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La actora se agravia centralmente por la falta de
condena respecto de los demandados Cuponet SA y Serafini
Javier, por lo decidido en grado en materia de jornada y su
incidencia en la base salarial, por el rechazo del rubro
Seguro La Estrella, de las indemnizaciones previstas por los
artículos 8 y 15 de la ley 24.013, por lo decidido en relación
a la indemnización establecida por el art. 80, LCT y del
incremento indemnizatorio previsto por el art. 2 de la ley
25322; por la tasa de interés aplicada; por la imposición de
costas y, finalmente, por la regulación de honorarios.
Desde esta perspectiva, y en relación al primero de
los aspectos expuestos en el memorial recursivo, cabe destacar
que la accionante ha invocado en su escrito de inicio y
reitera en su recurso de apelación que su real empleador fue
Cuponet SA y que la accionada BPO Contact Center SA era una
intermediaria fraudulenta, siendo el demandado Serafini
presidente de ambas empresas. Asimismo, y en todo caso,
sostiene que se trató de un supuesto de sujeto empleador
plural en los términos del art. 26 de la Ley de Contrato de
Trabajo.
En este orden de ideas, considero que de los
elementos de prueba colectados en la causa no surge demostrada
la existencia de un sujeto empleador plural en los términos
anteriormente mencionados, ni la intermediación fraudulenta de
BPO Contact Center SA.
De las pruebas arrimadas a la causa (ver
declaraciones testimoniales de fs. 366 y fs. 408) surge que el
empleador de Fuentes Rodriguez ha sido BPO Contact Center SA,
quien había registrado a la trabajadora, era quien le daba las
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da cuenta de dicha circunstancia al manifestar que la actora
trabajaba de lunes a viernes de 9 a 17 horas.
Conforme lo dispone el art. 386 in fine del CPCCN y
tiene dicho la jurisprudencia, en el proceso laboral, como en
el civil, la selección y valoración de las pruebas es función
privativa de los jueces de la causa, quienes no están
obligados a seguir a las partes en todas sus alegaciones, sino
a tomar en cuenta sólo aquellas que entiendan conducentes para
la mejor solución del litigio.
El art.92 ter de la Ley de Contrato de Trabajo prevé que
el contrato de trabajo a tiempo parcial “es aquel en virtud
del cual el trabajador se obliga a prestar servicios durante
un determinado número de horas al día o a la semana,
inferiores a las dos terceras partes de la jornada habitual de
la actividad”.
Ahora bien, la cuestión a dilucidar entonces es la
“jornada habitual de la actividad”. Esta última puede o no
coincidir con la jornada legal, depende de cada actividad y de
lo que, a tal efecto, establezca ya sea el estatuto o convenio
colectivo de trabajo.
En este contexto, considero que nos hallamos frente a un
contrato a tiempo completo, pues la actora cumplía en exceso
la jornada prevista para telemarketers; por tanto le
corresponde percibir el salario convencional que está previsto
para una jornada normal de trabajo. No luce razonable, justo
ni equitativo tomar el salario correspondiente a un convenio
colectivo que comprende numerosísimas actividades, como es el
130/75, y luego aplicarle la proporcionalidad con relación a
la jornada que pretende calificar como “reducida”.
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“deficiente” de la relación laboral; ni tampoco el art. 1º de
la ley 25.323 reenvía a aquella norma legal a fin de
determinar que debe interpretarse por “registración
deficiente”, razón por la cual considero que no corresponde
realizar una interpretación restrictiva.
Desde esta perspectiva, en mi criterio, en el “sub
lite”, ha quedado configurada la hipótesis de deficiente
registro al que alude el art. 1º de la ley 25.323, desde que,
tal como se señala en el voto que antecede, la empleadora
registró el contrato del dependiente con una categoría que no
condice con la que convencionalmente le correspondía en orden
a las labores que efectivamente desarrolló, consignándosele,
además, una remuneración inferior a la que tenía derecho a
percibir (véase, en similar sentido mi voto en la SD Nro.
68.101 del 30/11/2015, “Courbin Jonatán David c/ Tres
Franceses S.R.L. y otros s/ despido” y, asimismo, SD Nro.
58.096 del 9/05/2005, “Casais Zulma Susana c/ Coca Cola Femsa
de Buenos Aires S.A. s/ Despido”).
Las consideraciones expuestas me llevan a proponer
que, de ser compartido mi voto, se haga lugar a la queja de la
actora en este punto, debiendo añadírsele al monto nominal de
condena la suma de $ 3.514 , en concepto de la indemnización
del art. 1º de la ley 25.323.
En cuanto al rechazo de la indemnización prevista
por el art. 80 LCT y del incremento indemnizatorio establecido
por el art. 2 de la ley 25323; por haber considerado el
sentenciante de grado que en el caso no se acreditó la
veracidad del colacionado del 29/8/2011; adelanto que el mismo
tendrá favorable acogida.
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general diversa del Banco Nación, de conformidad con lo
acordado por la Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo
(acta 2658 -8/11/2017-); hasta su efectivo pago.
En virtud de las previsiones del art. 279 CPCCN, propongo
que las costas de ambas instancias respecto a la acción que
progresa en relación a la demandada BPO Contact Center SA,
sean soportadas por la vencida (art. 68 CPCCN), a cuyos
efectos estimo los honorarios de la representación y
patrocinio letrado de la parte actora, demandada y peritos
contador e ingeniero en el 16%, 11%, 6% y 6%, respectivamente,
del monto de condena con intereses y los correspondientes a
esta Alzada en el 30% de lo regulado por la etapa anterior
(fs. 535 y fs. 555).
En cuanto a la acción que se rechaza respecto a los
demandados Javier Gustavo Serafini y Cuponet SA, propongo que
las costas sean soportadas en el orden causado (art. 68 2do
párrafo CPCCN) en atención a la naturaleza de las cuestiones
planteadas y la forma en que han sido resueltas.
En este sentido, propicio se mantengan los honorarios
regulados a fs. 533 punto 6).
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GRACIELA L. CRAIG
JUEZ DE CAMARA
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LUIS A. RAFFAGHELLI
JUEZ DE CAMARA
Ante mí:
FABIANA S. RODRIGUEZ
SECRETARIA
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