ESTRATÈGIES PROCESSALS

EMMA COMPANYS MASIAS

1. Preparació del procés per part de l’advocat 
1.1. La reunió amb el client
1.2. Documentació que cal analizar

Documentos básicos  el préstamo, pero desde que se dio el préstamo pueden a ver pasado
muchas cosas y nos tenemos que preguntar en primer lugar si ha pasado algo con el banco.

El documento principal será la escritura que es el contrato pero puede ser que el banco haya
ofrecido alguna posibilidad de arreglarlo cuando ha salido alguna sentencia, se ha de preguntar
si ha habido alguna otra relación con el banco con este préstamo hipotecario.

Banco ha de mirar si hay un impago y cuantos.

Importante  diferencia entre contrato privado y uno elevado a escritura pública:

- Si se incumple un contrato privado debemos poner una demanda declarativa y en su
caso de condena, hay varios tipos de condena, la declaración, la de condena o la
constitutiva.
- Pero si el contrato es elevado a público se incumple vamos también al juzgado pero
directamente a ejecución, vamos a una demanda declarativa. Pero si tenemos un
préstamo hipotecario de escritura vamos a ejecución.

El banco puede optar.

CASO PRACTICO: Se habrán impagado 13 cuotas, el consumidor del préstamo ha impagado

13 cuotas. ¿Hemos impagado, pero no tenemos nada que hacer? Claro que sí, porque hay
cláusulas abusivas, hasta hay una cláusula suelo.
- Banco mirar cómo conseguir el pago
- El consumidor ante el impago pero la existencia de clausulas abusivas interponer una
demanda para intentar anularlo.

Hay un documento muy importante a consensuar con el cliente: el presupuesto. El cliente

consumidor es una relación de consumo y a veces nos olvidamos de que si el cliente es una
persona física que necesita ayuda es un consumidor. Y se necesita presupuesto escrito y
firmado por ambas partes. La relación con el banco es profesional.

El problema es que los presupuestos no lo negociaban con cada consumidor y pues había
prácticas abusivas o cláusulas que vulneraban los derechos de los consumidores, una cláusula
era: que los consumidores no podían decidir sobre negociar con el banco y si coger y retirar su
dinero, y lo peor lo que es abusivo es que los consumidores firmaban eso sin saberlo.

Cuando se contrata con consumidores son nulas las cláusulas impuestas. ¿Quién debe de
alegar que ha habido efectivamente una negociación? El profesional, el banco. Hay una
inversión de la carga de la prueba. Es el banco el que debe acreditar que efectivamente ha
negociado con el consumidor.

1.3. L’anàlisi de la doctrina i la jurisprudencia

Lo tendremos que buscar o lo colgará.

Análisis legal porque si estamos en un tema de consumidores y usuarios y interni nos interesa
la ley de contratos inmobiliarios 5/2019, la necesidad de la ley surge por la problemática de las
clausulas abusivas bancarias. Cuando tenemos un procedimiento en base unos hechos que se
han producido antes de la publicación de la ley, ¿Dónde vamos a analizar si se aplica una cosa
u otra? Con las disposiciones transitorias, debemos analizar con las disposiciones transitorias
si es aplicable o no esta ley, Es de aplicación la LEC por procedimiento ordinario o … y a nivel
sustantivo a efectos refundidos la ley e consumidores y usuarios.

1.4. Els requeriments previs

El año 2017, después de que saliera la sentencia de diciembre del TJUE de 2016 sobre la
cláusula suelo, el legislador español se vio obligado a crear el Decreto 1/2017 que aquellos
consumidores que querían reclamar clausulas suelo debían enviar un requerimiento, si el
banco se allanaba las costas.

La comisión nacional del Mercado de la Competencia es muy estricta y ha sancionado a 3

Colegios de Abogados de Madrid porque gano la Audiencia Nacional por tema de competencia
por tener colgados criterios de honorarios, y va contra la libre competencia de honorarios.
Cuando alguien gana en costas, debe haber una tasación, 294 y 292, que el colegio de
abogados hará un informe, y en el ICAT decía los criterios de la jura de cuentas y tasación de
costas. A pesar de ellos, el ICAT ha pactado los criterios con la CNMC. Los criterios varían en
función de la cuantía y la cantidad. Son muy subjetivos. Los bancos se quejaron de las costas,
en ese momento las costas en ejecución hipotecaria eran exclusivamente por el importe; al
abogado del banco le tocaba en función del importe, no del caso. Empezaron en 2013 y
siguientes a haber costas contra los bancos, Caixa Bank dijo que hay unos mínimos marcados
por los colegios que van en contra de la libre competencia. 

Un requerimiento ya sea por burofax o servicios que las entidades pusieron para esas
reclamaciones. Se deberá mirar si el consumidor ha hecho o no la reclamación.

Antes de ir al pleito se tendrá intentar mecanismos alternativos de solución de conflictos.

Se deberá demostrar por parte del actor que ha hecho una aproximación extrajudicial ya sea
vía mediación u otra. 

Puede ser que tengas 2-3 correos con una persona y reenvía el ultimo a un tercero reenviando
así todos los demás, ha habido demandas por infracción de deber de confidencialidad y del
secreto. Puede ser que digas una palabra desagradable de un cliente y se envíe el mail al
cliente.

CASO PRACTICO: Se han impagado 13 quotas. La escritura es de 18 de julio de 2008. Es un

documento de novación de esta escritura de 2015. A partir del 2013 hay las primeras
sentencias considerando cláusulas abusivas, etc. Se modificó la LEC para determinar como
causa de oposición las cláusulas abusivas. En la fecha de 2014/2015 muchas fueron las
entidades financieras que de mutuo acuerdo a instancia de los consumidores renegociaron y
nos ha colgado la negociación. En este documento de 2015 hay una novación.

Caixa Penedés es actualmente Banco Sabadell y eso es muy importante ya que debemos
saber a quién demandamos.

En el documento pues cuando hagamos al demanda cuidado con la legitimación activa y

pasiva.

Ha habido una primera demanda que se interpuso ante el juzgado mercantil numero 8, ¿La
competencia hoy en día sigue siendo de los mercantiles? No, en 2015 se cambió, en 2015
clausulas, demandas individuales se atribuyeron al juzgado de primera instancia, pero aquí
como era 2014 todavía era juzgado mercantil, pues cuidado con esto.
“Que el Cliente ha interpuesto demanda judicial contra el Banco, la cual se está tramitando ante
el Juzgado Mercantil núm. 8 de Barcelona (Autos de Juicio Ordinario núm. ;/2014 Sección F);
demanda en la que solicita la declaración de nulidad de la cláusula de limitación de la variación
de tipo de interés, así como la restitución de los importes satisfechos como consecuencia de la
aplicación del tipo minimo aplicable al contrato. “

“Que, en relación con el préstamo hipotecario referido en el Expositivo I, el Banco y el Cliente

han acordado la modificación de las condiciones relativas al tipo de interés en lo que se refiere
a la cláusula relativa a los limites a la variación de los tipos de mercado.”  Hay una clausula
suelo.

No es habitual que el letrado que ha negociado el acuerdo de un cliente firme también el

documento.

Argumentos de los consumidores: no comprender que se firma y el alcance de lo firmado, si

firma un abogado es la responsabilidad del abogado explicar a los clientes lo que dice el
documento.

El documento de novacion es de 29 de enero de 2015 y eso es importante.

Diferencia entre desistimiento y renuncia:

 Desistimiento  desistes del procedimiento y puedes iniciar uno nuevo

 Renuncia  renuncia es de acciones y no puedes volver a interponer un pleito.

¿La renuncia es valida? Que alcance tiene? ¿Si somos abogados de los consumidores es una
buena táctica responder? Ella cree que no es una buena táctica no decir nada. Se debe
contextualizar porque hubo una sentencia del supremo que establecido (la de 9 de mayo de
2013) que dijo que la clausula suelo era abusiva pero la nulidad tenía efectos desde la
sentencia del supremo, no con carácter retroactivo. Sorprendió esta sentencia del supremo y
dijo que esto afectaría mucho al sistema bancario y el TJU en diciembre de 2016 que la nulidad
tenía que ser desde el minuto uno con carácter retroactivo, esto se firmó entre 2013 y 2016

Hasta el día 13 tenemos que hacer la demanda ordinaria o de ejecución y aquí en clase
resolveremos dudas.

Como se redacta una demanda, la ley lo dice en el art.399:

- Identificación del actor
- Identificación del demandado
- Domicilio del demandado
- Numeración y separación de los hechos y fundamentos de derecho
- Especificar con claridad lo que se pide

Pues:

- Encabezamiento con quien interpone la demanda, identificar el demandado, hechos,

fundamentos de derecho.

Con los hechos aconseja poner títulos y tampoco deben ser muy largos.

Primero los fundamentos de derecho procesales y luego los sustantivos.

Vigilar en el suplico, ya que la sentencia será estimatoria o desestimatoria en función de lo que

se pida.
El art.400 también es importante.

1/3/23

Agafar nenes l’explicació de la primera sentencia

Está prohibido por ley ahora introducir una clausula suelo.

https://campusvirtual.ub.edu/pluginfile.php/6543765/mod_resource/content/0/STJUE%20de
%2021%20de%20diciembre%20de%202016%20sobre%20clausula%20suelo.pdf  Esta
sentencia va de la cláusula suelo, ¿Qué paso? El supremo por sentencia de 9 de mayo de
2013 dijo que la cláusula suelo era nula y se debe devolver lo pagado de más pero no desde el
nacimiento del préstamo ni desde que se pagó de más sino desde la fecha de 9 de mayo de
2013. Había dos bancos porque se acumularon 3 cuestiones.

Cuando ejercitamos nulidad de cláusulas se pueden ejercer dos acciones:

- Acción declarativa de nulidad
- Acción de condena
Cuidado pues con el suplico, lo que pedimos.
En este caso se plantearon si la aplicación de la limitación retroactiva vulneraba la normativa
europea y le tribunal dijo que sí.

Tenían un cliente con clausula suelo ¿Qué hacían? Si lo pedían todo…

Respecto el vencimiento anticipado hay la sentencia de 26 de enero de 2017.

1.5. La preconstitució de prova 

1.6. L’elecció entre el procés judicial o altres mètodes de resolució alternativa
de conflictes

2. Redacció dels escrits d’al·legacions 

2.1. Com enfocar la redacció d’un escrit d’al·legacions
2.2. Documentació que cal adjuntar
2.3. Exhaustivitat o brevetat en la redacció dels fets
2.4. Contingut dels fonaments de dret 

3. L’audiència prèvia
3.1. Les funcions de l’audiència prèvia
3.2. Com preparar una audiència prèvia
3.3. Visió estratègica de l’audiència prèvia
3.4. Visió estratègica de l’audiència prèvia

4. El judici
4.1. Objecte i contingut del judici
4.2. Com preparar un judici
4.3. Les conclusions

5. Els recursos
5.1. Anàlisi de la resolució judicial: pertinència de recórrer en segona instància
o cassació
5.2. Redacció i presentació dels recursos