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La primera situación que encontramos es un aumento por una situación objetiva, pues siempre que la
víctima sea menor de 16 años se aplicará la agravante. Se intenta proteger así, de un modo reforzado,
la vida de los menores.
El segundo supuesto se producirá cuando concurra una situación de superioridad por parte del sujeto
activo que tiene su fundamento en la vulnerabilidad de la víctima derivada de una enfermedad que
merme su posibilidad de defensa, de una discapacidad física o mental, de la avanzada edad del sujeto
pasivo. En esta segunda situación (vulnerabilidad) parece exigirse la concurrencia del abuso de
superioridad por parte del autor (no cabrá aplicar la circunstancia art. 22.2 CP como
agravante genérica)
- Homicidio subsiguiente a un delito contra la libertad sexual que el autor hubiese cometido sobre la víctima
ART 140.2 CP
El homicidio se castiga de un modo agravado cuando, previamente, el autor del homicidio hubiese cometido,
contra la misma víctima, en calidad de autor o partícipe, un delito contra la libertad sexual ( agresión o
abuso sexual).
Parte de la doctrina considera que si se comete un delito contra la indemnidad sexual (contra menores) no se
podría aplicar esta agravante, en respeto al principio de taxatividad y legalidad de la Ley penal.
No obstante, parece ilógico excluir los delitos sexuales más graves (cometidos
contra menores) de este ámbito de protección penal.
En principio, estos casos cabría castigarlos como en concurso real ambas infracciones, La duda que se
plantea es si se castigará de manera independiente el delito antecedente (la agresión sexual) o no
**Violación, y de manera subsiguiente, homicidio: Aplica el art.138.2 CP (15 años y un día a 22 años y 6
meses). - Violación del artículo 179: pena de 6 a 12 años. -
Opción 1º: Castigar por el artículo 138.2 CP, entendiendo que al ser un delito complejo todo el desvalor
lo absorbe la aplicación de este artículo (pena de 15 a 22 años y 6 meses de prisión). -
Opción 2ª: Castigar por el artículo 179 en concurso real con el artículo 138.2 CP Esta opción podría
vulnerar el ne bis in idem ya que se está castigando dos veces el delito contra la libertad sexual, de
manera independiente y como fundamento de agravación del delito de homicidio.
- Reflexión: Antes de la reforma, la violación y el homicidio subsiguiente se castigaban en concurso real
(homicidio de 10 a 15 años y violación de 6 a 12 años), lo que permitía la imposición de penas más altas
que las contempladas en el artículo 138.2 CP (podía llegar a un máximo de 27 años sin aplicar las
agravantes del artículo 180 CP que normalmente son aplicables en este tipo de conductas criminógenas
por el uso de armas y la especial violencia). Ante ello, procede plantearse qué fin perseguía el legislador
con esta reforma y si ha creado una situación conflictiva de aplicación de tipos penales donde antes no
existía.
El homicidio debe ser subsiguiente, lo que implica que debe haber concluido el acontecer delictivo del
delito contra la libertad sexual, así si la persona muere durante la comisión del delito contra la
libertad sexual (mientras viola a la víctima, la estrangula), no sería aplicable el delito complejo, en respeto al
principio de legalidad y taxatividad, pues el homicidio no se ha cometido de manera subsiguiente sino
concurrente. En este supuesto, habría que acudir al concurso de delitos.
**Este supuesto se ha planteado en la STSJ de Andalucía de 12 de diciembre. Se enjuician unos hechos
donde el acusado encontró drogada a una mujer, y tras penetrarla con un objeto romo, ésta muere a causa
de la hemorragia que le produjo.
En primera instancia, la AP lo condenó a 15 años por el delito de agresión sexual con penetración (15
años) y otro de asesinato (24 años). El Ministerio Fiscal recurrió interesando la imposición de la prisión
permanente revisable. El TSJ lo rechaza con la siguiente argumentación: Ciertamente la reforma del
Código Penal operada por Ley Orgánica 1/2015 , introdujo la mencionada pena para aquellos delitos de
extrema gravedad en los que se reclaman una pena proporcional al hecho cometido, constituyendo de esta
manera un subtipo hiperagravado para supuestos excepcionales.
No cabe duda de que el precepto puede presentar cierta vaguedad semántica, en el empleo del término
"subsiguiente", de entender el mismo como de "seguir inmediatamente a otro",
Entendemos que el mencionado precepto debe ser interpretado restrictivamente, no permitiendo el
término "subsiguiente" una interpretación muy extensiva, de tal manera que solo se aplicaría en el caso
de existir un único proyecto criminal pluriofensivo que abarque la secuencia de un delito contra la
libertad sexual y un asesinato, y siempre que el hecho típico constitutivo del asesinato se cometa no de
forma coetánea, sino sucesiva a la consumación del delito contra la libertad sexual.
DELIMITACIÓN CON LA ALEVOSIA (V. ASESINATO)
Tras la LO 1/2015, y la inclusión de la agravante del homicidio del artículo 138.2 a) CP, en donde se
aumenta la pena cuando la víctima sea menor de 16 años o se encuentre en situación de desvalimiento,
pueden producirse situaciones conflictivas con la alevosía. Piénsese en un supuesto donde se mata a una
persona con una enfermedad que impide su defensa. Si se considera homicidio se aplicaría el artículo 138.2
a ) CP pero si se califica como asesinato con alevosía, se podría plantear si se aplica además la agravante del
artículo 140 CP 1.1ª (al estar la víctima desvalida por razón de enfermedad), lo que conllevaría a la
imposición de la pena de prisión permanente revisable, si no se entendiese que se ha producido un ne bis
idem debido a que el fundamento de la agravación ha sido valorado dos veces.
- El delito se hubiera cometido por quien perteneciere a un grupo u organización criminal ART 140.3 CP
- Homicidio y atentado a la autoridad ART 550 CP
HOMICIDIO IMPRUDENTE ART 142 CP:
- Grave
- Menos grave
SUJETO ACTIVO:
El homicidio es un delito común. Cualquier persona podrá ser sujeto activo del mismo.
SUJETO PASIVO: titular del bien jurídico vida independiente.
Cualquier persona puede ser sujeto pasivo del delito cuenta que la protección penal actúa con independencia
de la viabilidad de la vida y sus circunstancias.
Se agrava la penalidad del homicidio si el sujeto pasivo es menor de 16 años o sea especialmente vulnerable
por razón de edad, enfermedad o discapacidad (art. 138.2 a) CP) o cuando sea una autoridad o
funcionario público y se ataca su vida en el ejercicio de sus funciones o con ocasión de ellas (art. 138. 2. b)
Supuestos especiales por razón del sujeto pasivo (art 485, 605, 607 CP)
PERJUDICADOS: toda personas con un interés legítimo y que no es el sujeto pasivo o titular del bien
jurídico
OBJETO MATERIAL DEL DELITO:
El objeto material y el sujeto pasivo coinciden, pues la acción homicida ha de dirigirse, necesariamente,
contra el cuerpo de la víctima.
ACCIÓN TÍPICA
Homicidio doloso de acción
El tipo de homicidio "matar a otro" incluye cualquier acción que provoque la muerte de otra persona, es
decir, privar a otro de su vida sin su voluntad.
El tipo básico no alude a formas o medios comisivos concretos, así que el tipo abarca una diversidad de
modalidades y medios, siempre que no se empleen los previstos en el art.139 del CP ya que pasaría a
considerarse asesinato.
v. Homicidio doloso en comisión por omisión
Debido a que el homicidio es un delito de resultado, este podrá ser cometido por omisión, cuando el sujeto
que no evita la muerte de otra persona, pueda ser tenido por garante según el artículo 11 CP
Una madre puede acabar con la vida recién nacido de su hijo envenenándole (acción) o no dándole de comer
(comisión por omisión).
RESULTADO: El homicidio es un delito de resultado que se consuma con la muerte del sujeto pasivo.
CAUSALIDAD:
Debe existir una relación de cuasalidad entre la acción y el resultado que se determina conforme a la fórmula
de la conditio sine qua non .
IMPUTACIÓN OBJETIVA DEL RESULTADO:
- Criterios de la peligrosidad objetiva ex ante: el RESULTADO SEA OBJETIVAMENTE PREVISIBLE
EX ANTE (v. arts 16 y 62 CP). Si el resultado no es previsible, no se podrá imputar a la conducta. El
resultado es previsible cuando no aparezca ex ante como una consecuencia no absolutamente improbable.
- Criterio del riesgo permitido: La conducta debe crear o incrementar un riesgo más allá de lo permitido.
- Criterio de la concreción del reisgo creado en el resultado: El resultado debe ser la realización del
riesgo creado o incrementado por el autor con su conducta y no por circunstancias anteriores o posteriores
de la víctima o de un tercero.
- Criterio del ámbito de protección de la norma: El resultado debe estar comprendido en el ámbito de
protección de la norma .
TIPOS DE HOMICIDIO IMPRUDENTES DE ACCIÓN
Excepcionalidad del castigo de las conductas imprudentes: numerus clausus (art. 12 CP)
- Homicidio por imprudencia grave (art. 142.1 CP). Pena de prisión de 1 a 4 años.
La imprudencia grave: será aquella en donde la infracción de las normas del deber de cuidado ha sido
patente, grosera, para cualquier observador y la previsibilidad del resultado se manifiesta como posible ante
la conducta desatenta del actor.
El término «grave» es un concepto indeterminado a interpretar en función de las circunstancias
concurrentes, peligrosidad de la acción realizada, capacidad del sujeto para controlarla, contexto en el que se
realiza, etc.
Para la determinación de la entidad de la imprudencia hay que atenerse a: 1º) a la mayor o menor falta de
diligencia mostrada en la acción u omisión constituyente de la conducta delictiva; 2º) en la mayor o
menor previsibilidad del evento que sea el resultado, y 3º) el mayor o menor grado de infracción por el
agente del deber de cuidado que según las normas socio culturales vigentes de él se esperaba (sentencia
de 18 de marzo de 1999 con cita de otras anteriores).
Si el homicidio imprudente se hubiera cometido utilizando un vehículo a motor o un ciclomotor, se
impondrá la pena de privación del derecho a conducir vehículos a motor y ciclomotores de uno a seis años
En caso de imprudencia profesional, se impondrá además la pena de inhabilitación especial para el ejercicio
de la profesión, oficio o cargo por un periodo de tres a seis años.
- Homicidio por imprudencia menos grave (Art 142.2). Pena de multa de 1 a 4 años. Perseguible mediante
denuncia.
- La imprudencia leve desaparece con la LO 1/2015.
La gravedad de la imprudencia se determina en función de la mayor o menor inobservancia del COD.
La imprudencia será menos grave cuando la infracción del deber de cuidado se haya producido, pero su
entidad haya sido menor y la previsibilidad del resultado no sea tan plausible como en la grave.
Salvo en los casos en que se produzca utilizando un vehículo a motor o un ciclomotor, el delito previsto en
este apartado solo será perseguible mediante denuncia de la persona agraviada o de su representante legal
TIPOS DE INMRPUDENCIA AGRAVADOS
Fundamento: peligrosidad del medio comisivo empleado
1. Utilización de vehículos de motor
2. Comisión con arma de fuego
3. Imprudencia profesional: no del profesional sino por infracción de norma técnicas que obligan al
profesional
EL DENOMINADO HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL
En aquellas situaciones el sujeto tenía dolo de lesional y no de matar, pero se producen lesiones graves de
resultado incierto que, finalmente, producen la muerte de la víctima.
Estas situaciones se tipificaban, en pasados Códigos Penales, como
homicidios preterintencionales y se preveía la aplicación de la atenuante de preterintencionalidad (art. 9.4
CP), identificándose éstos como una muerte dolosa atenuada.
En estas situaciones resulta esencial analizar el riesgo asumido ex ante por el actor, aplicando las normas de
la imputación objetiva.
Si el riesgo de muerte era previsible y relevante, se podría castigar esta conducta como homicidio con dolo
eventual.
En caso de que no, habría que aplicar un concurso ideal entre unas lesiones dolosas consumadas y un delito
de homicidio impruente.
* En estos supuestos puede plantearse un concurso ideal entre lesiones dolosas y homicidio imprudente.
Como recuerda la SAP de Zaragoza nº 427/2019, de 20 de noviembre: "Es doctrina de la Sala Segunda
del Tribunal Supremo que en los supuestos de lesiones seguidas de homicidio, cuando se aprecia que el
agente no tuvo intención de causar un resultado de tanta gravedad como el que produjo (la muerte), se
estima que al no concurrir "animus necandi" pero sí intención de lesionar, en mayor o menor medida, se
debe sancionar el hecho como concurso entre lesiones dolosas y homicidio culposo, siempre que el
resultado de muerte fuere previsible…”
TIPOS DE HOMICIDIO DOLOSO DE COMISION POR OMISION
ART. 138 + 11 CP
Artículo 11. Los delitos o faltas que consistan en la producción de un resultado sólo se entenderán cometidos
por omisión cuando la no evitación del mismo, al infringir un especial deber jurídico del autor, equivalga,
según el sentido del texto de la Ley, a su causación. A tal efecto se equiparará la omisión a la acción:
a) Cuando exista una específica obligación legal o contractual de actuar.
b) Cuando el omitente haya creado una ocasión de riesgo para el bien jurídicamente protegido mediante una
acción u omisión precedente.
Debido a que el homicidio es un delito de resultado, este podrá ser cometido por omisión, cuando el sujeto
que no evita la muerte de otra persona pueda ser tenido por garante según el artículo 11 CP
Una madre puede acabar con la vida recién nacido de su hijo envenenándole (acción) o no dándole de comer
(comisión por omisión).
ELEMENTOS DEL TIPO OBJETIVO DEL DELITO DE HOMICIDIO EN COMISIÓN POR OMISIÓN
DOLOSO
1. Situación típica: el resultado de muerte de una persona
2. Omisión de una acción tendente a evitar EL RESULTADO de muerte. La omisión no crea ni
incrementa el riesgo de producción del resulttado. No hay relación de causalidad (causalidad
hipotética).
1. La capacidad del sujeto de evitar el resultado de muerte: a) conocimiento de la situación típica b)
conocimmiento del modo de evitar el resultado c) posibilidad física real de evitarlo.
1. Que el omitente ocupe una posición de garante porque ostenta una estrecha relación de -dominio o
control- con el bien jurídico.
2. Equivalencia de la omisión con la forma activa del delito.
POSICIÓN DE GARANTE
Los garantes tienen, en su caso, un deber especial de evitar el resultado
En el CP95 concepción formal de las fuentes de la posición de garante:
1. Existencia de una obligación legal.
2. Existencia de una obligación contractual.
3. La creación de una situación de riesgo. Injerencia (art. 11 frente al art. 195.3 CP)* V. DELITO DE
OMISIÓN DE SOCORRO
Doctrina: criterio formal es rechazable por defecto y por exceso concepción material, asunción fáctica en el
caso concreto (comunidad de vida) o del control de una fuente de peligro.
TIPO SUBJETIVO DEL DELITO DE HOMICIDO DE COMISIÓN POR OMISIÓN
La omisión de evitar el resultado debe ser consciente porque el sujeto conoce la posibilidad de evitar el
resultado de muerte y que es garante y , sin embargo, decide no actuar y no evita el resultado de muerte.
DOLO requiere:
1. Conocimiento de la situación típica, e/d, inminente producción del resultado.
2. Conocimiento del modo de evitar el resultado.
3. Conocimiento de la posición de garante
TIPO IMPRUDENTE DEL DELITO DE HOMICIDIO DE COMISIÓN POR OMISIÓN
ART. 142 + 11 CP
La cláusula del art. 11 también es aplicable a los delitos IMPRUDENTES
1. Inobservancia del cuidado objetivamente en el enjuiciamiento de la situación típica, al analizar los medios
o la posición de garante
2. Resultado de muerte
3. Criterios de imputación objetiva: que el resultado fuera evitable
LA ANTIJURICIDAD
La antijuridicidad puede quedar excluida por la concurrencia de una causa de justificación, así La conducta
típica no será antijurídica si concurre una Causa de justificación
La legítima defensa (art. 20.4 CP) y el cumplimiento de un deber, oficio o cargo (art. 20.7 CP) .
El consentimiento no opera como causa de justificación aunque supone la aplicación de los tipos atenuados
del art. 143 CP, salvo los casos de eutanasia medicalizada previstos en el art. 143.5 (LORE)
CULPABILIDAD
Cabrá aplicar las causas de inimputabilidad o de inculpabilidad del art. 20 CP que pueden excluir o
disminuir la culpabilidad.
En cuanto al elemento intelectual de la culpabilidad (conciencia de la antijuridicidad) cabrá apreciar a lo
sumo un error de prohibición indirecto (error sobre los presupuetos de una causa de justificación), pues es
difícil imaginar un error de prohibición directo o sobre la ilicitud del homidio, dado que la vida es un bien
jurídico básico y no es imaginable que alguien crea que no es delito matar
CIRCUNSTANCIAS MODIFICATIVAS DE LO INJUSTO, CULPABILIDAD O PUNIBILIDAD.
Pueden concurrir circunstancias modificativas de lo injusto o la culpabilidad que atenuen (art. 21 CP) o
agraven la pena (art. 22 CP).
Como no se prevé el delito de parricidio, en los caso de que existan un parentesco con la vícitima cabrá
apreciar la circunstancia mixta de parentesco (art. 23 CP).
Las circunstancias de disfraz, tiempo y lugar del delito agravará lo INJUSTO (art. 22.2 CP)
Tampoco se prevé un homicidio pasional, por lo que cabrá aplicar la atenuante de la CULPABILIDAD de
arrebato u obcecación (art. 21.3 CP)
Como atenuante de la culpablidad cabrá aplicar la confesión (art 21.4) y reparación del daño (art 21.5 )
V. Comunicabilidad de las circunstancias (art. 65.1 y 2 CP)
GRADOS DE REALIZACIÓN DEL DELITO
ACTOS PREPARATORIOS: art 141 CP castiga la provocación, conspiración y proposición para cometer
el delito de homicidio.
Crítica a la redacción
TENTATIVA (art. 16.1 cp): El homicidio es un delito de resultado que se consuma con la muerte del sujeto
pasivo. Si el sujeto realiza todos o parte de los actos tendentes a producir el resultado, pero finalmente éste
no se produjo, cabe diferenciar:
Tentativa acabada: realiza todos los actos
Tentativa inacabada: realiza sólo parte de los actos.
Tentativa inidónea: se castigará siempre que ex ante la tentativa es peligrosa. La idoneidad puede
ser de los medios, objeto o sujeto.
TENTATIVA EN EL HOMICIDIO DOLOSO EN COMISIÓN POR OMISIÓN.
DESISTIMIENTO: Art. 16.2 y 3 CP. Según la teoría aplicable cabría responder por las lesiones dolosas
consumadas.
PENALIDAD
La pena para el tipo doloso es de diez a quince años de prisión, pena que puede llegar hasta los veintidós
años y medio si concurre alguna circunstancia del artículo 140.1 CP o hechos constitutivos de atentado 550.
CONCURSOS
CONCURSOS CONCURSO DE LEYES (art. 8)
La doctrina discute si a partir de la LO 1/2015 los tipos agravados del 138.2 a) CP son leyes especiales que
desplazan a los delitos contra la libertad sexual y de atentado 550 CP o, en cambio, serán aplicables las
relgas del concurso real.
El tipo agravado del art. 138. 2 b) entrará en concurso de leyes con el delito de organización criminal, en
aplicación el art. 570 quater 2.
- En el tipo imprudente la producción de varios resultados supondrá la aplicación de la cláusula agravatoria
del art. 142 bis". También será aplicable cuando junto a las muertes haya lesionados
CONCURSO IDEAL (art. 77 CP)
- Discusión sobre la posibilidad de apreciar un concurso ideal entre tentativa de homicidio y lesiones
(Seminario)
Concurso ideal en el denominado homicidio preterintencional entre el delito de lesiones dolosas y el
homicidio imprudente.
- Concurso con otros delitos que protegen los denominados bienes intermedios (derechos de los
trabajadores, medio ambiente...), salvo que peligro se concrete en su totalidad en el resultado a resolver
como concurso de leyes (art. 8.2
- En caso de que se cause la muerte de varias presonas con unidad de acción sin perjuicio de castigarla
separadamente en aplicación de la cláusula prevista en el delito de estragos del art. 245 CP
CONCURSO REAL (art. 73, 75 y 76 CP)
Cuando haya pluralidad de acción podrá entrar en concurso real con otros delitos contra la vida, libertad, el
patrimonio...