Expediente: 00001-2023-0-1406-JR-PE-01

Especialista: Cucho Escate Hubert Christiam

Delito: Omisión de la asistencia familiar

Cuaderno: De excepción

Escrito : Nº 1

Sumilla : Apersonamiento, Designo Abogado y Deduzco

excepción de improcedencia de acción.

SEÑOR JUEZ DEL JUZGADO DE INVESTIGACIÓN PREPARATORIA -SEDE CUPULA

VENTURA GUIA JEAN PIERRE, identificado con DNI 70364579, con domicilio
real en Urb Los portales de Santa Rosa Mz B lote 4, Distrito De San Martin de
Porres, Provincia y Departamento De Lima, por delito de Omisión a la asistencia
familiar, atentamente a usted digo:

I.- PETITORIO:

En ejercicio del derecho a la defensa que asiste a mi cliente consagrado en el art. 139 inciso
14 de la Constitución Política del Perú y en el artículo IX del Título Preliminar del Código
Procesal Penal denominado principio de legalidad y en aplicación de lo contenido por el
artículo 6- inciso 1), literal b)- del Código Procesal Penal, deduzco excepción de
improcedencia de acción basados en el Artículo 135.- Competencia.- Del Código De Los
Niños Y Adolescentes, La competencia del juez especializado se determina a) Por el
domicilio de los padres o responsables, b) Por el lugar donde se encuentra el niño o
adolescente cuando faltan padres o responsables. Entendiéndose que la pensión de
alimentos es a favor de mi menor hijo, Ninguna persona puede ser desviada de la
jurisdicción predeterminada por la ley, ni sometida a procedimiento distinto de los
previamente establecidos, ni juzgada por órganos jurisdiccionales de excepción ni por
comisiones especiales creadas al efecto, cualquiera sea su denominación, como lo señala el
Artículo 139.- Principios de la Administración de Justicia numeral 1,2 y 3. De la constitución
política del Perú. Entendiéndose que los procesos judiciales involucren a un menor de edad
deberán ser presentadas en la zona y jurisdicción territorial donde se encuentre ubicado el
menor. En consecuencia:

Como primera pretensión accesoria, solicito se ordene el sobreseimiento definitivo de la

investigación seguida en contra del imputado por el delito de Omisión a la Asistencia Familiar.
Como segunda pretensión accesoria, solicito se anulen los antecedentes judiciales que la
investigación hubiere generado.

II.- FUNDAMENTOS DE LA EXCEPCIÓN DE IMPROCEDENCIA DE LA ACCIÓN

II.1. HECHOS

2.1.1 El Juzgado de Paz Letrado de la ciudad de ICA, con la actuación de la Especialista GARCIA
JIMENEZ VICTOR PEDRO MISAEL resuelve admitir a trámite la demanda interpuesta por DE LA CRUZ
MEZA, MARIA ISABEL sobre Alimentos en la vía de PROCESO UNICO, SIN HABER CONSIDERADO LA
BASE ESPECIAL Y FUNDAMENTAL COMO REQUISITO PARA ADMITIR ESTE TIPO DE DEMANDAS
como lo señala el código procesal civil Artículo 135 y el Artículo 139.- Principios de la Administración de
Justicia numeral 1,2 y 3. De la constitución política del Perú y En la STC 03943-2006-PA/TC, ha hecho
referencia al contenido constitucionalmente protegido del derecho a la debida motivación de
las resoluciones judiciales.

2-1-2 Señor Juez la demandante jamás ha vivido con mi hijo la ciudad de Ica, si bien mi hijo nació
en ICA para que la madre de la demandante la cuide, ella a los 15 días volvió a vivir en Lima en San
Martin de Porres en donde mi hijo ha crecido, y está formándose educacionalmente, siendo su domicilio
real Asociación vivienda Miguel Grau Mz D lote 21, del Distrito de San Martin de Porres, Departamento de
Lima de la demandante y entendiéndose que ha formulado la demanda de forma maliciosa cuando viaja
una a dos veces por mes a visitar a su madre en la ciudad de Ica para que no pueda defenderme y dando
una dirección antigua de mi domicilio, teniendo pruebas suficientes ya que mi hijo estudia en la Ciudad de
Lima, Audios, Mapas, conversaciones de WhatsApp en donde mí me señala que se mudó de habitación
en el mismo Distrito. No siendo competencia de este juzgado llevar acabo los procesos de mi hijo porque
mi hijo vive en la ciudad de Lima.

2.1.3 Siendo que la dirección real de la demandante en la Asociación vivienda Miguel Grau Mz
D lote 21, del Distrito de San Martin de Porres, Departamento de Lima, se debe declarar fundada
mi improcedencia de acción, archivando el presente proceso judicial, fundándome en que
Ninguna persona puede ser desviada de la jurisdicción predeterminada por la ley, ni sometida a
procedimiento distinto de los previamente establecidos, ni juzgada por órganos jurisdiccionales
de excepción ni por comisiones especiales creadas al efecto, cualquiera sea su denominación,
como lo señala el Artículo 139.- Principios de la Administración de Justicia numeral 1,2 y 3. De la
constitución política del Perú.

2.1.4 Señor juez, la Constitución es la que atribuye la potestad jurisdiccional, pero es la ley la
que establece dentro de qué ámbitos es válido el ejercicio de dicha potestad. La competencia,
precisamente, tiene que ver con los ámbitos dentro de los cuales resulta válido el ejercicio de la
potestad jurisdiccional. La noción de "jurisdicción", como ha sido reiteradamente expuesto, se
refiere a una potestad estatal, mientras que la noción de "competencia" tiene que ver con los
ámbitos dentro de los cuales es válido el ejercicio de dicha potestad. De esta forma, no es lo
mismo decir que "un juez no tiene jurisdicción" y que "un juez no tiene competencia", porque no
tener jurisdicción supone no poder realizar actividad jurisdiccional (procesal) alguna, mientras
que no tener competencia supone no poder realizar actividad procesal válida. De esta manera,
por ejemplo, una "sentencia" dictada por quien no ejerce función jurisdiccional se ubica en la
categoría de un "acto inexistente", mientras que una sentencia dictada por un juez incompetente
se ubica en la categoría de un "acto inválido".

2.1.5 Habiendo la demandante buscado como estrategia para poner en indefensión y obtener
una ventaja sobre todo el proceso, el recurrente vive en la ciudad de lima con la demandante en
domicilios distintos pero la demandante tiene familiares en la Ciudad de Ica.

III.- FUNDAMENTACIÓN DE DERECHO:

3.1 Artículo IX del título Preliminar del CPP

Artículo IX.- Derecho de defensa

[…]También tiene derecho a que se le conceda un tiempo razonable para que prepare
su defensa; a ejercer su autodefensa material; a intervenir, en plena igualdad, en la
actividad probatoria; y, en las condiciones previstas por la Ley, a utilizar los medios de
prueba pertinentes. El ejercicio del derecho de defensa se extiende a todo estado y
grado del procedimiento, en la forma y oportunidad que la ley señala […]

3.2 Artículo 84, inciso 5) del CPP

Artículo 84.- Derechos y deberes del abogado defensor

El abogado defensor goza de todos los derechos que la ley le confiere para el ejercicio
de su profesión, especialmente de los siguientes: […]

10. Interponer cuestiones previas, cuestiones prejudiciales, excepciones, recursos

impugnatorios y los demás medios de defensa permitidos por la ley.

3.3 Artículo 6 inciso 1 del Código Procesal penal

Artículo 6.- Excepciones

 1. Las excepciones que pueden deducirse son las siguientes:

b) Improcedencia de acción, cuando el hecho no constituye delito o no es justiciable

penalmente.

3.4 Artículo 6 inciso 2 del Código Procesal penal

Artículo 6 inciso 2 del Código Procesal penal

2. En caso que se declare fundada la excepción de naturaleza de juicio, el proceso se

adecuará al trámite reconocido en el auto que la resuelva. Si se declara fundada
cualquiera de las excepciones previstas en los cuatro últimos literales, el proceso será
sobreseído definitivamente.

3.5. Fundamento Constitucional De La Competencia.

Las reglas que rigen la competencia actúan la garantía constitucional del Juez natural, entendida
ésta como el derecho que tienen las partes a que el conflicto de intereses o la incertidumbre
jurídica sean resueltos por un tercero imparcial e independiente predeterminado por ley; derecho
que, además, integra el contenido del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva. Esa
predeterminación legal que forma parte del contenido de la garantía al Juez natural, se expresa y
actúa a través de la competencia

La excepción de improcedencia de acción

La excepción de improcedencia de acción es un medio técnico de defensa que otorga al

justiciable la potestad de cuestionar preliminarmente la procedencia de la imputación ejercida en
su contra, cuando el hecho denunciado no constituye delito o no es justiciable penalmente; ello
en virtud a la exigencia del principio de legalidad, conforme lo prevé el artículo 6°, inciso 1, literal
b, del Código Procesal Penal. NO pudiendo constituirse un delito ni imputarse a una persona que
se le limita de su derecho de defensa, cuando se comprueba que la demandante instauro un
proceso civil-familia en una sede distinta a la de su domicilio real con la intensión de tener
ventaja en el proceso, poner en un estado de indefensión a al demandado desde el inicio del
proceso RESULTA NULO TODAS LAS RESOLUCIONES y las que recaigan en proceso penal,
señor Juez se entiende claramente lo que es un DEBIDO PROCESO y un proceso ventajoso,
como se presenta con la IMPROCEDENCIA DE ACCIÓN, LA DEMANDANTE HA MENTIDO
SOBRE SU DIRECCIÓN REAL, DEMOSTRANDO CON REALIDAD SU DIRECCIÓN NO
RESULTA POSIBLE EL PROCESO PENAL, SIENDO ASI QUE YA SE PRESENTO UN
RECURSO DE NULIDAD DE TODO LO ACTUADO A LA SALA CIVIL-FAMILIA.

Señor Juez de Investigación Preparatoria, siendo el garante de mis derechos pido analizar bien
mi formulación de IMPROCEDENCIA, basándose no solo las resoluciones que el Juzgado de
Paz Letrado emitió, si no basándose en el DEBIDO PROCESO QUE ESTAS DEBEN
ACARREAR, Entonces señor Juez, si decimos que la demandante desde su primera demanda
mintió sobre su dirección para obtener un provecho en el proceso, obteniendo una sentencia por
un monto fuera de sus posibilidades económicas, fuera de su jurisdicción, poniéndolo como
rebelde y perdiendo el derecho a la igualdad de armas argumentamos que no existe dolo dentro
de la presunción del delito imputado:

Ausencia de dolo en la conducta

Para el tipo penal de omisión a la asistencia familiar se requiere el dolo del autor, es decir, que
medie la voluntad y el conocimiento del sujeto activo frente al tipo objetivo [dejar de pagar la
pensión de alimentos], es decir que el sujeto activo actué con dolo. En el presente caso mi
patrocinado no actuó con dolo porque jamás pudo defenderse en la ciudad de Ica mientras
llevaba una vida amical con la demandante en la ciudad de lima, sin conocimiento del proceso,
más cuando la demandante me ha dicho que un juez determino que yo debería darle un monto,
venga otorgándole depósitos y yapes como acuerdo interno con la demandante a esto ella
obtuvo un provecho e inicio un proceso de liquidación, por ésta razón el dolo en ningún momento
estuvo presente en su conducta.

En atención a lo anterior, el ilícito penal de incumplimiento de obligación alimentaria es un delito

especial propio y se configura cuando el agente, de forma dolosa, omite cumplir con su
obligación de prestar alimentos fijada, previamente, mediante una resolución judicial firme
emitida en la vía civil. Su consumación radica en el incumplimiento doloso de lo ordenado
mediante una sentencia con carácter de cosa juzgada que fijó la prestación de alimentos.

En el presente caso mi patrocinado al no actuar con dolo en su conducta, ésta deja de constituir
delito, existiendo ausencia de tipicidad, ya que el delito de omisión de asistencia familiar exige
dolo para su configuración y tipicidad. Lo cuál el dolo nunca existió en la conducta de mi
patrocinado porque él siempre canceló la pensión de alimentos que la ley le solicitaba.

Sobreseimiento

El art. 6.2 CPP le otorga la consecuencia perentoria el sobreseído, es decir en la ausencia de

relevancia jurídico-penal o de punibilidad del hecho objeto de imputación, tal como lo establece
el art. 344.2b CPP que establece como supuesto de sobreseimiento: cuando el hecho imputado
no es típico o concurre una causa de justificación, de inculpabilidad o de no punibilidad. Al
cumplirse el supuesto de excepción de improcedencia de acción lo que corresponde es el
sobreseimiento en aplicación de estas normas procesales.

3.5 Artículo 7.- Oportunidad de los medios de defensa

Artículo 7.- Oportunidad de los medios de defensa

1. La cuestión previa, cuestión prejudicial y las excepciones se plantean una vez que el
Fiscal haya decidido continuar con las investigaciones preparatorias o al contestar la
querella ante el Juez y se resolverán necesariamente antes de culminar la Etapa
Intermedia.

2. La cuestión previa y las excepciones también se pueden deducir durante la Etapa

Intermedia, en la oportunidad fijada por la Ley.

3. Los medios de defensa referidos en este dispositivo, pueden ser declarados de oficio.

Etapa del proceso en que se puede deducir la excepción de Improcedencia de acción

Ésta excepción se puede deducir únicamente en dos etapas del proceso penal: a) En la
investigación preparatoria formalizada, desde que ésta es formalizada hasta que concluye y b)
en la etapa intermedia, dentro de los 10 días del traslado del requerimiento acusatorio; como ya
hemos señalado, lo que es materia de cuestionamiento es el relato del hecho atribuido que
realiza el MP.

Siendo así, se cuestiona la disposición de formalización y continuación de la investigación

preparatoria o el requerimiento de acusación. Así lo faculta el art.7.1 y 2 CPP cuando precisa
que las excepciones se plantean una vez que el fiscal haya decidido continuar con las
investigaciones preparatorias y se resolverán necesariamente antes de culminar la etapa
intermedia; y, también, se pueden deducir durante la etapa intermedia, en la oportunidad fijada
por la ley.

3.6 Artículo 8.- Trámite de los medios de defensa

Artículo 8.- Trámite de los medios de defensa

1. La cuestión previa, cuestión prejudicial y las excepciones que se deduzcan durante la

Investigación Preparatoria serán planteadas mediante solicitud debidamente
fundamentada ante el Juez de la Investigación Preparatoria que recibió la comunicación
señalada en el artículo 3, adjuntando, de ser el caso, los elementos de convicción que
correspondan.

2. El Juez de la Investigación Preparatoria, una vez que ha recabado información del

Fiscal acerca de los sujetos procesales apersonados en la causa y luego de notificarles
la admisión del medio de defensa deducido, dentro del tercer día señalará fecha para la
realización de la audiencia, la que se realizará con quienes concurran a la misma. El
Fiscal asistirá obligatoriamente y exhibirá el expediente fiscal para su examen inmediato
por el Juez en ese acto.

3. Instalada la audiencia, el Juez de la Investigación Preparatoria escuchará por su

orden, al abogado defensor que propuso el medio de defensa, al Fiscal, al defensor del
actor civil y al defensor de la persona jurídica según lo dispuesto en el artículo 90 y del
tercero civil. En el turno que les corresponde, los participantes harán mención a los
elementos de convicción que consten en autos o que han acompañado en sede judicial.
Si asiste el imputado tiene derecho a intervenir en último término.

4. El Juez de la Investigación Preparatoria resolverá inmediatamente o, en todo caso, en

el plazo de dos días luego de celebrada la vista. Excepcionalmente, y hasta por
veinticuatro horas, podrá retener el expediente fiscal para resolver el medio de defensa
deducido, que se hará mediante auto debidamente fundamentado.
 5. Cuando el medio de defensa se deduce durante la Etapa Intermedia, en la
oportunidad fijada en el artículo 350, se resolverán conforme a lo dispuesto en el artículo
352.

IV.- JURISPRUDENCIA:

Omisión a la Asistencia Familiar: Pago de devengados (Sentencia 626-2019, Cusco) /Delito de

omisión de prestación de alimentos

Sumilla: Para la configuración del delito de omisión de prestación de alimentos, tipificado

en el artículo 149 del Código Penal, no basta el simple incumplimiento del mandato
judicial. Se trata de un tipo penal de omisión dolosa, por lo que es necesario que se
acredite la intención injustificada de no pagar el monto de las pensiones alimenticias
liquidadas devengadas. Para ello, es requisito sine qua non que se encuentre
debidamente determinado dicho monto, así como el periodo al que corresponde, tema
que es de estricta competencia de los órganos jurisdiccionales civiles.

Absuelven a encausado tras concluir autenticidad de recibos que acreditan pago de pensiones
devengadas (Sentencia 332-2014, Cajamarca)

Fundamento destacado: Décimo. Por lo que, en atención a los elementos revisados y

argumentos esbozados en la audiencia de revisión correspondiente, este Colegiado
Supremo llega a la conclusión de que los recibos de pago cuestionados y que fueron
indebidamente rechazados por el juzgado penal, sí son válidos para demostrar el pago
de las pensiones devengadas que se atribuyen al recurrente, pues lo que el presente
delito busca sancionar es el incumplimiento del requerimiento de la autoridad a través
del cual solicita el pago, mas no la forma en la que este se lleve a cabo, pues lo que
adicionalmente se pretende resguardar con este tipo penal es la obligación alimentista
que todo progenitor debe cumplir con sus hijos, cuyo cumplimiento quedó demostrado en
el presente caso.

V. MEDIOS PROBATORIOS

Ofrezco en mérito de los siguientes medios probatorios

5.A.Copia de ni DNI.
5.B. Arancel de Notificación (02).
5.C. Arancel por Nulidad.
5.D. Arancel de Medios Probatorios
5.D. Conversaciones de Whatsapp en donde habla de su dirección y del colegio de mi hijo
5.E. Fotografías de mi hijo con su uniforme escolar y el colegio a que corresponde
5.F. Conversaciones de Facebook
PRIMER OTROSÍ DIGO.- señalomi domicilio procesal en la casilla número 158808 con
abogada Carmen Rosa Alamo Pinglo con número de ICAS 0769 y casilla 158808,
NUMERO DE CELULAR 904545639.

POR LO EXPUESTO:

Al Juzgado de investigación preparatoria, solicito se sirva tener presente lo expuesto y resolver

conforme a lo peticionado.

Lima. 10 de Julio del 2023