propiedad colectiva de la tierra, que se había impuesto como régimen
agrario en el Incanato, sobre la base del parentesco y de la religión.
La mita, obligación de concurrir al trabajo por turnos.
Casuismo acentuado
Consecuencia de un conjunto de normas individuales. Se legisló sobre problemas muy
concretos como aspiración al mejor gobierno, y su vigencia se expresa a través de la
facultad de las autoridades indianas de suspender la ejecución de una ley.
Una tendencia asimiladora y uniformadora
Se trató de que la legislación fuera asimilada a la propia legislación del territorio peninsular
como un principio rector de uniformidad. Se impuso la realidad y las instituciones
adquirieron modalidades diferentes según el ambiente geográfico, social y económico en
que hubieron de desenvolverse.
Una gran minuciosidad reglamentaria
Existían en muchos casos cuestiones que solo interesaban a un reducido distrito rural, por
lo que se daban amplias facultades resolutorias a las autoridades coloniales.
Un profundo sentido religioso
La conversión a la fe de Cristo de los aborígenes sometidos y a la defensa de la religión
católica en estos territorios fue uno de los móviles que impulsara la política colonizadora.
Fue en muchos aspectos un derecho consuetudinario
Que se desprendía de las costumbres locales, de los indígenas, de estos y los españoles, o
de las prácticas americanas de los españoles solos.
Es un derecho singular
Porque nace de acuerdo a las circunstancias de Indias, como adaptación de los principios
del Derecho Natural y del Derecho Castellano.
4. Orden de prelación
Fue necesario establecer un orden de prelación o aplicación por existir normas una
multiplicidad de normas y algunas contradictorias. El problema se resolvió imitando la
solución adoptada por los españoles y se dio preferencia a las leyes dictadas
específicamente para las Indias.
Ante un problema, los jueces para resolverlo debían buscar la norma aplicable:
1En el Derecho Indiano, prefiriendo la ley más específica a la general, más reciente a la
más antigua.
2En las leyes de Castilla, reunidas en la nueva Recopilación de 1567, y las posteriores,
siempre que hubieran pasado por el Consejo de Indias o por la Secretaría de Indias después
de 1716.
5-Recopilación de 1680
Durante el reinado de Carlos II, finalmente, se promulgó la Real Cédula del 18 de mayo de
1680, que dio fuerza legal a la Recopilación de las Leyes de las Indias. Considerada una
obra monumental, es un conjunto de alrededor de 6.400 leyes, ordenadas en nueve libros.
La Recopilación de 1680 es de gran importancia para conocer los principios políticos,
religiosos, sociales y económicos que inspiraron la acción de gobierno español. Si bien la
obra adolece de técnica legislativa, implica el reconocimiento y aplicación del derecho de
Indias, sancionado en España. Los nueve libros con materias de distinta índole a saber:
RECOPILACIÓN DE 1680
Libro III
Se ocupa de diversos aspectos del derecho Libro IX
público (límites jurisdiccionales),
Se refiere a la organización comercial
funciones, competencia y atribuciones de
indiana y a los medios de regularla, con
los alcaldes, corregidores y demás especial referencia a la Casa de
funcionarios menores. Contratación y a los sistemas de
Libro VI comercio.
Se Legisla sobre la situación de los
indígenas (condición social, régimen de
encomiendas, tributos, etcétera).
Libro VII
Resume los aspectos vinculados con la
acción policial, en especial los
relacionados con la moralidad pública.
Libro VIII
Legisla sobre la organización rentística y
financiera.
Resumiendo:
El Derecho Indiano se caracterizaba por un acentuado casuismo, una tendencia asimiladora
y uniformadora, una gran minuciosidad reglamentarista y un profundo sentido religioso.
Además, era un derecho basado en gran parte en las costumbres locales, y de carácter
singular.
Además del Derecho Castellano, tuvo como fuente a las costumbres jurídicas indígenas que
regían en América antes de la llegada de los españoles. Algunas de las instituciones que
persistieron de manera parcial a la llegada de los conquistadores fueron el cacicazgo, el
ayllu, y la mita.