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#31453542#362457965#20230327104730635
Poder Judicial de la Nación
CÁMARA NACIONAL DE APELACIONES DEL TRABAJO
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Expte. nº 8891/2018/CA1
momento del despido. Que los arts. 41 y 48 desmienten la postura asumida en la anterior
instancia, en tanto el actor nunca fue delegado de ATE.
En síntesis, se agravia por una incorrecta valoración de la
prueba rendida, por la ausencia de toda condición gremial del actor y por la inexistencia
de un acto que evidencie un comportamiento discriminatorio a su respecto.
Indica que según informó RRHH, durante el año 2017 se
han despedido sin causa 50 agentes que se encontraban en la misma situación que el Sr.
G., en función de la situación económico financiera de la empresa, tal como lo
acreditaron los testimonios de Martinez, Larotonda y Brunengo. Que la demandada no
conocía la supuesta condición de activista por lo que nunca pudo haber despedido al
actor como reproche o castigo.
Refiere que el precedente Madorrán utilizado por el
sentenciante de la anterior instancia para fundar sus argumentos no se aplica al presente
caso y por ende no puede hacerse extensiva dicha doctrina. Que los supuestos fácticos
son totalmente distintos y cita profusa jurisprudencia en apoyo de su postura.
II. Para decidir de la forma en lo hizo el Sr. Juez de grado,
no sólo tuvo en cuenta las probanzas arrimadas a la causa, sino que además hizo
hincapié en el obiter dictum del caso Madorrán. Concluyó que, con los testimonios
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rendidos a instancias de la parte actora y con más la prueba oficiaría de ATE donde
certificaba a fs. 781 que el actor fue elegido en elecciones libres y democráticas como
paritario en la CYMAT. Es decir que quedaba acreditado no sólo la participación
militante del actor en la vida del sindicato con anterioridad al despido sino que, con
posterioridad a la reinstalación en marzo de 2018 por medida cautelar, el actor fue electo
en cargo paritario en la CYMAT. Esto demostró la activa intervención en la vida
sindical y su legitimación frente a los compañeros que representaba y organizaba, cuya
protección emana del art. 47 LAS y 14 bis CN.
III. Delimitadas sucintamente las posturas recursivas de
ambas partes, en primer lugar destaco que el marco de análisis no es la violación a la
garantía prevista por la norma del art. 48 LAS en la cual el actor no estaba amparado,
sino de las previsiones normativas del art. 47 LAS, art. 1 de la ley 23.592 y demás
normas convencionales internacionales que integran el plexo normativo del sistema legal
argentino.
Por ello, es que no coincido con la diferencia doctrinaria que
se cita en el fallo de la anterior instancia, pues no sólo se trata de una cuestión de prueba,
ya que al invocarse un supuesto discriminatorio con indicios verosímiles quien debe
demostrar que la situación fáctica no es la descripta por el sujeto discriminado es la
demandada.
Es cierto que no puede analizarse los hechos planteados por
Fecha de firma: 27/03/2023
Firmado por: GABRIEL DE VEDIA, JUEZ DE CAMARA
la parte actora como si se tratara
Firmado por: BEATRIZ ETHEL FERDMAN, JUEZ DE CAMARA
de una acción instada por un sujeto comprendido en la
Firmado por: ANDREA ERICA GARCIA VIOR, JUEZ DE CAMARA
Firmado por: JULIANA CASCELLI, SECRETARIA DE CAMARA
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Los trabajadores tienen los siguientes derechos sindicales:
a) Constituir libremente y sin necesidad de autorización previa, asociaciones sindicales;
b) Afiliarse a las ya constituidas, no afiliarse o desafiliarse;
c) Reunirse y desarrollar actividades sindicales;
d) Peticionar ante las autoridades y los empleadores;
e) Participar en la vida interna de las asociaciones sindicales, elegir libremente a sus representantes, ser
elegidos y postular candidatos.
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Todo trabajador o asociación sindical que fuere impedido u obstaculizado en el ejercicio regular de los
derechos de la libertad sindical garantizados por la presente ley, podrá recabar el amparo de estos derechos
ante el tribunal judicial competente, conforme al procedimiento Civil y Comercial de la Nación o
equivalente de los códigos procesales civiles provinciales, a fin de que éste disponga, si correspondiere, el
Fecha de firma: 27/03/2023
cese inmediato del comportamiento antisindical.
Firmado por: GABRIEL DE VEDIA, JUEZ DE CAMARA
Firmado por: BEATRIZ ETHEL FERDMAN, JUEZ DE CAMARA
Firmado por: ANDREA ERICA GARCIA VIOR, JUEZ DE CAMARA
Firmado por: JULIANA CASCELLI, SECRETARIA DE CAMARA
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lo que no tenía eran los fueros (ver testimonio de Gabriel Eduardo Berlusconi a fs. 731 y
sgtes.).
El valor probatorio proviene que los testimonios se exhiben
concordantes y objetivos, en tanto han dado la razón de sus dichos porque han
presenciado personalmente los hechos que relataron, ya sea por ser compañeros del actor
que se han desempeñado en el sector de trabajo o bien por ser miembros de la
agrupación que integró el actor junto con otros compañeros (cfr. arts. 386 y 456 del
C.P.C.C.N.).
Cabe destacar que la libertad sindical no se agota en el
conflicto social contra la empleadora (privada o estatal) sino que también se trasluce en
las asambleas de personal ante situaciones que requieren la discusión democrática de la
decisión colectiva a tomarse en el ámbito del establecimiento, como ocurrió en el caso.
Lo expuesto por los testigos, en favor de la postura asumida
por el trabajador desde el inicio, habilita presumir indiciariamente que existió un despido
discriminatorio por ser parte del colectivo gremial o que el mismo se produjo como
represalia por haber ejercido su control y ocupación de ciertas medidas de seguridad e
higiene dentro del ámbito del accionar sindical y con la finalidad de impedir u
obstaculizar el ejercicio pleno de la acción sindical.
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El Alto Tribunal destacó en este caso que "…resultará suficiente, para la parte que afirma dicho motivo,
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con la acreditación de hechos que, prima facie evaluados, resulten idóneos para inducir su existencia,
caso en el cual corresponderá al demandado a quien se reprocha la comisión del trato impugnado, la
prueba de que éste tuvo como causa un motivo objetivo y razonable ajeno a toda discriminación. La
Fecha de firma: 27/03/2023
evaluación de uno y otro extremo, naturalmente, es cometido propio de los jueces de la causa, a ser
Firmado por: GABRIEL DE VEDIA, JUEZ DE CAMARA
Firmado por: BEATRIZ ETH cuELmFpEliRdDoMdAeNc, oJU
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(cfr. arts. 279 y 387 del CCyCN vigente al momento en que se sucedieron los hechos)
pues pretende conjugar un acto discriminatorio que afecta un derecho fundamental
protegido por normas de orden público nacional e internacional.
No por nada, los tratados internacionales incluyen con
mayor o menor extensión, la libertad sindical como uno de los derechos fundamentales
de los trabajadores. Así se estableció, por ejemplo, en el Convenio 98 OIT por el cual los
trabajadores deberán gozar de adecuada protección contra todo acto de discriminación
tendiente a menoscabar la libertad sindical en relación con su empleo. Según el Comité
de Libertad Sindical de la O.I.T., dicha protección deberá ejercerse, especialmente,
contra todo acto que tenga por objeto despedir a un trabajador o perjudicarlo de
cualquier otra forma, a causa de su afiliación sindical o de su participación en
actividades sindicales.
No soslayo los argumentos esgrimidos por la demandada
respecto a que el precedente Madorrán no resulta aplicable al caso. Coincido en que
corresponde aclarar las varias salvedades que deben hacerse al invocarse este
precedente. Sin embargo, entiendo que el sentenciante de la anterior instancia lo hizo en
función de “La estabilidad del empleado público (art. 14 bis de la Constitución
Nacional) significa que la actora no pudo válidamente ser segregada de su empleo sin
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por el art. 165 del CPCCN estimo prudente fijar el mismo en la suma de $100.000 con
más los intereses debidos desde que se produjo el acto prohibido (19/10/2016) y hasta su
efectivo pago conforme tasas CNAT 2601-2630-2658 y 2764, mismas tasas que deben
aplicarse a los intereses –omitidos en grado- que corren desde la fecha del distracto
(19/10/2016) hasta marzo de 2018 cuando fue reincorporado por medida cautelar. A
estos importes, debe descontarse la suma de $310.479 al momento en que se efectivizó
el pago a cuenta, imputado a liquidación final.
Asimismo, en tanto el 7 de septiembre de 2022 en acuerdo de
mayoría de CNAT se introdujo una modificación a la forma de cálculo de la tasa de
interés vigente (cfr. actas 2601, 2630 y 2658) pues se resolvió la capitalización anual
desde la fecha de notificación de traslado de la demanda en los términos dispuestos por
el art. 770 inc. b CCyCN, corresponde estar a los parámetros dispuestos en dicho
acuerdo, considerando que en el caso la fecha de notificación de la demanda ocurrió el
07/04/2018.
Es decir que a partir de esa fecha, corresponde capitalizar los
intereses y a los 365 días repetir dicha operación aritmética en forma anual y sucesiva
hasta la fecha de su efectivo pago.
Cabe recordar en este contexto, que si bien es cierto que las tasas de
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interés que como referencia adoptó la CNAT por mayoría en los acuerdos mencionados
(Actas 2601, 2630 y 2658), no son obligatorias ni emanan de un acuerdo plenario, el
criterio allí plasmado de los jueces que formaron aquella mayoría evidenciaron que las
mismas resultaban equitativas y razonables para compensar al acreedor de los efectos de
la privación del capital por demora del deudor, para resarcir los daños derivados de ésta
así como para mantener en lo posible el valor de la indemnización frente al deterioro del
signo monetario que se ve afectado por la grave inflación que aqueja la economía del
país.
Esta es la idea que imperó en la modificación introducida en el Acta
2764/22 para adicionar el sistema de capitalización anual en los términos dispuestos por
la norma del art. 770 CCyCN, sin perjuicio de lo dispuesto en su oportunidad conforme
la norma del art. 771 CCyCN. Ello, en el entendimiento de la labor reglamentaria a la
cual se encuentra facultada la Cámara y por la cual debe disponer el método a utilizar
para la aplicación de intereses que implican la inclusión de la variación del precio por el
uso del dinero (cfr. parámetros del art. 23 LO).
VI. En cuanto a los honorarios regulados a las representaciones
letradas de cada parte, encuentro que los mismos resultan equitativos y ajustados a
derecho, teniendo en cuenta las tareas desarrolladas, extensión, mérito e importancia, por
lo que se confirman (arts. 38 LO y normas arancelarias vigentes).
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marco de la acción sumarísima interpuesta por el actor es el art. 498 CPCCN. Allí adujo
que el despido dispuesto por la demandada resultó discriminatorio porque se dio en el
marco de un reclamo y denuncia por temas de seguridad e higiene. Por ello es que
solicitó la nulidad del despido así dispuesto con la consecuente definitiva reinstalación
en el puesto de trabajo que ostentaba antes de la decisión rupturista, todo ello con
sustento en las leyes 23.551 y 23.592.
Ahora bien, a mérito del planteo recursivo de la demandada, la
hipótesis de análisis es si el despido formalizado por Casa de la Moneda tuvo un móvil
discriminatorio en los términos de la ley 23.551 o 23.592 o si la medida rupturista
obedeció a las causas de índole económicas invocadas en el conteste.
No soslayo en este sentido que lo dificultoso del tema está dado por
la carga probatoria, pues no parece factible que un empleador despida en forma directa
alegando la verdadera causal, menos si ésta encuentra fundamento en un proceder
prohibido. Por ello es que es necesario que el trabajador -después de perfeccionado el
distracto- invoque la existencia hipotética de discriminación y demuestre o aporte
indicios suficientes sobre el acto que lesiona su derecho fundamental. Luego una vez
que se encuentra configurado el cuadro indiciario, recae sobre el empleador la carga de
acreditar que su actuación tiene causas reales absolutamente extrañas a la invocada
vulneración de derechos fundamentales (CNAT, del registro de esta Sala V con una
integración anterior, sent. 68536, 14/6/2006, “Parra Vera Máxima c/San Timoteo S.A.”,
Fecha de firma: 27/03/2023
Firmado por: GABRIEL DE VEDIA, JUEZ DE CAMARA
Sala V, sent. 69131 21/12/2006,
Firmado por: BEATRIZ ETHEL FERDMAN, JUEZ DE CAMARA
“Arecco, Maximiliano c/ Praxair Argentina S.A.” Sala
Firmado por: ANDREA ERICA GARCIA VIOR, JUEZ DE CAMARA
Firmado por: JULIANA CASCELLI, SECRETARIA DE CAMARA
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II, sent. 95.075, 25/6/2007, “Alvarez, Maximiliano y otros c/ Cencosud S.A.”, Sala IV,
sent 94.581 19/3/2010, “Olguin Pedro Marcelo c/ Rutas del Sur SA. s/ acción de
amparo”, Sala X “Muñoz Carballo Alejandra Noelia c/ Casino Buenos Aires S.A.
Compañía de Inversiones en Entretenimientos S.A. UTE”, sent. 17.456 del 30 de abril de
2010, entre muchos otros).
Este fue el criterio que luego sostuvo la Corte Suprema de Justicia
de la Nación en "Pellicori, Liliana Silvia c/ Colegio Público de Abogados de la Capital
Federal s/ amparo" (sentencia del 15/11/2011, Fallos 334: 1387) al sostener que la
cuestión de los medios procesales destinados a la protección y, en su caso, reparación de
los derechos y libertades humanas se erigió siempre como uno de los capítulos
fundamentales del Derecho Internacional de los Derechos Humanos (...) y ponen de
relieve los serios inconvenientes probatorios que regularmente pesan sobre las presuntas
víctimas, nada menos que en litigios que ponen en la liza el ominoso flagelo de la
discriminación, cuya prohibición inviste el carácter de ius cogens.
Así, resultará suficiente para la parte que afirma haber sido
discriminada con la acreditación de hechos que prima facie evaluados resulten idóneos
para inducir su existencia, caso en el cual, corresponderá al demandado a quien se
reprocha la comisión del trato impugnado, la prueba de que este tuvo como causa un
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concluir -ni aun aplicando el estándar probatorio descripto- que se hubiesen configurado
los indicios requeridos por el art. 165 inc. 5 del CPCCN como para pensar en la
existencia de un despido atentatorio del derecho fundamental que tiene toda persona a no
sufrir un trato desigual arbitrario.
En efecto, no encuentro parámetros probados que permitan
visualizar una actividad sindical representativa desplegada por el actor. Ser parte de una
comisión de ambiente no implica una participación incuestionable de una actividad
gremial.
Tampoco la colaboración o apoyo a la organización gremial que
permita calificar dicha colaboración como actividad gremial en el sentido propio del
término. La protección consagrada por el art. 47 de la ley 23.551 no apunta a quienes se
encuentran investidos de representación a través de cargos electivos (supuesto previstos
por los arts. 48 a 52 LAS). Sin embargo, la participación en actividades sindicales per se
no autoriza a calificar a todos aquellos que se encuentran involucrados, como activistas,
pues desde esa perspectiva, cabría colegir que todo trabajador que participa de una
medida de fuerza, de un paro o de una asamblea, se encontraría comprendido en el
esquema legal apuntado.
En este contexto, nótese que los testigos citados en la sentencia de
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grado sólo hicieron mención sucintamente a que habrían despedido al actor por un
reclamo de material tóxico (tintas de billetes) pero nadie esgrime que su actuación
tuviera características de representatividad o intención de postularse como delegado
“normalizador”. Ninguno describe qué tareas realizaba con habitualidad el actor para
poder considerarlo como un activista sindical.
Es decir, no se cuenta con ningún elemento objetivo e imparcial,
que permita corroborar las declaraciones de los propios interesados y que permita
vislumbrar siquiera la supuesta actividad gremial del demandante, máxime cuando surge
claramente que la acción sindical era llevada adelante por los delegados
“normalizadores” elegidos por el voto de sus compañeros.
Las declaraciones brindadas resultan carentes de precisiones en la
medida en que no permiten identificar el ejercicio efectivo de la actividad gremial
alegada, ni menos aún que la empresa conociera la supuesta actividad desarrollada por el
Sr. G. dentro del establecimiento, mucho menos que revistiera la calidad de representante
formal de los trabajadores.
En el mismo sentido se ha expedido el Máximo Tribunal en la causa
“Varela, José Gilberto c/ Disco S.A. s/ amparo sindical” ya citada, al sostener que “No
toda actividad sindical constituye el ejercicio regular de un derecho sindical y, dado el
lenguaje utilizado, no puede entenderse que la norma otorgue la protección que concede
a quien no ejerce uno de sus derechos sindicales. En el caso de la ley 23.592, el
Fecha de firma: 27/03/2023
Firmado por: GABRIEL DE VEDIA, JUEZ DE CAMARA
interesado debe acreditar
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de modo verosímil que el tipo de actividad desarrollada
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cuenta como una opinión gremial a los fines de dicha ley y que la actividad satisface los
requisitos más generales del ejercicio de la libertad de expresión. Una vez demostrados
verosímilmente por parte del trabajador los extremos mencionados, el empleador puede
todavía probar que el despido no fue discriminatorio (…)”. Criterio recientemente
reiterado por el Máximo Tribunal en la causa “Fontana, Edith Fabiana c. Cibie
Argentina S.A. s/ juicio sumarísimo” sentencia del 8/4/2021.
En este orden, cabe aclarar que la participación que uno o más
trabajadores puedan tener en acciones colectivas destinadas a garantizar los derechos e
intereses del grupo al que pertenecen y aun demostrándose una concordancia manifiesta
con la actuación de la dirigencia gremial en el marco de algún conflicto específico, no
puede colegirse el ejercicio de una actividad de naturaleza sindical si quien participa del
modo señalado no ejerce algún grado de representación de, al menos, un grupo de
trabajadores.
No cualquier participación en acciones reivindicatorias puede
conformar una actividad de naturaleza gremial, en tanto la acción pública y la
multiplicidad son las condiciones inherentes a la sindicalización o agremiación pues esta
destinada a beneficiar al colectivo de trabajadores, pero ello no conlleva algún grado de
representación.
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primer voto. 2. Confirmar la sentencia de grado en lo demás que fue materia de agravios
con costas en ambas instancias a la demandada vencida. 3. Elevar los honorarios
regulados a la perito contadora conforme considerandos del primer voto. 4. Regular los
honorarios de los profesionales interviniente en la alzada en el 30% de lo que les fuera
regulado por su actuación en la instancia anterior. 5. Regístrese, notifíquese, cúmplase
con el art. 1 de la ley 26.856 y punto 4 de la Acordada C.S.J.N. 15/13 y devuélvase. Con
lo que terminó el acto, firmando los señores jueces por ante mí, que doy fe.
FL
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