¿Qué es un incumplimiento de contrato?

Visto lo anterior, el incumplimiento contractual nace cuando una parte no cumple con lo
establecido en el pacto, pero la principal pregunta que surge es, ¿qué podemos hacer ante un
incumplimiento contractual?

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PASO 1-. Exigir extrajudicialmente el cumplimiento del contrato.

Para ello debemos dirigirnos al sujeto que no ha cumplido su parte del pacto que alcanzamos para
exigirle que lo cumpla en el menor plazo posible (7 días, 2 semanas, un mes…). Éste punto
dependerá de la voluntad de cada uno.

Te aconsejamos que esta reclamación se realice a través de un medio que permita probar que ha
recibido esta exigencia por nuestra parte.

Para nuestro despacho de abogados, la mejor opción es optar por el envió mediante burofax
requiriéndole el cumplimiento, ya que es un buen medio de prueba que acredita el requerimiento
para que la otra parte cumpla el contrato con unas exigencias.

PASO 2.- Mediación.

Si el incumplidor ha hecho caso omiso de nuestras reclamaciones, pero no queremos demandarle

podemos optar por ponernos en manos de un tercero, que decida y acerque a las partes sobre el
cumplimiento, esta es la figura del mediador, y este trámite es totalmente voluntario y requiere
que ambas partes decidan acudir a dicha mediación que se acabara o con un nuevo pacto
vinculante entre las partes o bien sin alcanzar acuerdo.

Si no se alcanza acuerdo alguno en la mediación, podremos acudir a un trámite similar, que es la

figura del Acto de Conciliación, este acto básicamente consiste en presentar un escrito ante los
juzgados solicitando que la otra parte reconozca judicialmente el incumplimiento contractual que
ha realizado o los errores en el cumplimiento.
Obviamente esta vía no tiene mucho éxito, dado que difícilmente una de las partes te reconoce de
motu propio el incumplimiento, por lo que es una vía más enfocada a dejar constancia de la
intención de llegar a un acuerdo en vistas a la futura tramitación judicial que para resolver el
incumplimiento contractual.

PASO 3.- Presentar una demanda.

Si ninguno de estos intentos de reclamación amistosa o extrajudicial ha tenido éxito tendremos

que acudir a la vía judicial.

Para lo cual debemos interponer una demanda de verbal u ordinario, dependiendo en cada caso
del objeto del contrato incumplido o bien de la cantidad a reclamar.

Cuando el incumplimiento sea por no pagar un precio determinado, que sea debido y a su vez
exigible por transcurrir determinado tiempo, la vía del procedimiento monitorio es interesante. Te
recomendamos que pinches sobre el enlace para conocer más sobre ésta vía.

La resolución del contrato por incumplimiento.

¿Qué efectos tiene interponer una demanda o denuncia por incumplimiento de un contrato?

La resolución del contrato impone la necesidad de que se restablezca la situación anterior al

mismo, es decir, la vuelta a la situación preexistente, lo cual obliga a restituir lo que cada parte
haya recibido por razón del vínculo por el que te obligabas con la otra parte.

Para la interpretación de la resolución de los contratos por incumplimiento será única y

exclusivamente atribuida esta función al juez encargado de resolver el asunto.

El incumplimiento del plazo de duración del contrato es uno de los supuestos más frecuentes por
los que se recurre a resolver los acuerdos, bien vía amistosa, bien judicial.

Tipos de Incumplimiento.

Algunos tipos de incumplimiento que más vemos en nuestro despacho de abogados en Madrid
son:

Incumplimiento de contrato laboral.

Las relaciones laborales entre empresario y trabajador no están exentas de polémica.

Cuando la empresa deja de pagar el salario, cuando se realiza la incorporación en la empresa por
medio de contratación en fraude de Ley, etc.

En este tipo de incumplimiento será necesario acudir al Servicio de Mediación, Arbitraje y

Conciliación que corresponda e interponer la oportuna papeleta de conciliación.

Incumplimiento contrato de arras para la compraventa.

Este tipo de incumplimiento es muy típico.

En los contratos de arras lo importante es que se fije un plazo y una cuantía determinada. En el
artículo que incluimos, te exponemos algunos tipos de cláusulas penales.

Debemos de advertir, en lo referente al retraso en el plazo de entrega que no siempre tiene valor
de incumplimiento resolutorio del contrato si no se pacta como esencial o no alcanza la gravedad
precisa a tales efectos.

La jurisprudencia considera que para que exista incumplimiento en el contrato de arras, debe de
existir en el retraso una frustración del negocio por imposibilidad de realizarse.

Incumplimiento del reconocimiento de deuda.

Los contratos o documentos de reconocimiento de deuda se hacen, en la mayor parte de las

veces, para evitar gastos judiciales. Entre ellos, los de contratar abogado y procurador, posibles
costas, etc.

Cuando se hace éste tipo de contratos, es aconsejable incorporar alguna cláusula que determine
las consecuencias del incumplimiento contractual. Por ejemplo, sería recomendable incluir una
determinada cantidad económica en concepto de daños y perjuicios.

¿Cómo reclamar judicialmente un incumplimiento de contrato según el código civil?

Podemos indicar la existencia de dos procedimientos que acabará en uno de los dos tipos de
juicios iniciados mediante:

• Procedimiento Verbal, es un procedimiento para la reclamación de deudas con valor inferior a

6000€, pero se requerirá la presencia de abogado y procurador por encima de 2000€.
En este procedimiento se interpone una demanda a la otra parte, a la cual se le da traslado para
que contestes y tras la contestación se fija una fecha para la celebración de juicio.

Donde se practicarán los interrogatorios a las partes o demás pruebas que quieran o puedan
proponer para probar el incumplimiento contractual o el cumplimiento dependiendo de la parte.

• Procedimiento Ordinario, este procedimiento es el más largo, y se utiliza únicamente cuando la

cuantía o valor de los que reclamamos es superior a los 6000 euros o no podemos cuantificarlo
debido a su complejidad.

En él siempre es necesario la presencia de un abogado y procurador.

En este procedimiento se interpone la demanda, la cual tiene que ser contestada por la otra parte
en 20 días; una vez ha contestado se fija la Audiencia Previa, un trámite procesal donde las partes
explican al juez las pruebas que quieren utilizar y con qué fines, las cuales son admitidas o no por
Su Señoría.

Tras esto se fija fecha para la celebración del juicio, donde las partes practicaran las pruebas que
solicitaron, interrogatorio de las partes y demás trámites judiciales.

¿Qué efectos produce el artículo 1124 del Código Civil?

Tenemos que tener presente que el incumplimiento resolutorio del artículo 1124 Código Civil ha
de ser grave o sustancial.

Lo que quiere decir es que no hace falta una resistencia persistente para poder cumplir, sino que
la conducta que esté desarrollando, pueda dar lugar a la frustración del fin del negocio jurídico.

El plazo de entrega es muy importante que en el contrato así quede reflejada su importancia, a ya
que en caso contrario, la interpretación del artículo 1124 del Código Civil y otros relacionados,
pueda no ser muy consistente.

Pero, veamos lo que dice este artículo:

La facultad de resolver las obligaciones se entiende implícita en las recíprocas, para el caso de que
uno de los obligados no cumpliere lo que le incumbe.

El perjudicado podrá escoger entre exigir el cumplimiento o la resolución de la obligación, con el

resarcimiento de daños y abono de intereses en ambos casos. También podrá pedir la resolución,
aun después de haber optado por el cumplimiento, cuando éste resultare imposible.

El Tribunal decretará la resolución que se reclame, a no haber causas justificadas que le autoricen
para señalar plazo.
Esto se entiende sin perjuicio de los derechos de terceros adquirentes, con arreglo a los artículos
1295 y 1298 y a las disposiciones de la Ley Hipotecaria. (fuente:
http://civil.udg.edu/normacivil/estatal/CC/4T1C3.htm)

Por ejemplo, en la práctica habitual se ve mucho en los contratos de arras, donde puede quedar
incluido como una cláusula penal ante casos de incumplimientos, con los efectos jurídicos que
esto lleva para las partes;

¿Se pueden pedir daños y perjuicios?

Por supuesto que si. El único problema que tenemos que indicar es que para poder valorar los
daños y perjuicios por incumplimiento, los mismos tienen que acreditarse por cualquier medio
válido.

Por ejemplo, los que las partes acuerden en el contrato, o lo que puedan derivarse como
consecuencia, pero recuerda, siempre hay que documentarlo y/o acreditarlo, especialmente si hay
intenciones de acudir a un procedimiento judicial.

De cara a litigar por lo que se conoce como lucro cesante, tenemos que adelantar que son
acciones muy complicadas de que prosperen, por lo que recomendamos, que el contrato
determine, a ser posible, una cláusula penal por los posibles perjuicios que se puedan derivar de
un incumplimiento contractual

La Sala Constitucional del TSJ, en Sentencia el 14-05-2014, reconoció la existencia de una Opción
de Compra-Venta Verbal-Oral, en base a otras probanzas adminiculadas dentro del caudal
probatorio cursantes en el proceso. Lo anterior es de suma importancia, pues son muchas las
personas que encuadran dentro de los supuestos de hechos descritos en esta sentencia, pues
básicamente, celebran una Opción de Compra-Venta y luego la prorrogan y/o modifican, de mutuo
acuerdo entre las partes, pero de manera “verbal”, e incluso llegan a efectuar importantes pagos en
función a este acuerdo. Pagos que, posteriormente, el vendedor imputa a otros conceptos con el
solo ánimo de desconocer el esfuerzo del comprador y la palabra empeñada por ambos
contratantes de buena fe.   La resumiremos de nuestro modo acostumbrado, así: SÍNTESIS DE LA
CONTROVERSIA:…demanda que por cumplimiento de contrato incoara…el ciudadano Z,
contra el ciudadano Y…la parte actora alegó…: Que…en 1999, Z celebró un contrato de
compromiso bilateral de compra venta, con el ciudadano Y, obligándose este último a venderle...
Que desde…1999…empezó a ocupar con su familia el referido inmueble, en virtud de un contrato
de comodato celebrado con el demandado, el mismo día cuando firmaron el primer contrato de
compromiso bilateral de compra venta. Que el precio estipulado en ese primer contrato de compra
venta fue la cantidad de Bs. 38.000,00, de los cuales el comprador pagó Bs. 4.000,00, por
concepto de arras al momento de la firma, y se había convenido que el precio del saldo restante
sería cancelado al momento de protocolización del documento definitivo de venta. Que posterior a
dicho contrato las partes convinieron en suscribir un segundo contrato ante la misma Notaría
Pública…con un precio de Bs. 40.000,00 y entregando el comprador al vendedor la cantidad de Bs.
10.000,00, por concepto de arras. Que se estipuló inicialmente que la duración del contrato sería
de 90 días calendario, contados a partir de la prenombrada fecha, lapso durante el cual debía
realizarse el otorgamiento del documento definitivo de compra venta en la Oficina Subalterna de
Registro correspondiente. Que faltando poco para el vencimiento del plazo convenido en ese
segundo contrato de compromiso bilateral de compra venta, el mismo no pudo materializarse, por
lo que las partes de mutuo y amistoso acuerdo resuelven renovar ese segundo contrato,
conviniendo en pactar de manera verbal un tercer contrato, en el que se estableció un nuevo precio
de venta del inmueble hasta por la cantidad de Bs. 60.000,00), cantidad que fue cancelada por su
poderdante, según relación de pagos que más abajo se detalla, siendo el último de esos pagos el
de fecha 30 de mayo del 2005…sobrepasando en demasía la cantidad pactada en ese tercer
contrato que fue el verbal, por cuanto llegó a pagar la suma de Bs. 64.970,00. Que luego de estar
cubierta en demasía la cantidad convenida de mutuo y amistoso acuerdo, tal como pactaron en el
contrato verbal, su representado se ha visto burlado por el vendedor, por cuanto éste ha
desatendido su solicitud para acudir al Registro a otorgar el documento definitivo de compra venta,
más del contrato verbal pactado…Por las razones que anteceden…demandar por
CUMPLIMIENTO DE CONTRATO al ciudadano Y…para que convenga o en su defecto sea
condenado por el tribunal en CUMPLIR el contrato de Compromiso Bilateral de Compra-Venta,
como del contrato verbal pactado, sobre el inmueble identificado como el apartamento…cumplir
con su obligación de que le otorgue el Documento Definitivo de Registro… Acción por
Cumplimiento de contrato de comodato incoado por el ciudadano Y contra el ciudadano Z:…
Emplazada la parte demandada…reconvino a la parte actora para que reconociera que “no me ha
entregado, el documento definitivo para el posterior registro del inmueble que me vendió”; “a
reconocer que el contrato de aparente comodato que suscribimos y acompaña a su libelo de
demanda; es por relación jurídica, un contrato simulatorio de contrato de Comodato en calidad de
préstamo de uso gratuito”; “A reconocer que los pagos que le hice, tiene como causa el
cumplimiento de mis obligaciones de comprador y no de comodatario” y “A reconocer que si le
pague en exceso de acuerdo a lo acordado en los contratos Bilaterales de Compra-Venta, por lo
que debe repetir la cantidad de BS. 21.970.000,oo que cancelé además al vendedor”.  En la
oportunidad de dar contestación a la reconvención…negó, rechazó y contradijo los alegatos de la
parte demandada respecto a la “causa simulandi” del escrito de reconvención…celebraron entre
ellos un Contrato de Compromiso Bilateral de Compra-Venta, que…estaba obligado a vender
siempre y cuando se cumplieran los términos señalados en el contrato, como lo era que el precio
se pagara estrictamente de contado y se notificara a su mandante con por lo menos quince días de
anticipación a la fecha del fenecimiento del término. Que en adición a lo anterior, en esa misma
fecha suscribieron un contrato de comodato sobre el mismo inmueble, autónomo e independiente,
que le daba derecho al comodatario a ocupar el inmueble dado en comodato, el cual no era
excluyente del contrato de compra venta porque uno da derecho a adquirir la propiedad y el otro a
la ocupación, por lo que no hay ninguna simulación, al tiempo que los dos finalizaron en su
oportunidad por expiración de su término. Que, en lo que respecta al segundo contrato de
compraventa celebrado entre las partes el 6 de abril de 2000, fue suscrito por…como una
concesión graciosa…Y en lo que respecta al tercer contrato verbal de compromiso bilateral de
compraventa, señala que es totalmente falso, ya que los contratos por el suscrito son los escritos y
autenticados al expediente, por lo que niega la existencia de dicho contrato. Por último, negó haber
recibido el pago de la negociación estipulada en el contrato de compra venta y alegó que de haber
recibido algún pago debió ser por el cumplimiento de la cláusula penal establecida en el contrato,
por lo cual negó que su mandante este obligado a repetir cualquier diferencia de…SALA
CONSTITUCIONAL: …constituyó un hecho no controvertido por las partes…suscribieron dos
contratos. El primero de ellos, un contrato de compra venta y, el segundo, un contrato de
comodato, …El precio de venta era la cantidad de Bs.38.000, y la duración de ambos contratos fue
de 3 meses. Igualmente quedó aceptado por ambas partes que el 6 de abril de 2000, firmaron un
segundo contrato de compra venta, en el cual se modificó el precio de venta en Bs. 40.000,oo,
contrato éste cuya duración, al igual que el anterior, era de 3 meses. A partir de tales
acontecimientos, las partes manifestaron distintas posturas respecto a la situación contractual
existente. El ciudadano Z, alegó que ambas partes celebraron un tercer contrato verbal de compra
venta, lo cual fue negado por el ciudadano Y. Tal disidencia dio lugar a que…2005, el ciudadano Y,
demandara el cumplimiento del contrato de comodato y el pago de los daños y perjuicios al
ciudadano Z, demanda que…fue declarada con lugar, luego de lo cual, el…2012, el ciudadano Z
demandó por cumplimiento de contrato de compra venta al ciudadano Y, acción que fue declarada
sin lugar. El ciudadano Z alegó en ambos juicios haber pagado la totalidad del precio del inmueble,
indicando que efectuó pagos hasta por la cantidad de Bs. 64.970,oo, a lo cual, el ciudadano Y,
alegó que…estos pagos fueron hechos como pago o compensación por los daños y perjuicios que
le ocasionó a mi mandante, por continuar ocupando el inmueble por más tiempo del estipulado en
el citado contrato de comodato, daños y perjuicios que fueron establecidos expresamente en el
Contrato de Comodato en la cantidad de Bs. 15,oo, actuales por cada día de retardo en la
entrega del inmueble dado en comodato…ANALISIS DE LA SALA CONSTITUCIONAL: cuando
determinados hechos son admitidos por ambas partes, quedan relevados de ser probados. Por el
contrario, cuando los alegatos de las partes son controvertidos, entran en juego las diversas
fórmulas de distribución de la carga de la prueba. En este sentido, la carga de la prueba incumbe al
actor, en cuanto al hecho constitutivo de su derecho, y en lo que atañe al demandado, en cuanto a
la existencia del hecho impeditivo, modificativo o extintivo. Ello es así por mandato del artículo 506
del CPC que dispone: “Las partes tienen la carga de probar sus respectivas afirmaciones de hecho
Quien pida la ejecución de una obligación debe probarla, y quien pretenda que ha sido libertado de
ella, debe por su parte probar el pago el hecho extintivo de la obligación”, cuyo contenido es casi
idéntico a lo que dispone el artículo 1.354 del C.C. que establece: “Quien pida la ejecución de una
obligación debe probarla, y quien pretenda que ha sido libertado de ella debe por su parte probar el
pago el hecho que ha producido la extinción de su obligación”…Por tanto, en principiocorresponde
al actor la prueba de los hechos que soportan su pretensión. Si el demandado lo contradice pura y
simplemente, la carga de la prueba permanece en cabeza del actor, más si el demandado se
excepciona de su cumplimiento mediante un hecho extintivo, le corresponde a él su demostración.
Igual situación ocurre cuando el demandado en su actividad de alegación incorpora un nuevo
alegato, el cual en caso de no ser un hecho admitido por ambas partes, le incumbe la carga de
probarlo…en el juicio por cumplimiento de contrato de compra venta incoó el ciudadano Z contra el
ciudadano Y, no constituyó un hecho controvertido la existencia del contrato de compra venta…la
suscripción de un segundo contrato...suscribieron un contrato de comodato sobre el mismo
inmueble, con una duración similar al primero de los contratos aquí detallados, es decir 3 meses.
Según lo afirmó el ciudadano Omar Ramón Font Palacios, al no haberse llevado a cabo la
ejecución de los contratos de compra venta, se acordó de mutuo acuerdo verbal entre los
contratantes, un nuevo contrato de compraventa en el cual se modificó el precio del inmueble…el
ciudadano Y…además de negar, rechazar y contradecir la existencia del contrato de compra venta
verbal, invocó en su favor que…estos pagos fueron hechos como pagos o compensación por los
daños y perjuicios que le ocasionó a mi mandante, por continuar ocupando el inmueble por más
tiempo del estipulado en el citado contrato de comodato”. Ahora bien, conforme quedaron
expuestos los términos de la controversia, si bien conforme a la regla del artículo 506 del CPC y
1.354 del CC, el actor tenía la carga de probar el hecho constitutivo (existencia del contrato
bilateral de compra venta celebrado de forma oral) para lo cual hizo valer los contratos reconocidos
por ambas partes y el pago del precio, el demandado, al haber aceptado la existencia de los
contratos de promesa bilateral de compra venta y haberse excepcionado invocando que el monto
recibido era con ocasión a unos daños y perjuicios derivados de un contrato de comodato, invirtió
la carga de la prueba, para lo cual le correspondía demostrar no sólo el origen de tales daños sino
que los pagos recibidos efectivamente se correspondían a éstos…la cláusula novena cuyo
contenido es el siguiente “‘EL COMODATARIO’ se compromete a entregar el inmueble identificado
en la Cláusula Primera, al vencimiento del contrato, en las mismas condiciones en que lo recibe.
Todo retraso o demora en la devolución del inmueble dado en comodato,  obliga a ‘EL
COMODATARIO’ a pagar a ‘EL COMODANTE’ la cantidad de Bs. 15.000,o por cada día de
retardo,  por concepto de daños y perjuicios”…de ello se deprende que al efectuarse una
operación aritmética de los días transcurridos entre el 5 de febrero de 2000 (vencimiento del
contrato de comodato) al 30 de mayo de 2005 (fecha para la cual el ciudadano Z había efectuado
pagos a favor del ciudadano Y por la cantidad de Bs. 64.970.000,oo), transcurrieron 1.885 días que
multiplicados por Bs. 15.000,oo ascendían a la cantidad de Bs. 28.265.000,oo….De lo anterior,
resulta evidente para esta Sala Constitucional que los pagos efectuados por el ciudadano Z en
favor del ciudadano Y por la cantidad de Bs. 64.970.000,oo no podían ser considerados como pago
de unos daños. Por una parte, porque el ciudadano Z continuó de manera pacífica en la posesión
del inmueble con el consentimiento del ciudadano Y, sin que éste le demandara la entrega del
inmueble y en adición a ello, sin resistencia alguna, recibió los pagos. De otro lado constituye una
conclusión irracional, por decir lo menos, afirmar que los pagos realizados por el ciudadano Z
constituían los daños y perjuicios derivados del contrato de comodato, pues…de acuerdo al
análisis efectuado por el fallo cuya revisión se solicitó, el ciudadano Z pagó por adelantado
aproximadamente 11 años de penalidad, aún cuando habían transcurrido tan sólo 5 desde que
supuestamente comenzó a aplicarse la misma, y sin tener conocimiento de los supuestos daños y
perjuicios, pues para ese momento siquiera habían sido alegados…Si bien es cierto que el
compromiso bilateral suscrito por las partes no se materializó dentro de los 3 meses estipulados en
el segundo contrato de compra venta como lo alegó el ciudadano Y, también lo es que el
ciudadano Z alegó la existencia de un tercer contrato verbal de compra venta sobre el mismo
inmueble, para lo cual invocó y demostró haber pagado la cantidad de Bs. 64.970.000,oo. Ello,
aunado a la circunstancia de que hasta el momento en que canceló la totalidad del precio (mayo
del 2005) estuvo en posesión del inmueble de manera pacífica e ininterrumpida, pues no fue sino
hasta el 6 de junio de 2005, cuando el ciudadano Y demandó por cumplimiento de contrato de
comodato al ciudadano Z…el ciudadano Y continuó recibiendo las cantidades de dinero
depositadas en su favor por el ciudadano Z sin resistencia alguna, elemento éste adicional al
análisis efectuado en párrafos anteriores para considerar que los pagos alegados no se
correspondían a daños y perjuicios, pues para que tal circunstancia pudiera ser considerada, es
lógico suponer que el ciudadano Y realizara en algún momento diligencias tendentes a la
recuperación del inmueble, bien sea a través de alguna notificación, el desahucio o una acción
judicial, pues lo contrario daba a suponer, como ocurrió en el caso que se analiza, que la relación
contractual primigenia en ambos contratos se prorrogó tácitamente…Todos estos elementos
constituían, a juicio de esta Sala Constitucional, pruebas suficientes para considerar la existencia
del contrato verbal cuyo cumplimiento se demandó…en consecuencia con lugar la demanda por
cumplimiento de contrato de compra venta al haber quedado demostrado, por parte del ciudadano
Z, la existencia del contrato y el pago efectuado, al tiempo que la defensa esgrimida por la parte
demandada, de acuerdo al análisis efectuado por esta Sala en líneas anteriores, resultaba
irrazonable, pues al haber incorporado la existencia de unos supuestos daños para excepcionarse
de la pretensión del ciudadano Z, su causa debió ser probada y no lo hizo….Por tal razón, esta
Sala en uso de la facultad contenida en el artículo 35 de la LOTSJ…declara Con Lugar la demanda
que, por cumplimiento de contrato de promesa bilateral de compra venta, incoó el ciudadano Z
contra el ciudadano Y, y ordena a este último a cumplir con el otorgamiento del documento
definitivo de venta para la trasmisión de la propiedad del inmueble...Por último…declarar de oficio
la nulidad de la totalidad de las actuaciones surgidas en el juicio que, por cumplimiento de contrato
de comodato, incoó el ciudadano Y contra el ciudadano Z, ya que, al haber quedado demostrado
en la demanda por cumplimiento de contrato de compra venta incoada por el ciudadano Z…que los
pagos efectuados se hicieron como parte del precio del inmueble, su permanencia en el inmueble
era con carácter de propietario, por lo cual los supuestos daños y perjuicios declarados en ese
juicio no tienen causa…