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Clausewitz: La guerra en esencia y la intensidad de la política

Revista de Derecho YACHAQ N.º 14


Centro de Investigación de los Estudiantes de Derecho (CIED)
Universidad Nacional de San Antonio Abad del Cusco
ISSN: 2707-1197 (en línea)
ISSN: 1817-597X (impresa)
Fecha de recepción: 23/06/22
Fecha de aceptación: 06/09/22
[pp. 349-355]

Ausencia de protección
de derechos humanos a defensores indígenas

—Entrevista a Paul Casafranca Buob—

 ¿Cuáles son las principales causas o cir- fender su territorio indígena, que no haya una
cunstancias que propician la vulneración intromisión externa para que puedan agotar
de los derechos humanos de los defenso- sus recursos naturales sin respetar sus cos-
res indígenas? tumbres, su idiosincrasia, su forma de ser. Hay
que entender que un indígena tiene una forma
En primer lugar, debemos empezar de-
distinta de relacionarse con la naturaleza, lo
finiendo qué es un defensor de derechos hu- cuál nosotros hay veces que los citadinos no lo
manos, el cuál solo se tiene entendido como entendemos, muchas veces dicen qué es eso
aquella persona que participa de una ONG, de la pachamama, esas son cosas ancestrales
sea la Coordinadora Nacional de Derechos Hu- que no tienen mayor sentido; pero, tienen todo
manos, sea de APORVIDHA sea de APRODEH, el sentido y todo el derecho a ser protegido y
entonces definitivamente siempre nos están li- respetado en su esencia. Esa es la forma de
gando a los defensores humanos; de tal forma entender el porqué un defensor indígena de-
que siempre nos están ligando a los defenso- fiende esos derechos.
res de derechos humanos a los que tienen una
institución, una ONG y no es así. Defensor de
derechos humanos de acuerdo a los tratados
 En nuestro país existe normativa sobre
protección a defensores ambientales, sin
internacionales, es toda persona que defiende
embargo, las violaciones a derechos hu-
sus derechos, que hace valer su derecho a la
manos de estas personas son cada vez más
vida, su derecho a la dignidad, que hace valer
recurrentes, ¿Cuáles son aquellos factores
su derecho a vivir en un ambiente sano y equili-
que condicionan el éxito de estas políticas
brado; es una cosa importante de poder deter-
de protección a Defensores indígenas? ¿A
minar. (...) Entonces, cuáles son estas causas
qué se debe esta poca efectividad?
que propician la vulneración de los derechos
humanos de los defensores indígenas, es el Bueno, efectivamente hay normas de pro-
no entender que lo que están defendiendo es tección de los derechos de los pueblos indí-
vivir en un ambiente sano y equilibrado, de- genas y de los defensores de los derechos in-

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Entrevista a Paul Casafranca Buob

dígenas, sin embargo, una norma es parte de nismos idóneos para determinar, tenemos
una política pública, no es que la norma va a que entender que nuestro país es centralista
solucionar de por sí algún tema conflictivo que y concentrado donde todo el aparato estatal
se dé en el Perú, sino que es parte de una po- se concentra principalmente en Lima y en las
lítica. Por ejemplo, vamos a combatir el femini- ciudades grandes: Cusco, Arequipa, Trujillo.
cidio y la norma es poner normas más severas En cambio, no tenemos una forma de interve-
para aquellas personas que cometan el femini- nir para proteger y hacer una seguridad ciuda-
cidio, eso está bien, pero, es necesario realizar dana para esas comunidades, entonces, por
una política de igualdad de género entre las ejemplo, lo que ha pasado en la pandemia es
personas. Volviendo a nuestro tema, son nor- totalmente ejemplificador de lo que pasa en el
mas pero no hay políticas de seguridad para país, las comunidades campesinas han tenido
los pueblos indígenas, porque efectivamente que ellos mismos organizarse para evitar que
no tenemos recursos humanos, materiales, gente ajena a sus comunidades ingresen a sus
preparados como jueces, fiscales y policías territorios; sin embargo, pasó algo interesante
que entiendan esa problemática que estamos en un lugar ya que pusieron una cadena para
viviendo, no tenemos recursos para poder pro- protegerse, es entonces que un hombre y su
tegerlos. Entonces, cuando las comunidades familia externos intentaron atravesarla a toda
se organizan para protegerse de la inseguridad velocidad y resultaron accidentados Entonces,
que viven y cometen un hecho delictivo en ese se inició un proceso contra los comuneros por
afán, ¿Qué hace el Estado? El Estado simple- colocar esas barreras; podemos colegir que,
mente los procesa, sabemos muy bien que los cuando el Estado no da las medidas necesa-
ha procesado, por ejemplo en el caso último rias para que tengan ese derecho fundamental
de las rondas campesinas de Cajamarca por- a la tutela jurisdiccional, el derecho que tiene
que impidieron que unos periodistas sigan con todo derecho humano a recurrir a los órganos
las entrevistas y habían entrado a su territorio del Estado para la protección de sus derechos
sin su permiso, empezaron a decir que era un humanos personales y patrimoniales, ante esa
secuestro, que eran delincuentes y que debían ausencia el Estado los comienza a perseguir,
ser procesados. Sin entender que este campe-
las comunidad campesinas y nativas se orga-
sino decía que durante años habían esperado
nizan para poder protegerse de esos hechos
tener saneamiento básico, agua y desagüe;
y cuando definitivamente no los dan y existen
en el fondo ellos no defendían al Presidente
excesos, son procesados. Es importante seña-
Castillo, defendían su derecho a tener una vida
lar que existe una discusión en el Perú acerca
digna y ese es el problema, no hay efectividad
de la Constitución, en Bolivia por ejemplo di-
porque no hay políticas públicas.
cen que son el Estado Boliviano plurinacional
y pluricultural, esto es importante de ser se-
 En esta línea, ¿Por qué el Estado Peruano,
ñalado en el Perú, porque a partir de ello, co-
teniendo la responsabilidad de proteger
menzaremos a tener políticas con ese enfoque,
los derechos de los defensores indígenas,
entendiendo la culturalidad de esas personas,
no prevé mecanismos concretos, efectivos
así como su forma de vivir e idiosincrasia. Un
e inmediatos, necesarios para la situación
ejemplo de ello es que yo participo de la Mesa
de vulnerabilidad actual. ¿Es necesario
Interculturalidad de la Corte Superior del Cus-
que el Estado articule mecanismos de ac-
co, el cuál me parece un buen espacio porque,
ción interinstitucional para garantizar la
en el fondo, conversamos ONGs, los jueces,
vida e integridad de los defensores indí-
fiscales y muchos otros funcionarios, pero, hay
genas? ¿Cuáles serían estos mecanismos?
una cuestión que se prioriza mucho, ya que,
Yo creo que lo más importante de todo un Juez debe ingresar a una zona sabiendo el
esto es que sí, efectivamente no son meca- quechua, aymara o la lengua que predomine

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esa zona; no obstante, esto no es suficiente,  En la actualidad, el Protocolo para garan-


tienen que entender qué piensan esas perso- tizar la protección de personas defenso-
nas, cómo se desarrollan y qué consideran ras de derechos humanos aprobado por
como justicia. el Estado, ¿es un mecanismo suficiente
frente a la vulnerabilidad existente hacia
 Siendo el Acuerdo de Escazú el prime- los defensores indígenas? ¿Qué aspectos
ro en reconocer y generar obligaciones positivos trae consigo este protocolo?
generales para los estados que lo ratifi-
Sí, evidentemente es muy buena la pro-
quen sobre la protección de los defen-
tección como norma, como declaración; sin
sores ambientales, ¿Por qué el Estado
embargo, sería más importante entender que,
Peruano, a través de la Comisión de Re-
al dar una norma y no poner los recursos ma-
laciones Exteriores del Congreso de la
teriales, humanos, económicos para que se
República archivó la ratificación de este
ejecuten, vamos a terminar en el típico «hecha
acuerdo? ¿Cuál es su posición al respec-
la ley, hecha la trampa», ese es el problema.
to? ¿Considera que es un retroceso en
No podemos seguir estableciendo normas
contra de los derechos humanos de los
y pensar que es suficiente, den normas pero
defensores ambientales?
también recursos, asimismo, también es im-
Una cuestión simple porque el Congreso portante la lucha certera contra la corrupción,
entiende y considera que ese acuerdo solo va ya que, muchas de las normas no se cumplen
a proteger supuestamente a las ONGs, es de- por el funcionario o empleado público corrupto
cir, vamos a hacer que se protejan a las ONGs que recibe dinero «bajo la mesa» para que no
porque tienen el concepto que defensor de de- se ejecute esa norma, esa es una cuestión im-
rechos humanos es el señor que pertenece a portante a tener en cuenta: Políticas públicas y
una institución de esa naturaleza y, no entien- luchar contra la corrupción.
den que Juan, que Pedro, que Tiburcio, que
ellos que defienden su río, sus aguas, sus bos-  Entre las principales causas de violaciones
ques y su naturaleza son también defensores contra Derechos Humanos de defensores
de derechos humanos y necesitan tener una ambientales encontramos a actividades
protección legal mayor. Hay que entender, por extractivas como la minería ilegal, tipifi-
ejemplo, como en Puerto Maldonado han ma- cada en nuestro Código Penal. El realizar
tado a una persona porque defendía que no in- esta actividad supone una pena, no obs-
gresen personas externas para talar ilegalmen- tante, mineros ilegales —a pesar de ha-
te sus árboles, su bosque. Entonces, ¡Cómo ber cometido delito— podrían encontrar
no proteger eso!, yo pienso que nuestros con- una salvedad acogiéndose al programa
gresistas no terminan de entender o de saber de Registro Integral de Formalización Mi-
que efectos va a tener ello (la no ratificación del nera (Reinfo) que los exime de procesos
Acuerdo de Escazú) y francamente se llevan judiciales —incluso sin haber completado
de simplemente suposiciones sin conocimien- el proceso de formalización— ¿Cuál es su
to real para que va a servir y qué va proteger, apreciación al respecto?
sin tomar en cuenta lo que dice el artículo 1 de
la Constitución: «El fin supremo del Estado y Hay una cuestión que me parece suma-
de la sociedad es la defensa de dignidad de mente interesante y que voy a retomar, cuando
la persona humana». La Constitución lo dice, se llevó a cabo la Primera o Segunda Cumbre
deben proteger a los ciudadanos, en especial Ambiental Mundial, el ex-Presidente Alan Gar-
al ciudadano que protege su medio ambiente, cía dijo que iba a ir a mostrar los resultados
no lo entienden como un mandato, solo como tangibles de lo que está haciendo el Perú en
una cuestión lírica que está escrita allí y ya. cuánto a la protección del medio ambiente,

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él fue a dicha Conferencia y dijo: «En el Perú, que el Estado y la empresa hagan algo para re-
hemos aumentando en 250 % la capacidad solver esos problemas», son los años de aban-
operativa de la Fiscalías Ambientales», núme- dono que ocasionan que vanga ello. Entonces,
ros excelentes supuestamente, pero, en la rea- toman al diálogo como una cuestión democrá-
lidad, habían aumentado de 1 a 25, es decir, 1 tica que no genera resultado y se van al De-
por departamento, esto era evidentemente in- recho Penal, establecieron el artículo 200 del
suficiente para el problema que teníamos; si la Código Penal donde se encuentra regulada la
minería ilegal continúa es porque no existe una extorsión, agregándole al tipo penal que «Aquel
política pública para erradicarla. Existen mu- que obliga a una autoridad o funcionario a ha-
chos candidatos que han vivido de la minería cer algo con beneficio económico, patrimonial
ilegal y han prometido legalizarlos para evitar o de cualquier otra índole»; desde allí comen-
ello, cuando tienes una sola Fiscalía Ambiental zaron a criminalizar todas sus conductas con
con tal vez 1 ó 2 asistentes para lo que se pre- la cláusula abierta «de cualquier otra índole»,
tende abarcar frente a ello, es insuficiente. Si si estás impidiendo el paso, para tu beneficio
es como ha sido mencionado en la pregunta, estás cometiendo el delito de extorsión, un de-
este Registro Integral de Formalización Minera lito muy grave. Debemos señalar que, cuando
realmente exime de procesos judiciales, es su- una persona hace una protesta está ejerciendo
mamente contraproducente porque la forma- el derecho a la libre expresión, es decir, está
lización no puede liberarte de la comisión de dando a conocer algo respecto a su situación
hechos delictivos contra el medio ambiente. y entonces, lo que dice por ejemplo, la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, una
 ¿Cuál es la situación de la criminalización manifestación o acto de protesta es una cues-
—uso indebido del derecho penal— con- tión disruptiva, es decir, si la gente no hace ese
tra defensores indígenas? ¿Cuáles son los acto —sin justificar los actos de violencia— sino
tipos penales utilizados de forma recu- cómo el poblador de Santo Tomás hace cono-
rrente para realizar la criminalización de cer a las autoridades su necesidad de agua
defensores indígenas? potable, puede estar en protesta años de años
y no le hacen caso, entonces tiene que hacer
Bueno, en realidad, antes de dar la res-
sentir su necesidad; este es el contenido dis-
puesta a ello, es necesario señalar que el De-
ruptivo del derecho a la protesta. Estamos in-
recho Penal tiene una característica fundamen-
tentando erróneamente resolver los problemas
tal «la última ratio», es decir, que antes debe
que tenemos a través del Derecho Penal.
actuar el Derecho Administrativo o la Admi-
nistración estatal que debe evitar todos estos
problemas que se dan en el medio ambiente.
 ¿Cuáles son las medidas que debe imple-
mentar el Estado para reducir los índices de
Sin embargo, hemos visto que el Derecho Pe-
criminalización de defensores indígenas?
nal trata de solucionar todo, imponiendo penas
contra la libertad; en consecuencia, como hay Primero es que, cada conflicto social
esa idea, entonces al intentar evitar los conflic- debe resolverse mediante el diálogo, durante
tos sociales no recurrimos al diálogo, tampoco 13 años he podido participar como Comisio-
a tratar de tener una interacción más cercana nado en la Defensoría de Derechos Humanos,
con la población y poder resolver sus proble- dentro de ello como funcionario participaba
mas. Por ejemplo, recuerdo lo que mencionó mucho de los conflictos sociales y escuchaba
el ex Presidente Vizcarra cuando era Ministro que muchos de ellos decían «Hay que hacerla
de Transportes y Comunicaciones y, llegó a larga, al final, los firmaremos por cansancio»,
Las Bambas: «No puedo entender como tanta firman acuerdos que absolutamente nadie
población puede vivir con tantas carencias sin hace seguimiento para su cumplimiento y el

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conflicto posteriormente viene a ser el paro o tienden que (los defensores indígenas) única-
la movilización para que se cumplan dichos mente han ejercicio su derecho a la protesta,
acuerdos y otro, y otro, porque no existe vo- señalado por el Tribunal Constitucional en un
luntad de cambio. El Estado debe acudir con proceso de inconstitucionalidad donde se se-
buena fe y con el corazón abierto, no tiene que ñala que el derecho a la protesta es un derecho
ir con cartas debajo de la mesa y planteamien- fundamental. El juez y el fiscal debe entender
tos pre-establecidos que no son negociables que estos ciudadanos están ejerciendo un de-
según ellos. Creo que, tenemos que empezar recho constitucional y tenemos que considerar
a dialogar en el Perú, pero, el problema de ello que el Código Procesal Constitucional te dice
es que en nuestro país tenemos mucha desca- que los derechos humanos contenidos en la
lificación entre nosotros, el Estado se concibe Constitución Política de Estado se interpretan
como una sarta de funcionarios públicos que de acuerdo a las convenciones internacionales
no hacen nada, las empresas solo saben robar, sobre derechos humanos y a la jurisprudencia
el dirigente es un terruco, las ONGs solo viven de la Corte Interamericana de Derechos Huma-
del patrimonio cultural y del financiamiento ex- nos, entonces, no hay una cuestión que está
tranjero; cuando se tienen conceptos así, des- fuera, sino que todo se encuentra dentro, hay
calificas y ya no conversas con la mente abierta que actuar en respeto de los derechos consti-
para tratar de resolver el problema efectivamen- tucionales de esas personas.
te y que dichos acuerdos se cumplan, evitando
pensar que el Derecho Penal es la herramienta  Sabemos que los asuntos ambientales y
para resolver los conflictos sociales en el Perú. de sus defensores no acaparan los reflec-
tores que deberían —debido a su gran
 ¿La actuación del Poder Judicial y el Mi- importancia—, ¿Cuál es el camino que de-
nisterio Público en los procesos penales bemos seguir la sociedad civil y el estado
contra defensores indígenas, debería para hacer que estos temas sean priori-
guiarse por el derecho constitucional e in- dad en la agenda nacional?
ternacional de los derechos humanos de
Una cuestión paradigmática al respecto
pueblos indígenas para reducir los índi-
es la siguiente, hace mucho tiempo escuché
ces de criminalización?
una entrevista que hicieron los reporteros de
Evidentemente, (la actuación del Poder un canal de televisión al ingeniero que hizo la
Judicial y el Ministerio Público) deben guiarse (carretera) interoceánica, le preguntan: « Inge-
por el Derecho Constitucional porque en el ar- niero, ¿Cómo han logrado dominar a la natu-
tículo 139 y el artículo 2 de la Constitución se raleza para hacer esta carretera?» y el ingenie-
establece el derecho al debido proceso ro le dió una respuesta interesante y cambia
que contempla el derecho a la defensa mate- el concepto de medio ambiente que tenemos
rial y formal que deben de tener los dirigentes, «Yo no he denominado la naturaleza, he con-
derecho al juez imparcial e independiente sin vivido con ella y he sabido respetarla». Ese es
que nadie lo presione para dirigir una resolu- un tema fundamental en el Perú, educación de
ción y ser juzgado sin dilaciones innecesarias. respeto por la naturaleza, es lo que dice la Dra.
Me da mucha pena casos como el del ex alcal- Ledesma en su voto discordante en la senten-
de de Espinar que estuvo 5 años dentro de un cia excluye la pelea de gallos y la corrida de
proceso, un dirigente tener 5 años en proce- toros de lo que es la protección animal, donde
so y después decir que se encuentra absuel- menciona que evidentemente debemos dejar
to, no se imaginan el dolor y sufrimiento de la de pensar que el ser humano es un etnocen-
persona durante 5 años, simplemente por no trista, es decir, pensar que solo el ser huma-
juzgarlo de manera rápida; los jueces no en- no está en el mundo; sino que, el ser humano

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está en el mundo y debe saber convivir con  El Certificado Médico Legal es sin duda un
esa naturaleza y eso es lo importante, por lo medio probatorio indispensable al mo-
tanto, ese es el pensamiento que debe ser in- mento de calificar AGRESIONES FÍSICAS
ternalizado por la ciudadanía a, las autoridades en este delito, ya que en él se concluye
y funcionarios. No podemos seguir diciendo si se presentan lesiones corporales o no
qués es eso del Apu, que la pachamama están respecto de los hechos investigados, sin
contra el desarrollo, antes se está priorizando embargo, ¿qué pasa si la descripción de
el «crecimiento supuestamente económico» las lesiones corporales que aparecen en
antes de respetar esa idiosincrasia y la relación este documento no guardan relación con
que tiene el poblador con su territorio, el cuál las lesiones corporales que el agraviado/a
no solamente es la tierra sino es todas las cos- relató en el acta de denuncia verbal o en
tumbres y vivencias que se dan en ellas. Enton- su declaración?
ces, es importante y fundamental la educación, Para responder esta pregunta es preciso
es deber de los funcionarios y de la sociedad, traer a colación el acuerdo plenario 2-2005/CJ-
conocer y respetar ello. 116 que señala ciertos estándares necesarios
en la declaración de la víctima, los que son: 1)
 Uno de los medios probatorios que revis- ausencia de incredibilidad subjetiva, 2) vero-
te mayor importancia dentro del delito similitud y 3) persistencia en la incriminación.
de AGRESIONES EN CONTRA DE LAS MU- Para el presente, tenemos que enfocarnos en
JERES O INTEGRANTES DEL GRUPO FA- el segundo estándar, esto es, la verosimilitud.
MILIAR (AGRESIONES PSICOLÓGICAS), es Conforme al acuerdo plenario citado, el están-
sin duda, el Informe Psicológico, en ese dar de verosimilitud en la declaración de la víc-
sentido, si este documento no tiene como tima «no sólo incide en la coherencia y solidez
conclusión la AFECTACIÓN PSICOLÓGICA, de la propia declaración, sino que debe ser
sino más bien, MALTRATO PSICOLÓGICO, rodeada de ciertas corroboraciones periféricas
(relacionado al hecho de investigación) de carácter objetivo que le doten de aptitud
¿corresponde el archivo del caso?, ¿sí?, probatoria». En la aplicación del caso concre-
¿no?, y, ¿por qué? to, la declaración de la víctima no cumple con
En efecto, el informe psicológico es de el requisito de verosimilitud porque no puede
suma importancia en el delito de agresiones corroborarse con elementos periféricos, pues-
en contra de las mujeres o integrantes del gru- to que no se condice con las conclusiones del
po familiar para determinar el tipo, por tanto, certificado médico. La consecuencia de ello es
si los resultados del informe psicológico preci- un posible archivo del proceso.
san que no existió afectación psicológica sino
lo que hubo fue maltrato, es evidente que nos  ¿Qué medios probatorios son sustancia-
encontramos fuera tipo, puesto que el maltra- les para promover el Auto que concede
to psicológico no satisface el tipo previsto en Medidas de Protección en favor del agra-
el artículo 122-B del Código Penal peruano viado?, y en ese sentido, ¿Cuál es el objeto
que exige para su configuración la existencia de este?
de afectación psicológica. En evidente conse- La Ley N.° 30364 prevé que van a ser crite-
cuencia, lo que corresponde, en el caso plan- rios para la emisión de medidas de protección;
teado, es el archivo del proceso que se sigue entre otros, los resultados de la ficha de valora-
por agresiones, ello sin perjuicio de que sea ción de riesgo y los informes sociales emitidos
remitido al juzgado correspondiente, esto es, por las entidades públicas correspondientes
el juzgado de faltas. (cabe resaltar que esos medios probatorios

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resultarían útiles para enervar la presunción agresores, sin embargo, encontrándose


de inocencia del posible agresor); sin embar- dentro del proceso se niegan a colaborar
go, lo que ocurre en las práctica es diferente, ¿Por qué ocurre esto y qué medios pro-
puesto que los jueces de familia dictan medi- batorios debieron haberse reunido para
das de protección a favor del agraviado inclu- que la investigación prospere? ¿Cuál es el
so con la sola declaración de este, por tanto criterio que deben tomar los jueces para
lo que verdaderamente es un medio probatorio resolver estos casos en los que no existe
sustancial para promover el auto que concede persistencia en la incriminación?
medidas de protección es la declaración del Siendo que, en la mayoría de casos, agra-
agraviado. Ello porque nos encontramos den- viada y agresor conviven, en algunas ocasio-
tro de la etapa cautelar del proceso de violen- nes la agraviada deja de colaborar en el pro-
cia y el objeto de esas medidas es neutralizar ceso por temor a su agresor y en otras, porque
los efectos nocivos de la violencia ejercida por ha «disculpado» a este. En estos casos, ya se
la persona denunciada así como el asegura- cuenta con el medio probatorio sustancial en
miento de la integridad del agraviado. los procesos de violencia que es la versión de
la víctima aunque sea en sede policial y no se
 En los supuestos de violencia contra la haya podido ampliar esa declaración por lo
mujer en el ámbito familiar, muchas ve- que serían medios probatorios ideales para
ces la víctima atraviesa por relaciones que la investigación prospere y enervar la pre-
personales de agresión y dependencia, sunción de inocencia del agresor, la ficha de
relaciones que generan sentimientos con- valoración de riesgo que debió ser practicada
trapuestos de amor-odio con su agresor, en sede policial, el informe psicológico practi-
bajo este contexto, sabemos que una si- cado a la víctima por la entidad correspondien-
tuación recurrente es la que sucede con te y de ser necesario, de acuerdo al caso, el
muchas mujeres que denuncian a sus certificado médico.

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