Tatiana Delgado Segura (20160911)

¿Qué elementos de la intervención administrativa en la economía encuentra en

esta resolución? Explique
La intervención administrativa en la economía está regulada por la constitución
económica. Ello porque es necesaria la existencia de normas fijas que mantengan
estables las reglas de juego. Asimismo, se requiere que estas hayan sido establecidas
con anterioridad y que no sean modificadas cuando el juego se está llevando a cabo.
En esa misma línea es que el artículo 58 de la Constitución establece que el régimen
económico que se sigue en el Perú es el de la economía social de mercado. Esto
quiere decir que la economía debe actuar bajo lo estipulado en la legislación y que el
Estado es el ente regulador que interviene frente a anomalías en el mercado. De este
primer elemento, la sentencia nos muestra que sí se ha manifestado ya que las leyes
que se usan poseen estabilidad; es más se menciona la necesidad de que las reglas
están dadas al momento en que inicia el concurso y que no pueden ser alteradas.
Prueba de ello es que usa el principio de irretroactividad, evitando reemplazar la
norma vigente al momento de los hechos, por una posterior.

Un segundo elemento es la libertad de empresa tipificada en el artículo 59 de la

constitución. Esta engloba otros derechos, relacionados entre sí, como son la libertad
de creación, organización, y de cese de actividades. Es así que se protege a la
empresa desde su entrada al mercado hasta su salida. En la resolución también se
hace presente este elemento ya que la empresa que participó en el concurso de
contratación fue constituida bajo este derecho y usó su libertad de organización para
elegir concursar o no y que trabajadores contratar.

Un tercer elemento que se hace presente es la regulación económica. Ello porque es

una manifestación de la actividad limitativa de derechos de la Administración Pública,
siendo esta última la encargada de establecer parámetros para la actuación de los
agentes económicos. Algunos ejemplos son cuando se establecen límites a la libertad
de empresa o de propiedad para preservar otros derechos como el de la salud.
También, la existencia de este elemento se justifica por la protección al consumidor y
el control de la competencia excesiva. No obstante, se encuentra limitado por la
protección de derechos fundamentales en su contenido esencial; y principios como el
de reserva de ley y razonabilidad. En la presente resolución se presenta este elemento
cuando las leyes regulan la contratación pública y establecen sanciones para su
afectación. Si bien no hay presencia de limitación de propiedad o empresa
propiamente dicha, sí se establecen parámetros para la actuación de terceros.

Como cuarto elemento se encuentra el derecho a la competencia. Este opera en todo

el mercado y debe asegurar una libre y leal competencia entre los agentes
económicos. Si bien en el caso hay un concurso por obra pública, este elemento se
manifiesta entre empresas privadas regulando y sancionando prácticas abusivas,
colusivas y desleales.

¿Qué modalidades de actividad administrativa encontramos? Explique

Las actividades de la Administración Pública son aquellas que se realizan en mérito de
su función. Asimismo, estas no son pertenecientes a la función gubernativa, legislativa
o jurisdiccional; sino que se configuran como obligaciones, al amparo del principio de
legalidad y la competencia de cada uno de los entes asignados. Para Christian
Guzmán son 6 las modalidades de actividad administrativa: la actividad de limitación
de derechos, la actividad prestaciones, la actividad de fomento, la actividad normativa,
la actividad sancionadora y la actividad cuasi jurisdiccional. A ello le agregamos la
actividad de fiscalización.

En primer lugar, la actividad de limitación de derechos implica la facultad de limitar

derechos fundamentales con el fin de la protección de intereses generales. Algunos
ejemplos son el de expropiación, que se limita el derecho de la propiedad por causa de
seguridad nacional o necesidad pública. Y el de libertad de empresa en el contexto de
la pandemia por COVID19. En la resolución no se manifiesta esta actividad ya que no
se le ha limitado ningún derecho a la empresa concursante.

En segundo lugar, la actividad prestacional es la que se encarga del manejo de

servicios públicos, entendiéndose por estos últimos como aquellos que deben ser
necesariamente prestados por la Administración. En otras palabras, un servicio público
es la prestación obligatoria, individualizada y concreta de bienes y servicios, que
buscan satisfacer las necesidades primordiales de la comunidad. En el caso nos
presentan un concurso para el mejoramiento y conservación de una carretera, siendo
esta actividad una que debe ser hecha por el Estado por ser de interés público y ser
una necesidad para la población.

En tercer lugar, la actividad de fomento es la que busca incentivar actividades privadas

por medio de incentivos económicos, jurídicos y honoríficos. En la resolución no se
manifiesta.

En cuarto lugar, está la actividad normativa que se manifiesta a través de normas

jurídicas con rango inferior al de la ley. En la resolución se menciona el Reglamento de
la Ley de Contrataciones del Estado, el Reglamento de Organización y Funciones de
la OSCE, el Decreto Supremo No. 080-2020-PCM, entre otros. Es así que si bien no
se han emitido reglamentas, sí se han aplicado, por lo que se manifiesta esta
actividad.

En quinto lugar, la actividad sancionadora permite que se apliquen sanciones a los

particulares que hayan cometido algún tipo de infracción. Hay que tener en cuenta que
estas infracciones no poseen calificación de delitos. En la resolución, el Decreto del 14
de febrero de 2022, el que inicia el procedimiento administrativo sancionador por la
infracción del artículo 50 de la Ley 30225. Asimismo, también se manifiesta la
actividad sancionadora con el voto en discordia de la vocal María del Guadalupe Rojas
Villavicencio de Guerra, el cual da como resultado que se deba aplicar 3 meses de
inhabilitación a la empresa por haber incurrido en infracción.

En sexto lugar, la actividad cuasi jurisdiccional es la que busca resolver controversias

entre particulares, o entre estos y otras entidades del Estado, a través del empleo del
procedimiento administrativo trilateral, cuyo resultado es susceptible de revisión por
parte del Poder Judicial. En la resolución sí se manifiesta ya que el Tribunal de
Contrataciones del Estado es el encargado de pronunciarse sobre el procedimiento
administrativo sancionador que se está llevando a cabo entre la empresa
CONSTRUCCIÓN Y ADMINISTRACIÓN S.A. y el Proyecto Especial de Infraestructura
de Transporte Nacional – PROVIAS NACIONAL.

Por último, la actividad de fiscalización reúne a los actos de investigación, supervisión

y control. Estos se manifiestan en las obligaciones y prohibiciones derivados de una
norma legal, reglamento o contrato. En el caso esto se manifiesta cuando la OSCE
emite el Informe No. 022-2017/OEI, poniendo en evidencia indagaciones que
manifestaban incidencia en la contratación pública ejecutada.

¿Hay actividad de fiscalización? ¿Hay actividad sancionadora? Explique.

Explicadas ambas actividades en la pregunta anterior, en la sentencia se manifiestan
ambas; sin embargo, la segunda no llega a concretarse. En primer lugar, es a través
del Informe No. 022-2017/OEI que la OSCE realiza la actividad fiscalizadora. Ello
porque supervisa que se hayan cumplido con la normativa obligatoria, siendo parte de
esto el artículo 50 de la Ley 30225. La OSCE, luego de las indagaciones
correspondientes, advierte que la empresa contratante ha incurrido en dar información
inexacta. Es así, que si bien esta información no forma parte sustancial de los
requisitos que se pedían para el concurso, si busca posicionarse como una empresa
con más experiencia, poniéndose en una mejor posición para la buena pro del
proyecto.

En segundo lugar, la actividad sancionadora sí fue iniciada ya que el Decreto del 14 de

febrero de 2022, inicia el procedimiento administrativo sancionador por la infracción del
artículo 50 de la Ley 30225. Es más, el voto en discordia de la vocal María del
Guadalupe Rojas Villavicencio de Guerra da la razón a que se continúe con el
procedimiento y dicta tres meses de inhabilitación como sanción. No obstante, la
respuesta del Tribunal no concuerda con ello; y no llega a concretar el proceso
sancionador iniciado porque se ha cumplido el tiempo de prescripción.

Por lo anterior, ambas actividades, fiscalizadora y sancionadora, se evidencian en la

resolución, pero solo una, fiscalización, es la que se concreta, mientras que la otra es
declarada improcedente.

¿Estamos frente a dominio público? ¿Por qué?

Los bienes de dominio público son aquellos que pertenecen al Estado, son afectados
por el uso general y se fundamentan en el interés público. En esa misma línea, según
el artículo 73 de la constitución, estos son inalienables e imprescriptibles. Sin
embargo, conforme a ley pueden ser concedidos a particulares para su
aprovechamiento económico. Así, el Reglamento de la Ley General del Sistema
Nacional de Bienes Estatales, establece que son de dominio público, las
infraestructuras viales, las playas, entre otros, incluyendo a aquellos cuyo
mantenimiento depende de una entidad.

En el caso analizado se está realizando un concurso para el mejoramiento y

conservación de una carretera, siendo esta última un bien de infraestructura vial, en
efecto, es un bien de dominio público.

¿Se ha resuelto de manera correcta? Explique aplicando los conceptos de

contratación pública.

Las contrataciones que se celebran con el Estado, permiten a los entes privados
intervenir de manera directa en la economía del país. Es así que los principales
actores serían dos, por un lado, las diversas personas jurídicas que conforman la
administración estatal; y por otro los agentes económicos privados. No obstante, no se
trata de figuras individuales ya que, amaba partes, están conformadas por agentes
plurales. En el caso del Estado, interviene el Ministerio de Economía y Finanzas, el
OSCE, entre otros. Y por parte del ente privado están los interesados, como personas
naturales o jurídicas a las que interesa la obra; postores, los que presentan
propuestas; contratistas; entre otros.

Ahora bien, es cierto que existe un acuerdo terminológico en lo que respecta a

contratación administrativa ya que se muchas veces se usan contrato estatal,
contratación pública y contrato administrativo, como el mismo término. Es así que para
los autores Carlos Morón y Zita Aguilera, se debe emplear a contrato de la
administración como una categoría general que englobe a los otros conceptos,
siempre que una de las partes sea la Administración. Asimismo, es necesario recalcar
las diferencias que existen entre este y la contratación privada, ya que mientras este
último queda sometido a la voluntad de las partes y a un contrato que puede gozar de
discrecionalidad, por el otro lado la ley establece normas que deben ser cumplidas, y
el ente privado debe someterse a la voluntad de la Administración.

En lo que respecta a la clasificación de los contratos administrativos, se encuentra uno

que se adecua al caso que es el contrato de obra pública. Según este son 5 las
alternativas que usan las entidades para la ejecución de una obra: por administración
directa, por contrato único de obra, por contrato principal de organización, por
concesión de obra, y por obras por impuestos. Asimismo, existe una especie de
subclasificación en los contratos de obra pública se encuentra la modalidad concurso
oferta que es cuando los postores formulan sus propuestas en base a la información
que forma parte del proceso de selección.

En lo que respecta a principios del derecho administrativo, estos también se aplican en

la contratación pública. Si bien son 12 los que se presentan, para efectos del caso se
busca la presencia de los siguientes 3. Se exige el principio de integridad, por el que
los sujetos que intervienen deben estar guiados por la honradez y la veracidad,
evitando caer en prácticas indebidas. El principio de imparcialidad, donde las
decisiones y resoluciones de la administración debe estar sometida a criterios
objetivos y sujetos a la norma. Principio de transparencia y publicidad, donde se brinda
a los participantes todo documento necesario para el proceso de selección y hay
claridad en la metodología que se usa para ello.

Aterrizando en el caso presente, se evidencia la presencia de una contratación pública

por concurso público ya que fueron varias empresas las que se presentaron con
diversas propuestas. Para respaldar ello es que se siguió un procedimiento de
selección, donde una vez hecha la convocatoria y realizadas las ofertas se seleccionó
a la empresa ganadora, CONSTRUCCIÓN Y ADMINISTRACIÓN S.A., otorgándole la
buena pro. Más adelante, también se menciona que se suscribe entre las partes el
Contrato de Servicio No. 002.2017-MTC/20, dando por finalizada la suscripción del
contrato. Ahora bien, para casos donde existan conflictos el ordenamiento establece
dos vías para solucionarlos, la vía administrativa o el arbitraje. No obstante, esto es
con respecto a los términos del contrato, no para infracciones que como vemos, fue
resuelto por el Tribunal de Contrataciones del Estado.

Por último, hay otro aspecto que debe ser analizado para evaluar si se ha resuelto
correctamente el caso que es si el Informe No. 022-2017/OEI3, presentado el 11 de
junio de 2018 en la Mesa de Partes del Tribunal de Contrataciones del Estado por los
Estudios e Inteligencia de Negocios de la OSCE constituyen una interrupción al
cómputo del plazo de la prescripción. En mi opinión sí estoy a favor de ello ya que
como se especifica en el voto en discordia se debe entender que denuncia hace
referencia a toda comunicación por la cual el Tribunal toma conocimiento de hechos
que pudieran contener infracción administrativa. Teniendo como consecuencia que el
plazo prescriptorio quede suspendido hasta que se culmine el plazo del Tribunal para
emitir una resolución.

En conclusión, es cierto que en lo que respecta a contratación pública se han

respetado todos los conceptos mencionados, a excepción del principio de integridad
ya que el contratante dio información inexacta con el fin de proporcionarse una
especie de ventaja por sobre los otros competidores. En esa misma línea, no estoy de
acuerdo a que se haya declarado la prescripción de la infracción ya que en los hechos
se señala que el ente fiscalizador sí informó sobre las posibles irregularidades; y por
un exceso de literalidad en la norma, ello no se está tomando en cuenta