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1. COMPETENCIA: Es del caso referir a V.S., que en virtud de lo dispuesto en el artículo 420 letra a) y
423 inciso 1° del Código del Trabajo y tomando en consideración que la demandada tiene su domicilio
en calle Von Schroeders Nº 273, Oficina Nº 8, Viña del Mar, la competencia corresponde al JUZGADO
DE LETRAS DEL TRABAJO DE VALPARAÍSO.
2. CADUCIDAD: En razón de lo dispuesto en el artículo 168 inciso 1° y final del Código del Trabajo y
teniendo presente que el término de mis servicios se produjo el día 03 de abril de 2020, la caducidad
de la acción de despido indebido se producirá el día 17 de junio de 2020.1 Por su parte la prescripción
conforme el artículo 510 del Código del Trabajo de la acción de cobro de prestaciones que se ejerce
se producirá el 30 de septiembre de 2020. De este modo la demanda ha sido interpuesta dentro de
plazo. Sin perjuicio de la extensión que establece el artículo 8 de la Ley Nº 21.226.
1 Conforme la forma de cálculo del plazo de caducidad de la acción de despido injustificado, establecida en el Recurso de
Unificación de Jurisprudencia Rol Nº 8636 - 2015 de la Excma. Corte Suprema.
3. PROCEDIMIENTO: De conformidad a los artículos 496 y 498 del Código del Trabajo, corresponde
substanciar estos autos conforme las normas del procedimiento de aplicación general, regulado en
los artículos 446 y siguientes del citado cuerpo legal.
B) JORNADA: Se pactó que en virtud de la naturaleza de mis funciones y servicios para los cuales fui
contratada y conforme lo dispuesto por el artículo 22 inciso segundo del Código del Trabajo, quedaría
excluida de la limitación de jornada de trabajo, no pudiendo en consecuencia, exigir o tener derecho
a pago alguno, por concepto de horas extraordinarias de trabajo. Sin perjuicio de ello, aclaro, que
prestaba servicios de lunes a viernes, así como eventualmente los días sábados, domingos o festivos,
en caso de que la contingencia lo requiriere, lo cual era informado por mi jefatura.
C) REMUNERACIÓN:
Por los servicios prestados percibía una remuneración compuesta
de la siguiente forma:
I.- IMPONIBLES:
Sueldo Base : $301.000.
Gratificación Legal (art. 50 CT) : $119.145.
Bono Incentivo Instalación : $150.000.2
Bono Incentivo Trabajadores : $150.000.3
Bono Asignación Responsabilidad : $170.000.4
II.- NO IMPONIBLES:
Asignación de Colación : $20.000.
Asignación de Movilización : $10.000.
De esta forma la última remuneración mensual, para los efectos del artículo 172 del
Código del Trabajo, corresponde a $920.145.5
2 Se ha tomado el promedio correspondiente a los meses de diciembre 2019, enero y febrero 2020.
3 Se ha tomado el promedio correspondiente a los meses de diciembre 2019, enero y febrero 2020.
4 Se ha tomado el promedio correspondiente a los meses de diciembre 2019, enero y febrero 2020.
5 Sobre la procedencia de incluir la asignación de movilización y colación, en el cálculo de la “última remuneración mensual” del artículo
172 del Código del Trabajo. Al respecto se ha pronunciado la Excma. Corte Suprema en el recurso de unificación de jurisprudencia Rol Nº
21.641-2014.
III.- ANTECEDENTES DEL TÉRMINO DE LA RELACIÓN LABORAL.
Con fecha 03 de abril de 2020, fui despedida por la demandada
principal, por medio de una carta de despido por la causal del artículo 160 Nº 7 del Código del Trabajo,
cuyo texto es el siguiente:
En esas circunstancias desde el mes de mayo del año 2019 a la fecha, usted no cumplió esa obligación contractual, por que no realizó la
supervisión correspondiente. Acredita lo anterior, el hecho que no existe registro de sus visitas en el libro de novedades, antes mencionado
en el cual usted debía registrar su asistencia, siendo que todo ello está escriturado en anexo de contrato, como parte de sus obligaciones.
Agrava lo anterior, el hecho que Ud. además, percibió un bono por esa actividad, lo que a la luz de los hechos descritos constituye una
manifiesta falta de lealtad con su empleador.
En concreto, usted, no cumplió con las obligaciones que se le encomendaron de acuerdo a sus funciones a realizar en anexo de contrato y,
además, cobró por ello.
Como se puede apreciar su conducta constituye un grave incumplimiento de sus obligaciones contractuales, vulnerándose los débeles éticos
jurídicos de diligencia y lealtad, por que si hubiera cumplido con celo y cuidado sus obligaciones los graves hechos descritos no se hubieren
producido.”
“Como usted muy bien sabe, una de sus laborales de supervisor integral, consiste en realizar cinco supervisiones semanales a la instalación
Enel Quinteros (2 supervisiones en el día y 3 supervisiones en la noche) con registro de respaldo en el libro de novedades.
En esas circunstancias desde el mes de mayo del año 2019 a la fecha, usted no cumplió esa obligación contractual, por que no realizó la
supervisión correspondiente. Acredita lo anterior, el hecho que no existe registro de sus visitas en el libro de novedades, antes mencionado,
en el cual usted debía registrar su asistencia, siendo que todo ello está escriturado en anexo de contrato, como parte de sus obligaciones.
Agrava lo anterior, el hecho que Ud. además, percibió un bono por esa actividad, lo que a la luz de los hechos descritos constituye una
manifiesta falta de lealtad con su empleador.
En concreto, usted, no cumplió con las obligaciones que se le encomendaron de acuerdo a sus funciones a realizar en anexo de contrato y,
además, cobró por ello.
Como se puede apreciar su conducta constituye un grave incumplimiento de sus obligaciones contractuales, vulnerándose los deberes éticos
jurídicos de diligencia y lealtad, por que si hubiera cumplido con celo y cuidado sus obligaciones los graves hechos descritos no se hubieren
producido.”
4.- DESCARGOS.
1.- ES EFECTIVO que en dentro de mi funciones como supervisora integral del proyecto Enel, el
cual refiere la carta de despido, debía realizar 5 supervisiones semanales (2 supervisiones en
el día y 3 supervisiones en la noche) con registro de respaldo en el libro de novedades.
Sin perjuicio de ello, llama la atención que la carta de despido redactada por la demandada
principal omita un elemento esencial como lo es la determinación precisa de las obligaciones
que se denuncian como gravemente incumplidas en cuanto a su ubicación en el texto del
contrato de trabajo, o bien, en el respectivo anexo de contrato, motivo de suyo suficiente
para declara como indebido el despido.
2.- NO ES EFECTIVO que entre el mes de mayo de 2019 a la fecha del despido, esto es abril de
2020, yo no haya realizada las 5 supervisiones semanales a la instalación de Enel, ya referida,
ni que no haya registrado dichas supervisiones en el libro de novedades, los cuales, eran
custodiados por guardias de seguridad de la demandada principal, quienes controlaban el
acceso a la instalación de Enel en Quintero. Cabe señalar que mi jefatura doña Sandra Prieto
Garnica, concurría una vez al mes a la instalación de Enel en Quintero, oportunidad en que
revisaba los libros de novedades, controlando de esta manera mi asistencia.
Tan falsa es la imputación que realiza la demandada principal, que al enterarse de mi despido
la demandada solidaria, me extendió un certificado que acredita que cumplí a cabalidad con
las visitas inspectivas programadas y extraordinarias, en la Central Termoelectríca de Enel, en
Quintero, que inserto:
3.- Cabe señalar que NUNCA fui amonestada verbalmente y por escrito, en relación a los hechos
que imputa la carta de despido, por parte de mi jefatura doña Sandra Prieto Garnica.
4.- En relación a la supuesta falta de lealtad que se imputa, relativa a haber percibido desde
mayo del año 2019, un bono que se paga específicamente por realizar la actividad que la
demandada principal me imputa no haber realizado -que curiosamente en su carta de
despido no señala cuál de los bonos que me liquidadaban mes a mes se trata- esto es, a la
prestación de servicios como supervisora integral de la instalación de Enel, en Quintero, ello,
NO CONSTITUYE, un incumplimiento de contrato, por cuanto, dicho bono lo percibí
consecuencia del servicio que preste.
5.- A continuación, la carta redunda en que yo habría incumplido “con las obligaciones que se
me encomendaron de acuerdo a las funciones a realizar en anexo de contrato y, además,
cobró por ello” respecto a lo cual reitero lo dicho en los puntos anteriores.
6.- Finalmente debo señalar que siempre cumplí mis funciones con diligencia y celo, en lo
relativo al incumplimiento que señala la carta de despido, siendo falsas las afirmaciones que
efectua en su parte final, relativas al incumplimiento de deberes ético jurídicos de diligencia
y lealtad.
Como V.S. advertirá, aunque la carta es de significativa y elegante
prosa, resulta ser vaga, genérica, imprecisa e ininteligible, pues no da cuenta de las razones
específicas que habrían sido determinantes para mi despido, en efecto de la lectura atenta de la carta
es posible formular las siguientes preguntas:
1) ¿Si deje de realizar, supuestamente, las supervisiones semanales, desde el mes de mayo de 2019 en adelante, por qué nunca la
demandada me amonesto ni verbal ni por escrito en dicho periodo?
2) ¿Si deje de realizar, supuestamente, las supervisiones semanales, desde el mes de mayo de 2019 en adelante, por qué Enel
nunca aplicó multas contractuales a la demandada principal en ese sentido?
3) ¿Por qué en la teoría del caso de la demandada principal y ante el supuesto incumplimiento grave que me acusa esperó tanto
tiempo para despedirme?
4) ¿Si la demandada estaba supuestamente disconforme con mi rendimiento, por que Enel nunca formuló reclamó alguno en
contra de mi persona ?
5) ¿ Si la demandada estaba supuestamente disconforme con mi rendimiento, por qué ésta me siguió pagando el bono de
desempeño mensual en su máximo valor?.
6) ¿ Cómo se explica a la luz de lo que refiere la carta, el hecho que el 1º de junio de 2019, la demandada ma haya aumentado el
bono de asignación de responsabilidad de $100.000 a $170.000 mensuales, consecuencia de mi buen proceder?.
6 En este sentido el fallo de la Corte de Apelaciones de Concepción, de fecha 08 de noviembre de 2006, de la causa rol N ª
1922-2006.
o importancia tal que permita el término de la relación laboral sin derecho a indemnización. Además, la decisión de poner
término al contrato de trabajo imputando al trabajador una causal como el incumplimiento grave de las obligaciones que
impone el contrato de trabajo, debe ser una decisión racional y proporcional a la falta cometida por el trabajador. La
calificación de errores o irregularidades imputables al trabajador, en ningún caso puede quedar sujeta al criterio que pueda
darle la parte empleadora mediante reglamentos o instrucciones, pues ello es privativo de una resolución judicial.” 7
8 Corte Suprema, causa Rol N° 1952-2002, de 18 de Julio del 2002, Ed. Edimatri, Edición 2008, Terminación del Contrato de
Trabajo, Manual Práctico.
Como ya se indicó anteriormente, para configurar esta causal es
necesario que exista un incumplimiento de parte del trabajador, que sostengo no se da en ningún
caso, pero, además, es necesario, un perjuicio grave para la empresa, que sea de tal magnitud que
quebrante irremediablemente el vínculo contractual. Pues bien, en la especie, objetivamente no
existe o se desprende de las supuestas conductas relatadas por la demandada en su carta de despido,
ninguna clase de consecuencia negativa o perjudicial para la demandada, siquiera leve.
C) CONFIGURACIÓN DEL PERDON DE LA CAUSAL EN RELACIÓN A LOS HECHOS QUE IMPUTA LA CARTA
DE DESPIDO.
Aún cuando V.S. estimare probados los hechos que alega la
demandada principal en su misiva, lo cierto es que al tenor de como ellos se exponen, supuestamente
estos se habrían concatenado desde mayo de 2019 a abril de 2020, lo cual permite con absoluta
razonabilidad alegar la doctrina del perdón de la causal. Dicha técnica ha sido aceptada desde hace
largo tiempo, tanto por la doctrina como por la jurisprudencia. En ese mismo sentido, cabe citar un
reciente fallo de la Excma. Corte Suprema que viene a otorgar un nuevo fortalecimiento a esta figura.
“DÉCIMO: Que, como se indicó, cuando se trata de otro tipo de conductas indebidas,
como acontece en este caso, la calificación de la gravedad corresponde efectuarla el juez laboral, pero no basta que se funde
para ello, en considerar únicamente la misma conducta que fue comprobada, puesto que la ilicitud de la misma ya fue
considerada, como uno de los elementos de la causal de despido. Es decir, no se puede sostener que una conducta indebida
es grave, porque es indebida, pues ese requisito ya fue considerado; sino que debe establecerse la existencia de un desvalor
o plus mayor, que permita calificar esa conducta indebida, en la categoría de grave. Si no lo hace el tribunal de fondo, o bien,
si para calificar la gravedad, se funda sólo en la misma conducta indebida, no existe declaración de gravedad, y por lo tanto,
faltando un requisito o elemento de la causal invocada, ella no se configura, por lo cual, si se acoge el despido como
justificado, existe infracción de ley, como lo alega en este caso el recurrente.
10 Tal como explica la sentencia dictada en el Rol Nº 236-2016 por la Iltma. Corte de Apelaciones de La Serena, así como la
sentencia dictada en el Rol Nº 71-2016 por la Iltma. Corte de Apelaciones de Arica, ambas correspondientes a fallos de
recursos de nulidad laboral.
11 Como señala la sentencia dictada en el Recurso de Nulidad Laboral dictada por la Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago
en la causa Rol Nº 166-2015.
UNDÉCIMO: Que, por otro lado, se debe considerar que la sentencia no establece
ningún hecho anexo para determinar tal gravedad, tales como las consecuencias que la conducta indebida, pudo traer al
empleador: alguna merma en la producción; alteración en el funcionamiento de la empresa; si sufrió algún daño o perjuicio
y la intensidad del mismo. Consideraciones de este tipo, estuvieron ausentes en la calificación que correspondía hacer,
limitándose a señalar que se atentaba contra el recto actuar de un profesional y que el trabajador debía conseguirse una
nueva autorización. Pero también era necesario considerar la situación en la cual se encontraba el trabajador: si tal conducta
era ocasional, o por el contrario, era reiterada; la antigüedad del trabajador; las circunstancias en que se desarrolló la
conducta; la eventual participación de terceros; las obligaciones del trabajador; si incurrió en la conducta, por el celo con
que intentó realizar su trabajo; para evitar un mal mayor, o por el contrario, lo hizo para obtener un beneficio propio; el
cargo que desempeñaba en la empresa, etcétera, nada de lo cual se considera en el fallo recurrido, ni se cumple en este
caso. Referente a esto último, se hacía necesario considerar y verificar lo que señaló el trabajador y los testigos, que la
adulteración del correo electrónico se dio en un contexto que, en su calidad de jefe de operaciones, ese fin de semana le
correspondió adoptar decisiones de urgencia, puesto que habiendo quedado en panne dos camiones, y como el día lunes
tenían la visita de un director, se le instruyó que no se quería que los camiones estuviesen ese día, de lo contrario tendría
problemas con el jefe. Adicionalmente, es necesario verificar si el despido que otorgó la demandada, logra pasar el test de
proporcionalidad, que nos permita establecer si tal actuación, y más precisamente si la intensidad de ésta, fue o no
jurídicamente la más adecuada para perseguir un determinado fin.
PIDÓ A V.S. tener por interpuesta dentro de plazo legal, demanda en procedimiento de aplicación
general por despido indebido y cobro de prestaciones laborales en contra de mi ex-empleadora y
demandada la sociedad por acciones, GESTIÓN DE PERSONAS Y SERVICIOS SpA, RUT Nº 78.092.910-
3, del giro gestión de recursos humanos, representada legalmente por don HÉCTOR ALEJANDRO
GUERRA MUÑOZ, cédula nacional de identidad número 8.378.922-0 o quien haga las veces de tal
conforme el artículo 4º del Código del Trabajo, ambos con domicilio en calle Von Schroeders Nº 273,
Oficina Nº 8, Viña del Mar y en forma solidaria en contra de la sociedad anónima la empresa ENEL
GENERACION CHILE S.A., RUT Nº 91.081.000-6, del giro distribución de energía eléctrica,
representada legalmente por don RODRIGO DE LA FUENTE SALDAÑA, cédula nacional de identidad
número 12.652.649-0, o quien haga las veces de tal de conformidad al artículo 4º del Código del
Trabajo, ambos domiciliados en calle Santa Rosa Nº 76, Piso Nº 9, Santiago y en contra de esta última,
en defecto de la solidaridad, subsidiariamente solo para el evento de la misma acredite lo dispuesto
en el artículo 183-D del Código del Trabajo, solicitando se acoja, con costas, declarando:
1.- Que se declare que presté servicios en régimen de subcontratación, siendo ENEL GENERACIÓN CHILE
S.A., empresa principal o mandante de la contratista, que era mi empleadora directa, solicitando se
declare que ambas demandas son solidariamente responsables de las indemnizaciones que a
continuación se demandan en subsidio, subsidiariamente, conforme los artículos 183-A y siguientes
del Código del Trabajo.
2.- Que se declare que he sido objeto de un despido indebido.
3.- Que, en subsidio en el evento que la demandada principal acredite los incumplimientos que imputa
en la carta de despido, que se declare que he sido objeto de un despido indebido, por no configurarse
la gravedad que requiere la causal del artículo 160 Nº 7 del Código del Trabajo, por configurarse la
doctrina del perdón de la causal y por haberse infringido gravemente el principio de proporcionalidad.
4.- Que consecuencia de lo anterior, conforme lo pedido en los numerales 1º o 2º previos, las demandadas
deberán sean condenadas solidariamente, en subsidio, subsidiariamente, a pagarme las siguientes
indemnizaciones y recargos:
a.- Indemnización Sustitutiva del Aviso Previo: Por el monto de $920.145.
b.- Indemnización de 10 Años de Servicios: Por el monto de $9.201.450.
c.- Recargo Legal del 80 % del artículo 168 Letra c) del Código del Trabajo:
Por el monto de $7.361.160.
5.- Que se declare que mi última remuneración mensual para efectos del artículo 172 del Código del
Trabajo asciende a la suma de $920.145.
6.- Que, a todo evento, las demandadas deben se condenadas solidariamente, en subsidio,
subsidiariamente a la compensación del feriado legal y proporcional, devengado en el periodo
correspondiente al 01 de agosto de 2018 al 03 de abril de 2020, equivalente a 26 días corridos, por
$668.200 y se le condene a pagarme la compensación de 2 días de feriado progresivo por $51.400.
7.- En subsidio de las sumas cuyo pago se impetra, solicitó se condene a las demandadas al pago de las
cantidades que V.S., considere, conforme el mérito del proceso.
8.- Todo lo anterior con reajustes e intereses de acuerdo a lo ordenado en los artículos 63 y 173 del Código
del Trabajo, y
9.- Que se condene a la demandadas en costas y se exonere a esta parte, por haber tenido motivo
plausible para litigar.
PRIMER OTROSÍ: Dado que la demandada solidaria ENEL GENERACION CHILE S.A. tiene su domicilio
en calle Santa Rosa Nº 76, Piso Nº 9, Santiago, solicitó que se exhorte vía interconexión al Juzgado de
Letras del Trabajo de Santiago, conforme distribución electrónica, a efectos que notifique esta
demandada, conforme el artículo 437 del Código del Trabajo.
SEGUNDO OTROSÍ: Solicito a V.S., tener presente que en virtud de lo expuesto y dispuesto en el
artículo 422 del Código del Trabajo, autorizar a esta parte a que las actuaciones procesales a
excepción de las audiencias, puedan realizarse por medios electrónicos, y que las notificaciones que
proceda a realizar a esta parte en la secuela de juicio, se practiquen en forma electrónica a los correos
electrónicos marcelopachecovicencio@gmail.com y ctroncosor@gmail.com, así como, para los
efectos de la Ley Nº 21.226, en caso que V.S. disponga que las audiencias se realicen por
videoconferencia se contacte a los apoderados de la parte demandante a los celulares +56-9-
99450675 y +56-9-90949183, respectivamente.
TERCER OTROSÍ: Sírvase V.S. tener presente que designo abogados patrocinantes y confiero poder a
los abogados Sres. MARCELO ANDRÉS PACHECO VICENCIO, cédula nacional de identidad número
15.765.613-9 y don CRISTÓBAL ANDRÉS TRONCOSO RUDLOFF, RUT 16.095.409-4, ambos
domiciliados en calle Esmeralda Nº 1074, Oficina Nº 705, Valparaíso, a quienes otorgo poder amplio
para actuar en estos autos, con las facultades de los artículos 426, 434 inciso 2º, 501 del Código del
Trabajo, así como las del artículo 7º inciso 2º del Código de Procedimiento Civil, particularmente las
de; transigir y percibir.
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PRISCILA HERMINIA CABRERA SILVA.
C.I. Nº 12.849.767-6.
Cristóbal Firmado
digitalmente por
Troncos Cristóbal
Troncoso Rudloff