2.1.2. DERECHO HISPANICO 2.2. IMPLANTACION DEL DERECHO HISPANICO 2.2.2.

Los justos ttulos y la incorporacin de las Indias a Castilla (Fundamento Jurdico de la Soberana de Espaa en Amrica)

A) BULAS PAPALES: La primera Bula es la llamada Intercaetera o alejandrina expendida por el Papa Alejandro VI en 1492, donde se concede a los Reyes Catlicos, la navegacin de las Indias Occidentales y a Portugal: Guinea y frica, trazando una lnea imaginaria, en la lnea quedaban comprendidas lo que hoy es Amrica Latina, exceptuando Brasil. En 1493 el mismo Papa hace una donacin a los Reyes de Castilla y Aragn y a sus sucesores de todas las Indias y las Islas de tierra firme, con el encargo de cristianizar a los naturales de Amrica. Ms tarde en el ao de 1537 el Papa Paulo III emite su llamada Bula Sublimis Deus, la cual pone fin a la polmica que haba sostenido Juan Ginez de Sepulvera y Fray Bartolom de las Casas en la que el primero deca que los hombres de Amrica eran seres irracionales, y el segundo sostena que eran verdaderas criaturas de Dios y por lo tanto deba Cristianizrseles, siendo este criterio el sostenido por el Papa. B) EL TRATADO DE TORDESILLAS: En el segundo viaje de Coln, los Reyes Catlicos tuvieron conocimiento de que el Rey de Portugal preparaba un viaje a Amrica, lo que hizo que aquellos mandaran al Procurador Herrera a disuadirlo de su empresa, de esa negociacin surge el Tratado de Tordesillas, conocido tambin con el nombre de Capitulacin de Tordesillas, en el que se habla de los futuros descubrimientos, ya que los Reyes Catlicos daban como suyo lo descubierto por Coln. C) TESTAMENTO DE ISABEL LA CATLICA: En su testamento leg a su esposos Fernando, a su hija Juana la Loca y a su yerno Felipe el Hermoso, las tierras descubiertas por Coln y los dems conquistadores, as como los futuros descubrimientos que se realizaran en nombre de la Corona Espaola, sin embargo, este testamento aun

para las Leyes Espaolas careca de validez ya que para que una persona pudiera hacer testamento deba poseer como de su propiedad aquello que legaba. D) PRESCRIPCION ADQUISITIVA DE LA SOBERANIA: Esta teora tiene su fundamento en que las tierras conquistadas en nombre de la Colonia eran tierras Nullis, es decir, tierras de nadie, ya que no pertenecan a ningn Rey Cristiano con gobierno establecido conforme al derecho espaol, al apropiarse de estas tierras, los espaoles se posean estas determinado tiempo de Buena F, por lo que operaba la prescripcin adquisitiva a favor del Reino de Espaa. E) TEORIA PATRIMONIALISTA: Esta teora tiene su fundamento, en la conquista se hizo con dinero personal del Reino, por lo que las tierras conquistadas pasaban automticamente a ser de su propiedad, de este modo el Reino poda darles el destino que a l le conviniera.

2.2.2, EL DERECHO DE CONQUISTA (CONDICIONES SOCIALES QUE MOTIVARON EL NACIMIENTO DEL DERECHO DE LAS INDIAS)

A) LAS EMPRESAS DEL DESCUBRIMIENTO: La conquista de las Indias se hizo bsicamente con capital espaol de empresa privada y con capital de la Corona Espaola, esto hizo que el Gobierno celebrara con todos aquellos que queran emprender expediciones de conquista unos contratos que se denominaron capitulaciones, en un principio se celebraron libremente y despus bajo una regulacin especial por medio de las cuales la Corona se comprometa a indemnizar al empresario las cantidades que este hubiere puesto para la expedicin, adems que se es otorgaban concesiones especiales, excensiones de impuestos, terrenos, etc. B) LA CONVIVENCIA DE NUCLEOS DE POBLACION HETEROGENEOS: Al llegar a Amrica los espaoles se encontraban ante la forzosa convivencia de ncleos de Criollos, Mestizos, Indgenas y hasta Negros. Los espaoles se regan por el Derecho Espaol que importaban de la Metrpoli, gozando de los ms amplios derechos tanto para su ejrcito as como ocupar cargos pblicos. Los Criollos y los Mestizos jurdicamente gozaban de los mismos derechos y obligaciones que los Espaoles, encontrando tan solo como diferencia la legitimidad de su origen, sin embargo en las practica no se les conceda la oportunidad de conceder cargos pblicos y por lo tanto fue creciendo un descontento general hacia los Espaoles. Los indgenas eran considerados como menores e incapaces por lo que no podan disponer libremente de sus bienes, a pesar de que las leyes eran eminentemente proteccionistas del derecho de los indgenas. Los negros tenan el carcter de esclavos y por lo tanto se les negaba toda capacidad jurdica. C) NECESIDAD DE UNA POLITICA DE POBLACION: Debido a la gran cantidad de expediciones el Gobierno Espaol vio la necesidad de legislar sobre la forma de poblar las nuevas tierras descubiertas, el primer integrado lo encontramos en las ordenanzas de Felipe II en

1573, que regulan la forma geogrfica y poltica de establecer nuevos poblados en los territorios descubiertos, generalmente se trata de proteger y restituir las tierras de los pueblos Indgenas. D) PRSICION DEL CONCEPTO: Como al iniciarse la conquista de las Indias Occidentales, Espaa era un conjunto de provincias sin conciencia nacionalista, encontramos que solo podan realizar expediciones los espaoles de origen Castellano, los dems deban de pagar impuestos especiales y cumplir condiciones excesivas, poco a poco se fue precisando el concepto de Extranjero, determinndose como Nacional a todos los habitantes de la Pennsula Ibrica, y sealndose como extranjeros a los no sometidos a la Corona Espaola, los permisos para los extranjeros fueron muy restringidos y en algunos casos solo se permiti la llegada de ellos a tierras Indias, cuando reportasen algn provecho en la industria, en la minera y para algunas rdenes religiosas (Dominicos y Franciscanos). E) INFLUENCIA DE LOS TEOLOGOS Y MORALISTAS EN LA ELAVORACION DE LAS LEYER: Los frayles que llegaron a la Nueva Espaa insistieron ante el Rey sobre la necesidad de que ordenase un trato justo y humano para los Indgenas, lo que hizo con gran influencia del Derecho Cannico, por lo que se dictaron leyes tendientes a la cristianizacin y proteccin de los indgenas, esta fue la preocupacin principal de los legisladores en el Derecho Especial de las Indias. F) DESCONFIANZA EN LAS ORDENES REALES: Debido a la distancia existente entre las Indias y la Metrpoli, los reyes se encontraban con una falsa concepcin de la realidad, lo que haca que muchas veces los mandamientos reales no fueron los adecuados, aunado por el Monarca Espaol, recayendo en ocasiones estos nombramientos en personas no Idneas, se crea entonces la Institucin denominada OBEDESCASE PERO NO SE CUMPLA, es decir que una orden real era dada, pero su cumplimiento se suspenda hasta que el Rey poda revocar su orden o hacerla cumplir. G) TEORIA MERCANTILISTA: Esta teora imperante en Europa hizo que la economa espaola se basara en la apropiacin de los metales preciosos, que se llevaban de Amrica, descuidando la industria y la agricultura, viviendo una falsa riqueza, lo que hizo que se elevara el costo de la vida en Espaa, adems de que las Indias se consideraron

exclusivamente como un productos raros.

mercado Espaol para la importacin de

2.3. ORGANOS POLITICOS Y JURIDICOS DE LA NUEVA ESPAA. 2.3.1. ORGANOS DE GOBIERNO RESIDENTES EN ESPAA.

A) EL REY: El monarca es la autoridad suprema del reino, en l se conjugaban las tres funciones gubernamentales como son: 1.- La ejecutiva: Que realiza en forma directa en Espaa, a travs de Delegacin de poder por medio de funcionarios, ya sea en Espaa o en las Indias. 2.- La facultad legislativa: Que se concretiza por medio de Reales Cdulas. 3.- La judicial: Que realiza como rgano de ltima instancia, pudiendo revocar sentencias dictadas por cualquier tribunal. En principio la autoridad del Rey se encontraba limitada por las Cortes, pero en la segunda poca, debido al absolutismo las Cortes fueron suspendidas y los monarcas actuaron con poder ilimitado. B) LA CASA DE CONTRATACION DE SEVILLA: rgano rector del comercio peninsular, Institucin con atribuciones polticas, con ingerencias en la administracin de Justicia se crea por Cdula del 20 de Enero de 1503 y se integra por un tesorero, un factor y un escribano. Este ltimo deba ser contador y tena funciones administrativas y comerciales. Como provoc problemas jurisdiccionales, se dictaron las Reales Ordenes de 1510 en las que se previene que todos los casos de Justicia deban ser conocidos por un asesor letrado de la casa. En estas rdenes se sealan los libros de Regulacin de la misma que son: 1.- El libro de asientos de todos los despachos de la Corona a las autoridades de las Indias. 2.- Libros de Cuentas de los Bienes Reales. 3.- Libro de Regulacin de objetos almacenados para las flotas. 4.- Libro Manual de las compras de material. En las Ordenanzas de 1510 se concede a la Casa, Jurisdiccin Civil y Criminal; en 1534 se le otorga el cargo de coreo mayor; en 1546 se crea

el cargo de promotor fiscal de la contratacin y en 1588 se le autoriza para ser el proveedor general de la armada y de la flota. C) CONSEJO REAL Y SUPREMO DE INDIAS: Creado entre 1508 y 1516 se encarga de los asuntos judiciales en la Nueva Espaa, en 1524 se crea como organismo Independiente bajo la Presidencia del Cardenal Loaisa, est integrado en el principio por 4 o 5 consejeros, 2 secretarios, un promotor fiscal, un relator, un oficial de cuentas y un portero; entre sus atribuciones tenemos: 1. El conocimiento de los asuntos Judiciales, procedentes de las Audiencias de Indias. 2. El nombramiento de funcionarios en Indias. 3. La presentacin de Obispados. 4. El abastecimiento de las flotas. 5. Expediciones y descubrimientos. 6. La Hacienda Colonial. 7. El buen trato de los indios. En 1536 en el consejo se crearon los Cargos de Abogado de los Pobre. En 1539 el de Agente de la Santa Sede, en tiempos de Felipe II, la Organizacin del Consejo qued como: Un Presidente, de 7 a 9 Consejeros, un Fiscal, un Secretario, tres Relatores, cuatro Contadores, un Receptor, dos Escribanos de Cmara, un Alguacil de Consejo, un Alguacil de Corte, un Cronista Mayor, un Cosmgrafo, un Capelln y tres Porteros. D) LA SECRETARIA DEL DESPACHO UNIVERSAL DE INDIAS: 1717, crea la Secretara del Derecho Universal de Indias. Asumiendo el Gobierno directo de esos territorios y cercando las facultades del Consejo Real y Supremo de Indias. A travs de esta Secretara se conocen los asuntos de tipo Judicial, administrativo y hacendario de los territorios Indianos, crendose dentro de la misma Secretara, los siguientes ramos: 1. El Ramo Eclesistico: Que conoca de los diezmos, novenos y mesadas eclesisticas. 2. La Secretara de Gracia y Justicia: En la que se conoce las obras de misioneros, relaciones de Iglesias, ornamentos y ayudas, as

como las pensiones, los gastos de los Tribunales de Justicia que se realizan en Amrica. 3. La Secretara de Hacienda de Guerra: Que conoce de los subsidios para la guerra, contra los infieles, el ajuste de los impuestos propios y arbitrarios de las ciudades, villas y lugares de Indias, los remates y actuaciones para las ventas de los oficios vendibles. 4. Adems existe el ramo del comercio y tierras que conoce de las encomiendas, Mercedes Reales planteados por el Regio Patronato Indiano.

2.2.2. ORGANOS DE GOBIERNO RESIDENTES EN LA NUEVA ESPAA.

A) EL VIRREY: Era la persona en la cual el Rey en forma directa delegaba su autoridad por medio de la Institucin conocida como Alter Ego, el cargo fue creado en 1492 por medio de las capitulaciones de Santa F, en las que se nombra como primer Virrey a Cristbal Coln, a cargo que fue mas honorfico que real. Inicialmente hubo dos virreinatos el de la Nueva Espaa y el del Per. Pero en el siglo VXIII se aadieron los de Nueva Granada y del Rio de la Plata. Los Virreyes tenan funciones ejecutivas y administrativas; que desempeaban asistidos de un secretario por ramo; tenan funciones de repartimiento de tierras, pudiendo autorizar en las ventas de las tierras de Realengo por subasta pblica, deban preocuparse por la colonizacin vigilando la creacin de nuevos pueblos. Tenan tambin la superintendencia de obras pblicas, policas de abastos, por medio de la creacin de depsitos y de alhndigas, regular la limpieza de las ciudades, vigilar que los oficios vendibles fueran dados a personas honestas. Eran los encargados de la Real Hacienda, debiendo inspeccionar todo el mecanismo financiero del Virreinato; podan autorizar gastos extraordinarios con la autorizacin de la vuelta superior de la Real Hacienda, deban fomentar la agricultura y la ganadera, as como las industrias locales permitidas. El Virrey era el Presidente de la Real Audiencia debiendo asistir a todos los juicios de residencia que se hicieran, podan nombrar jueces especiales, vigilar las crceles, decidir cules eran los negocios judiciales y cuales administrativos. Conocer de las causas de indios y militares de la 1 y 2 instancia. Era el Presidente del Regio Patronato Indiano, y como tal deba vigilar el cobro de diezmos, coadyuvando con la Iglesia en las Empresas Misionales; podan asistir a los concilios provinciales y recabar todas las Bulas que fueron emitidas para las Indias, tenan facultades para derimir controversias entre el tribunal de la Inquisicin y otros tribunales civiles o penales. El Virrey designaba un sucesor por medio del llamado Pliego de Mortaja, en tanto era nombrado el nuevo Virrey.

Su mandato originalmente era vitalicio, pero pronto se redujo a tres aos y luego se ampli a cinco. B) LAS AUDIENCIAS: Era el rgano colegiado que se dedicaba principalmente a la administracin de justicia, existan tres clases de audiencias: a) Las Virreinales b) Las pretoriales c) Las Menores o Subordinadas Las Audiencias Virreinales: Se localizaban en la capital del Virreinato, su Presidente era el Virrey, y se encargaba de la custodia del Sello Real. Las Audiencias Pretoriales: Se encontraban en la ciudad Metropolitana, su Presidente era el Gobernador y conoca se las causas en la instancia. Las Menores y Subordinadas: Se encontraban en las Capitanas, su Presidente era el Capitn General y tenan funciones judiciales ms limitadas. Las audiencias en general tenan principalmente dos tipos de funciones: a) Las gubernativas y b) Las judiciales Las gubernativas se ejercen por su Presidentes y consistan en el nombramiento de funcionarios y algunas veces de los oidores s travs de los llamados Reales Acuerdos. Dentro de las Funciones Judiciales, est la Jurisdiccin Civil y Criminal en la Instancia para conocer los llamados Casos de Corte. Fueron tambin tribunal de 2 Instancia para los fallos dictados por los jueces inferiores. Antes de la Audiencia tambin de presentan los llamados Recursos de Fuerza, para los fallos dictados por los Tribunales Eclesisticos. Algunos miembros de las Audiencias fueron nombrados como Jueces de los Tribunales de Santa Cruzada, conociendo de los bienes de los difuntos y de los casados que vivan en Indias, teniendo sus mujeres en Espaa. Tambin eran inspectores de la armada y delegados para la regulacin de los impuestos.

C) LOS Castellano Regidores, Alguaciles,

CABILDOS: Fue una transportacin del Ayuntamiento a las Indias; se integraba por los Alcaldes Ordinarios, los el Alfrez Real, los Procuradores, los Fieles Ejecutores, los los Escribano y el Corredor de Lonja.

El Alcalde Mayor era el Jefe del Cabildo y ejerca funciones ejecutivas. Los regidores tenan a su cargo la administracin de los servicios pblicos en diferentes ramos encargndose tambin del cuidado de las crceles, de la polica urbana y de los destacamentos militares. El Alfrez Real era el regidor de ms antigedad con mayor jerarqua, recibiendo mayor salario. Los Procuradores se encargaban de la recopilacin de las Leyes de Indias, de los asuntos judiciales de la cuidad de vigilar la composicin y repartimiento de las tierras. Los Fieles Ejecutores tenan la funcin de policas de abastos, encargndose de la administracin de los depsitos y las alhndigas. Los Alguaciles Mayores velaban por la ejecucin de los mandamientos de los Gobernadores y Alcaldes Ordinarios, vigilando el orden con la persecucin de los juegos prohibidos y los pecados pblicos. Los Escribanos se encargaban de la relatora de los acuerdos de los Consejos de Cabildo debiendo guardar secreto absoluto sobre las mismas. Los Depositarios eran los encargados de custodiar los bienes litigiosos, hasta la resolucin del asunto. Todos estos oficios concejiles se denominaban tambin Oficios Vendibles, ya que cuando haba una vacante se subastaba al mejor postor. Dentro de la vida de los cabildos, tena gran importancia los gremios, que eran agrupaciones de artesanos que auxiliaron el Ayuntamiento en su progreso econmico. D) OTRAS AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS: Los Alcaldes de MestaSu funcin era la vigilancia del progreso de la ganadera, nombraba a los jueces de matanza, que eran los que daban licencia para sacrificar animales.

Alcaldes de Indios: Estaban dentro de los pueblos de indios y su funcin era cuidar el orden de los mismos. Alcaldes de Minas: Se encontraban dentro de los Reales Mineros y tenan como funcin vigilar que no hubiera robo de material. Alcalde de Barrio: Las ciudades se encontraban divididas en cuarteles o barrios, este funcionario se encontraba al frente de ellos para evitar la vagancia y cuidar la limpieza. 2.4. DERECHO PRIVADO COLONIAL 2.4.1. Capacidad Jurdica Se define en el Cdigo de las 7 Partidas como: LA CONDICION O MANERA EN QUE LOS HOMBRES VIVEN O ESTAN; se habla de un estado natural y de un estado civil: Por el estado natural se consideraba a las personas nacidas o meramente concebidas varones o hembras mayores de edad. Para que el nacimiento se considerase como tal desde el punto de vista jurdico. Se exigan los siguientes requisitos: a) Que nazca vivo y con figura humana b) Que el nacimiento tenga lugar en tiempo hbil p legtimo o sea dentro de 7 y 9 mes y no dentro de 8 y 10 mes. c) Que despus de nacido viva por lo menos 24 horas. d) Que el nacido antes de morir reciba el bautismo. En los partos dobles si los recin nacidos eran varn y mujer, se reconoca la primogenitura al varn, y si los dos fueran varones al que hubiese nacido primero. La diferencia o razn del sexo estribaba en que las mujeres no podan desempear cargos pblicos. La capacidad jurdica se adquira a los 25 aos y la edad para contraer matrimonio era de los varones a los 14 y de las mujeres a los 12 aos, solo los hombres libres gozaban de capacidad jurdica, y se distingua entre los hombre a los naturales y a los extranjeros. Estos no podan obtener beneficios, ni desempear cargos pblicos.

2.4.2 DERECHO DE FAMILIA.

A) EL MATRIMONIO: Lo definen las partidas como el Ayuntamiento o enlace de hombre y mujer hecho con intencin de vivir siempre en uno, guardndose fidelidad eterna. Los requisitos para contraer matrimonio son: 1. 2. 3. 4. El libre y mutuo consentimiento. La edad El consentimiento de los padres Que no existan vicios, estos eran la demencia, la fuerza o el miedo graves, el error y la falta de edad.

Los impedimentos se toman del Derecho Cannico dividindose en: Dirimentes: Que no se admiten despensa, Impedientes: Que pueden ser susceptibles de dispensa. Entre los Dirimentes tenemos: El parentesco, el error, la violencia, la estipulacin de condiciones contrarias la naturaleza del matrimonio, el homicidio del cnyuge para contraer nuevas nupcias, el voto de castidad y la impotencia. La disolucin del vnculo matrimonial poda ser nicamente por la muerte aunque si poda haber divorcio que era ms bien, una separacin de cuerpos, por acusas como sevicias, enfermedad contagiosa o adulterio. Existe un matrimonio llamado Rato que era el matrimonio no consumado y los cnyuges podan seguir la profesin religiosa. Subsiste la institucin Barragania, es decir el reconocimiento de la unin libre. En el matrimonio la autoridad suprema era la del marido; solo el marido mayor de 18 aos poda administrar su patrimonio y el de su mujer. B) LOS ESPAOLES: Las Partidas lo difieren como el prometimiento que hacen de palabra de matrimonio hombre y mujer, la edad mnima para celebrar esponsales era de 7 aos, pero para la celebracin de esponsales era requisito el consentimiento de los padres. Se podan

celebrar esponsales entre ausentes por medio de procurador o por carta, bajo condicin siempre que esta no fuere contraria a los fines de matrimonio. Si uno se arrepenta de la Celebracin de matrimonio estaba obligado a pagar al ofendido los daos y perjuicios ocasionados con motivo de su arrepentimiento. C) LA PATRIA POTESTAD: La definen las partidas como el poder que han de ejercer los padres sobre sus hijos, sobre sus nietos y sobre todos los de su linaje que desciendan de ella por lnea recta y sean nacidos de casamiento hecho. A pesar de la autoridad absoluta de los padres sobre los hijos y sus bienes a estos, se les daba opcin a tener tres tipos de patrimonio: 1. El protecticio 2. El adventicio y 3. El castrense Es decir de acuerdo como lo hubieran heredado, adquiriendo a sus padres o trabajando. D) FILIACION: Se reconocen a los hijos legtimos como los nacidos de matrimonio, con presuncin Juris Et de Jure, es decir que no admite prueba en contrario. Y los hijos ilegtimos tenan una divisin que era la siguiente: 1. Naturales: Hijos de pareja sin impedimento para casarse 2. Espurios: Nacidos de pareja con impedimentos para casarse, estos a su vez se denominaban: a) b) c) d) e) f) Adulterinos: Los nacidos de mujer adultera Bastardos: Los nacidos de hombre adultero Neforios: Nacidos de ascendientes y descendientes Incestuosos: Nacidos de parientes en lnea trasversal Sacrlegos: Hijos de Sacerdotes, monjas y frayles Mnceres: Hijos de prostitutas.