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SENTENCIA NÚMERO:69
En la Ciudad de Córdoba a las horas del día 07 del mes de julio de dos mil quince, se reunieron en
Audiencia Pública los Señores Vocales de esta Excma. Cámara Sexta de Apelaciones en lo Civil y
Comercial, en presencia de la Secretaria autorizante, en estos autos caratulados: “A.O.L. Y OTRO C/
ROCA VIVIENDAS AMERICANAS DE CONSTRUCTORA DEL INTERIOR SRL – ORDINARIOS –
OTROS – RECURSO DE APELACION” – EXPTE. N° 1559539/36" venidos en apelación del Juzgado de
Primera Instancia y Vigésima Nominación Civil y Comercial a cargo de la Dra. Viviana Siria Yacir, quien
mediante Sentencia Número Quinientos Doce dictada con fecha veintiocho de noviembre de dos mil
trece, resolvió: "1º) Declarar la nulidad de la cláusula octava del contrato suscripto por las partes. 2°)
Admitir la demanda entablada por los Sres. OLA, José Chamorro y Nahir Estefanía Chamorro en contra
de Roca Viviendas Americanas de Constructora del Interior S.R.L. y condenar a esta última a abonarles a
aquéllos en el término de diez días la suma total de pesos cincuenta y tres mil setecientos treinta y tres
con setenta centavos ($ 53.733,70), discriminada de la siguiente manera: a) $ 33.733,70 por daño
patrimonial, b) $ 15.000 por daño moral a razón de cinco mil pesos para cada uno de los actores y c) $
5000 por daño punitivo, con más los intereses establecidos en el considerando pertinente bajo
apercibimiento de ejecución. 3°) Imponer las costas a la demandada Roca Viviendas Americanas de
Constructora del Interior S.R.L. que resulta vencida, a cuyo fin regular los honorarios profesionales de los
Dres. G.P.Z y E.C.O, en conjunto y proporción de ley, en la suma de pesos ……….... 4°) Regular los
honorarios del Dr. J A. G en la suma de pesos …………………. 5°) Regular los honorarios del Perito
Oficial Ingeniero Civil D J. A. A en la suma de pesos…... Prot…” (fs. 563/582).------------------------------------
EL TRIBUNAL: se planteó las siguientes cuestiones a resolver: 1) ¿Es ajustada a derecho la sentencia
dictada?, 2) En su caso, ¿qué pronunciamiento corresponde dictar?
Previo sorteo de ley, los Sres. Vocales votaron de la siguiente manera: LA SEÑORA VOCAL DOCTORA
SILVIA B. PALACIO DE CAEIRO A LA PRIMERA CUESTIÓN DIJO:--------------------------------------------------
I) Llegan las actuaciones a este Tribunal de Alzada en virtud del recurso de apelación interpuesto por la
parte demandada en contra de la Sentencia transcripta supra que resuelve acoger la demanda
interpuesta por los Sres. José Chamorro y OLA, por derecho propio y en representación de su hija menor
Nahir Estefanía Chamorro. A fs. 630/640 corre adjunto el escrito de expresión de agravios. A fs. 650/675
y fs. 677/697 obra memorial de la parte actora y Sr. Fiscal de Cámaras Civiles, respectivamente. A fs.
438/469 evacúa su informe el Sr. Fiscal de Cámaras Civiles.
II) Agravios: Primer Agravio:En primer lugar se agravia en cuanto el A-quo concluye que su representada
debe reparar daños de mala construcción en el armado de la casa realizada por la actora. Afirma que el
Juzgador no tuvo en cuenta que los productos que comercializa la demandada se componen de paneles
prefabricados que son las paredes de la casa que luego deben unirse en sus vértices en el momento del
armado y que constan de un esqueleto de madera que va revestido en su lado exterior de fibrocemento
para que sea impermeable y de placas macizas que pueden ser aglomerado o MDFque conforman las
paredes interiores. Que según el modelo de vivienda pueden contener una abertura –ventana o puerta- o
tan sólo un panel liso si se trata de una pared lisa, según corresponda, por lo que la accionada puede
fabricar los paneles que requiera el comprador para armar la casa o la habitación que compre. Que
también el cielorraso viene en paneles armados y las cabreadas para los techos también o prefabricadas,
trasladados en un camión, estibados uno al lado del otro, al lugar de instalación en donde son clavados
para su armado. Que el cliente puede comprar las paredes, cielorrasos, cabreadas que forman una
galería para anexar a una casa ya prefabricada de mampostería tradicional o bien anexar un dormitorio
más a una casa ya construida con materiales tradicionales, para lo cual necesitará comprar tres paredes
y no cuatro. Que si el comprador, además de la fabricación de lo requerido, también contrata el “armado”,
se efectuará tal tarea, entendiéndose que el armado es la unión de un panel que no viene con sus partes
sueltas sino ya prefabricado, como de igual modo puede contratar también la ejecución de la platea que
hace la función de cimiento para esta clase de construcciones, pudiendo hacer su representada los
servicios extras que se le requieran, los cuales en todos los casos deberán ser “pactados” en el contrato y
“abonados” por el comprador.--------------------------- Le agravia que el A-quo considere que la demandada
debía indefectiblemente armar la casa cuando dicha tarea no fue contratada, pudiendo absurdamente
concluir que la casa debía quedar totalmente terminada, pese a que los actores reconocen en la
absolución de posiciones las tareas que eran a su cargo. Segundo Agravio: Señala que el Juzgador
expresa que los daños se encuentran acreditados en el acta de constatación y fotografías y que tal
actuación fue realizada un mes y medio después de que la vivienda fue entregada, por lo que le agravia
que se considere que los daños estuvieron ab inicio, omitiendo analizar la testimonial del Sr. Rodilla (fs.
189), quien declara que hubo de dar vuelta la puerta del baño y no poner una nueva, como sostienen los
accionantes. Que aquel sólo refiere a ventanas que tenían juego y falta de aislante y nada dijo en relación
al resto de lo reclamado en concepto de daños materiales. Que no se probó que al momento de la
entrega existieron piezas faltantes, manchas en paredes, rayones, etc. lo que pudo haber ocurrido con
posterioridad.--------------------------------------------------Tercer agravio: Critica también la sentencia respecto
al monto que manda a pagar en concepto de arreglos que faltan realizar, en la suma de $ 32.000 por tres
motivos: Primero, porque consideró dentro de las reparaciones a realizar e indemnizar, aquellas tareas
que eran a cargo de los actores, conforme lo manifestado en el primer agravio. Segundo, porque falla
extra petita ya que los actores reclamaron la suma de $ 1.509,64 para materiales y $ 1.400 para mano de
obra, sin expresar que aquellos montos eran parciales ni supeditados a lo que en más o menos resultara
de la prueba a rendirse. Y tercero, en cuanto la Sentenciante toma como base lo informado por el perito al
responder la pregunta 11 (fs. 343), cuando se desprende de la misma y sus aclaratorias que el informe es
ineficaz a los fines de ilustrar al Tribunal cual es el costo de cada una de las reparaciones que debían
hacerse en la vivienda y que surgen de la demanda y del acta notarial, ya que así lo requería la pregunta
n° 11 formulada por los propios actores. Que la ineficacia del informe pericial surge de la falta de relación
entre los daños reclamados y observados por el perito, conforme surge de las preguntas 2 a 10 (fs. 325)
que no se condice con lo respondido en la pregunta 11, tanto en el estudio de costos –los puntos 2, 3, 5,
6 y 7 nada tienen que ver con lo demandado ni con lo mencionado en el acta notarial- ni con lo que el
perito dice haber observado al responder las preguntas 2 a 10. Que el perito observa daños que no
solamente resultaron del armado de la vivienda sino también de las tareas reconocidas por los actores
que eran a su cargo tal como surgen de las absoluciones de posiciones de A y Chamorro (preg. 9 y 12) y
lo relacionado en la pregunta 3 (fs. 326, caño). Que el monto al que arriba el perito no es por los daños
reclamados por los actores en la demanda, sino por lo que el perito considera hipotéticamente que habría
que gastar para hacer toda la casa de nuevo. Que el perito concluye que los desperfectos a los que
aluden los accionantes son responsabilidad de la demandada, sin fundamentar tal postura ya que no
hace un estudio del contrato para saber que tareas estaban a su cargo y cuáles no. Que tampoco tuvo en
cuenta lo que se solicitó en el pedido de aclaración de la pericia, siendo sus repuestas vagas, elusivas y
abstractas.------------------------ Que dicho auxiliar de la justicia respondió a fs. 370 que la explicación en el
informe pericial fue dada como un marco teórico sin referenciar que no todo eso es lo que ocurre en el
caso concreto y que no es necesario explicitarlo a otro profesional de la ingeniería y que quien tome a
cargo la realización de la obra sabrá perfectamente que deberá realizar. Que ante tal respuesta se solicitó
a fs. 373 que el perito contestara completamente la aclaratoria y presente un estudio de costos detallado,
lo que respondió a fs. 393 vta./394, en quince puntos, que nada tienen que ver con lo preguntado por el
actor, ni referido a lo demandado ni tampoco a lo constatado por el escribano.Que el Ingeniero Gaitieri,
experto en dicho tipo de construcción, explicó el motivo por el cual existen separaciones en los
contramarcos y esquineros, ello es, para que el comprador pueda colocar los revestimientos (cerámicos,
empapelados, etc.) en los paneles de aglomerado para dar la terminación a las paredes y luego de ello
ajustar los contramarcos y esquineros ya que si se dejan ajustados dificulta la tarea. Que los paneles son
lisos y sensibles a la compresión que puede hacer un bombé en el armado. Que debe corregirse en el
armado. Que las aberturas exteriores no llevan contramarco. Que no se prevé aislante en el contrato.
Que el aislante es la cámara de aire que se forma entre el cielorraso y el techo a dos aguas. Que la luz
existente de 0,5 cm entre el vértice de los paneles es un margen tolerable que se disimula con sellador
antes de pintar. Que si faltaron esquineros al momento de la entrega debería haberse dejado a salvo en
el momento de recibir los paneles y demás. Se agravia en cuanto la Sentenciante sostiene que la parte
demandada formula críticas al dictamen oficial sin aportar material probatorio que evidencia una realidad
distinta, siendo que se le solicitó que concretara qué parte de dicha “realidad” resultaba de
responsabilidad de su representada, sin obtener repuestas sobre dicha cuestión. Que la prueba de la
“realidad distinta” de la que habla la Sentenciante resulta ser el reconocimiento de la demandada de que
la puerta del panel correspondiente al baño estaba mal colocada en dicho panel y que se ofreció a
corregirlo como así también a concurrir al domicilio para corregir desperfectos.-------------------------------------
--------------------------Que debe considerarse la conducta asumida por la actora en aplicación a la teoría de
los actos propios toda vez que sabía que el único daño imputable a su representada correspondía a la
errónea colocación de la puerta del baño en el panel y que los demás desperfectos eran por cuenta de los
actores y por eso no los reclamó al inicio y, luego aprovechó para reclamar lo mal hecho que les
correspondía a su cargo.---Que efectuada denuncia ante Defensa del Consumidor y fijada audiencia, no
se le permitió a su representada ingresar al domicilio en dos oportunidades, aduciendo que ya se
encontraba con abogados. Que descalifica las declaraciones de los Sres. Petta y Ojeda (fs. 434 y 453),
quienes informaron que la empresa había enviado gente en dos oportunidades al domicilio de la actora.---
------------------------------- Que la Juzgadora no analizó la pericia en su totalidad y no aceptó la petición de
citar a una audiencia al perito para aclarar su informe ni requirió medida para mejor proveer y admitió el
monto del dictamen pericial. Que no es atendible estar al monto fijado por el perito oficial por falta de
correlación con lo demandado y por no haber hecho un detalle preciso del monto que correspondería a
cada reparación, como por ejemplo, el costo por cambiar la puerta de lugar. Además, porque los actores
reclamaron un monto de lo que ya gastaron y acompañaron a la causa un presupuesto de lo que les
costaría terminar con las reparaciones, sin supeditar estos montos en manera alguna a prueba a rendirse,
por lo que no hay fundamento para conceder monto mayor al pedido, aduciendo una frase genérica
puesta en la demanda, resultando su inclusión en los alegatos extemporánea, además de que dichas
reparaciones estaban a cargo de la compradora. Que la A-quo, pese a reconocer la falta de precisión del
informe oficial respecto a las tareas que deben efectuarse, admite la suma que considera necesaria
erogar.--- Que sólo descontó la suma de $ 2.000 correspondiente al ítem “imprevistos y otros” por
considerarlo indeterminado, pero no descontó el valor de la puerta del baño que luego lo reconoce por
separado y sin saber si la reparación de la puerta cuesta $ 1.000 o $ 10.000, debiendo dicho monto estar
incluido dentro del presupuesto global del perito desde el momento en que no hay detalle de los
conceptos que lo conforman.Esgrime también que el juez confunde “aislamiento” con
“impermeabilización”. Que la impermeabilización está referida a los revestimientos exteriores que en el
caso de autos corresponden a chapa de zinc en el techo, las cuales son impermeables y a las paredes
que son de fibrocemento y deben ser pintadas. Que en el caso de autos no se alegaron problemas de
humedad, que no surgen del acta notarial ni de los términos de la demanda ni han sido reconocidos por el
perito, quien se refiere al tema de manera genérica. Le agravia pues que se incluya dentro del
presupuesto del perito el costo de obras a fin de tratar humedades, lavar hongos, pintar, etc., para
solucionar problemas que no hay en la casa y que no fueron motivo de la demanda, cuyos costos se
encuentran incluidos dentro de los $ 32.000 que la Jueza manda a pagar. Que el costo de la pintura y su
mano de obra no fue contratada.- Afirma que resulta absurdo concluir que reparar la cosa entregada
cuesta más que entregar una nueva y que para justificar el monto arribado por “daños materiales” refiere
al principio de reparación integral del daño y la obligación de indemnizar la totalidad de los padecimientos
sufridos, lo cual indica que el monto admitido abarca también el daño moral. No obstante ello también
indemniza por separado dicho rubro.----------------- Cuarto agravio: Con relación al daño moral, le agravia
porque el Sentenciante lo admite sin que exista prueba directa o indirecta de que el mismo se hubiera
producido. Que la parte actora funda su reclamo en el hecho que vivieron en un camión 45 días con
motivo de la demora en la entrega, lo que fue desestimado por la A-quo por entender que no hubo
entrega tardía.----------------------------------------------------También le agravia que se haya concedido
indemnización a favor de los tres actores ya que el daño moral contractual es sólo resarcible respecto del
contratante incumplidor, por lo que quedarían excluidos el esposo y la hija, quienes quedan fuera de la
relación de consumo, sin que pueda aplicarse la solidaridad el art. 40 que se refiere al polo pasivo, es
decir, relacionada a la cadena de comercialización.--Quinto agravio:En torno al daño punitivo, se queja en
cuanto la A-quo considera a tal fin los vicios en el armado de la vivienda, siendo que tal labor no estaba a
su cargo y porque no valora la prueba rendida en torno a la conducta seguida por su representada, ya
que fue imposible solucionar el tema por el cual se quejaron los compradores, lo que resultaba ser la
puerta mal colocada, si no se les permitió el ingreso a la vivienda, imponiéndole a su representada la
obligación de poner en mora a los actores para realizar el cambio de la puerta, omitiendo hacer todo el
análisis sobre la conducta de aquellos.-----------------------------III) A fs. 650/675 y fs. 677/696 contestan los
agravios la parte actora y el Sr. Fiscal de Cámaras Civiles, respectivamente, quienes solicitan el rechazo
de los mismos, en base a los términos que dan cuenta sus escritos, a los cuales me remito por razones
de brevedad. IV) Examen de los agravios: -------------------------En síntesis, los agravios se circunscriben a
determinar a cargo de cuál de las partes estaba el armado de la vivienda y la existencia de daño material,
moral y punitivo.------------------------------------------------------------En el sublite nos encontramos frente a una
relación de consumo entre Roca Viviendas Americanas de Constructora del Interior SRL, en cuanto es
proveedora de bienes en los términos del art. 2 de la ley 24.240 y los actores, consumidores en los
términos del art. 1, por lo que es aplicable la normativa consumeril, hecho no controvertido por las partes.
EL SEÑOR VOCAL DOCTOR WALTER ADRIÁN SIMES A LA PRIMERA CUESTIÓN DIJO: ------------------
Que adhería a lo expuesto por la Sra. Vocal preopinante, y vota en igual sentido a esta cuestión
propuesta por compartir los fundamentos. EL SEÑOR VOCAL DOCTOR ALBERTO F. ZARZA A LA
PRIMERA CUESTIÓN DIJO: Que adhería a lo expuesto por la Sra. Vocal de primer voto, y vota en igual
sentido a esta cuestión propuesta por compartir los fundamentos. LA SEÑORA VOCAL DOCTORA
SILVIA B. PALACIO DE CAEIRO A LA SEGUNDA CUESTIÓN DIJO: ------------------------------------------------
Corresponde: 1) Hacer lugar parcialmente al recurso de apelación interpuesto y revocar en parte la
sentencia impugnada y, en consecuencia, morigerar el monto mandado apagar en concepto de daño
patrimonial en la suma de $ 23.999,70; debiendo confirmarse los demás rubros (daño moral y daños
punitivos); 2) Imponer las costas de ambas instancias en un 90 % a cargo de la demandada y en un 10 %
a cargo de la actora, en mérito al resultado del juicio y a la plataforma jurídica del derecho al consumidor
y teniendo presente que la condena a quo se basó en las cantidades proporcionadas por el perito oficial
(art. 132 CPC); 3) Dejar sin efecto los honorarios regulados a los letrados intervinientes por sus tareas en
la sede anterior, debiendo practicarse una nueva conforme los términos del presente pronunciamiento.----
EL SEÑOR VOCAL DOCTOR WALTER ADRIÁN SIMES A LA SEGUNDA CUESTIÓN DIJO: -----------------
Que adhería a lo expuesto por la Sra. Vocal preopinante, y vota en igual sentido a esta cuestión
propuesta por compartir los fundamentos. EL SEÑOR VOCAL DOCTOR ALBERTO F. ZARZA A LA
SEGUNDA CUESTIÓN DIJO: Que adhería a lo expuesto por la Sra. Vocal de primer voto, y vota en igual
sentido a esta cuestión propuesta por compartir los fundamentos. Por lo expuesto y el resultado de la
votación que antecede,
SE RESUELVE:
3) Dejar sin efecto los honorarios regulados a los letrados intervinientes por sus tareas en la sede
anterior, debiendo practicarse una nueva conforme los términos del presente pronunciamiento;
4) Estimar los honorarios por las labores en la Alzada del Dr. J A. G en el 35% de lo que se le regule en
primera instancia y los de los Dres. GPZ y ECO, en conjunto y proporción de ley, en el 35% de lo que se
les regule en primera instancia, con más lo que le corresponda al último de los nombrados en concepto
de IVA atento revestir la calidad de “Responsable Inscripto”.
Protocolícese y hágase saber. Con lo que terminó el acto, que firman los Señores Vocales. Certifico: que
la resolución que antecede no fue suscripta por la Sra. Vocal Dra. Silvia B. Palacio de Caeiro por
impedimento ulterior a la deliberación, encontrándose el voto emitido reservado en Secretaria (arg. art.
120 C.P.C.).