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Profesora: cuando empezamos a ejercer, este competitivo mundo del derecho, nos encontramos
con que necesitamos hacer un ejercicio territorial de la ley, con esta materia hablamos de
relaciones entre estados, convenciones del mar, millas… nos vamos a enfocar en la persona, por
eso decimos que es derecho privado, usted y yo, nos vamos a alejar del territorio nacional, cunado
las relaciones jurídicas trasciendan el ámbito internacional, ej “grupo de argentinos 2da quincena
de enero, de vacaciones en punta del este, fueron en auto, manejando en p2 atropellan a una
persona, y lo matan al uruguayo, la familia de la víctima quiere iniciar acciones ¿A dónde las
inicia?, ¿dónde se esgrime la defensa? Cuestiones del dio.
Los hijos de Maradona desperdigados x el mundo, ¿Dónde interponen el juicio si el padre vive en
otro país? ¿Dónde se inicia? ¿juan Dartes, actor argentino, acusado de violación de una menor de
edad en ocasión de una gira, cuando el elenco de patito feo estaba en Nicaragua?
A la profe le gusta viajar, fue a Asia alquilo un hotel en las filipinas, lo alquilo desde Temperley,
llego a la isla, no había lugar para ella y su marido, ¿Qué hago? Tengo un contrato con Brookings,
¿mando mail? ¿Dónde reclamo? Derecho internacional privado…
Compramos por Amazon argentina, hacemos compra y venta internacional, y así se podría seguir
infinitamente, para mostrar que el dio con la globalización y el alcance regional y comunitario,
tiene la facilidad de desplazarnos de manera tal que llegamos a la internacionalidad en nuestros
actos.
Entendemos que el derecho argentino, la fuente interna ya no puede ser aplicable, o tal vez sí, pero
sin dejar de lado que habrá otros estados involucrados que también deberían entrar en juego.
¿Cuál es la ley aplicable a la ley jurídica que tenemos que resolver cuando hay 2 o más Estados que
podrían ser aplicables?
Para calcular la indemnización del uruguayo muerto, ¿nos basamos en la ley uruguaya o
argentina?
Tenemos 2 legislaciones que podrían ser coincidentes, pero en lo general no suelen ser
coincidentes, ¿Qué pasa cuando el amigo de un amigo, que vive en Berazategui, nos conocimos
esquiando en Ushuaia, trabajaba en Garbarino y ganaba muchísimo, le quedo el contacto x
Instagram, uno sigue la vida, ve como se casa y demás y demás, no lo vio más, viajando x el
mundo, decía “nos vamos del país”, se fueron a Barcelona, al mes de la mudanza, cambia la foto
de perfil y se pone foto solo, posteaba sugerentes, se quiere divorciar x corneta, los dos argentinos,
casados en Ushuaia, viviendo en España, donde interpone el divorcio, hoy por hoy sigue el caso y la
profe está quemándose el bocho, ¿Dónde se hace la acción? ¡Si lo hace acá, se queda con el caso,
si no hay que ir a Ushuaia, pedir un poder apostillado, no están acá...! todos sucedió acá, hasta el
día que se fueron a vivir a otro país, en el derecho internacional privado, se rige x el ultimo
domicilio conyugal, en principio se inicia en España porque ahí es el último lugar de los cónyuges…
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ESTA ES LA DEFINICIO DEL DIP estudio de la relación jurídica de una persona cuando la relación
jurídica hay 2 o más elementos internacionales, no se puede plantear acá, el juez se va a
declarar incompetente. No es solo donde juzgare al conductor, es ¿Qué ley aplicare para
resolver? ¡Donde interpongo la demanda!!
¿Una pareja se separa tiene 2 hijos, el padre se va a chile, y no vuelve más, la ley no te obliga a
querer las bendis, la madre, le hace un juicio de alimentos, se interpone en el domicilio del
demandado? ¿o en el domicilio del niño?; Reading case Gabriela Uriburu caso de la minita del
jordano…
Canciones de rock nacional, “casémonos vía México” hace 50 años te casabas para toda la vida, te
fajaban que el vecino no se entere, empezó a pasar que la gente se empezó a cansar, cuando la ley
quedo obsoleta frente a la relación social, la gente comenzó a separase de hecho y a ser concubino
con otras personas y a procrear, la gente se empezó a casar en México o en Paraguay, cuando
regresaban la ley decía “esperen usted está casado en primera nupcias con otra personas, el
matrimonio es invalido” y ahí se mete el derecho internacional sobre todo x la sucesión
internacional.
Con todos los ejemplos intentamos ilustrar que cuando las relaciones humanas, mezclan más de un
ordenamiento, nos encontramos con una relación de derecho internacional privado.
Introducción al Dip
Concepto
El DIPR comprende las relaciones que tienen un elemento ostensible, ajeno al derecho local, sin
analizar previamente su naturaleza esencial (no importa si es civil, comercial, penal). Basta con
que el interés comprometido sea el de una persona privada y que a su respecto se plantee el
problema de la ley que lo reglamenta y de la jurisdicción competente.
¿Cuál es la ley aplicable para resolver la relación jurídica? ¿Cuál es la jurisdicción competente para
plantear la acción? Cuando se mezclan las relaciones en un espacio nacional y en un espacio
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extranjero, esta vinculación caprichosamente no puede elegir qué ley aplica, se va a incorporar en
la historia, como protagonista en la ley extranjera.
¿Qué pasa si los de España (Ushuaia), el pibe se volvía a argentina, porque la piba lo engaño, o que
pasa si consigue un trabajo de Tailandia en la playa x el divorcio,
La buena noticia es que hay reglas en el derecho internacional privado, que nos ayudaran a dar
respuestas, cunado entendemos que hay actos que pueden ser constituidos en el extranjero.
Objeto
- La ley aplicable
- La jurisdicción competente
En la actualidad, el Dip es codificado, ahora tenemos un nuevo CCCN que nos redefinió al DIP como
solucionar estos conflictos, más de 80 artículos, que hablan de las reglas a aplicarse, cuando el
caso tiene una vinculación con la argentina, algunos artículos dan más dudas que certezas, al que
vamos de apoco sacándole el jugo, para entender a este curso las respuestas que acabamos de
mencionar en preguntas, leeremos un fallo de adopción internacional…
Veremos un caso de un árabe, que vive acá que invoca “la cafala” tutoría para niños pobres,
huérfanos, etc., En la cual pueden ser adoptados por un tutor que los guie bajo una mayoría de
edad según la ley musulmana, se van para Túnez, hacen todos los papeles de la cafala, cuando
vienen para acal aa quieren anotar en el colegio, y resulta que tienen una figura que no es
reconocida por nuestro ordenamiento… otra de las grandes incógnitas que planteamos, en este
curso ¿Qué pasa cuando necesito reconocer en otro estado una sentencia sobre una cuestión que
no es reconocida, o no existe en otro?.
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Hay países que la homosexualidad es delito…
Viene un tipo de qtar un jeque multimillonario con sus esposas, y quiere convalidar el matrimonio,
en nuestro país, es la unión de dos personas… “en mi país puedo tener más de una”, quiero
convalidar mi matrimonio y comprar el lago Puelo y tengo 2. ¿Qué hacemos?
La profe nos quiere plantear, para que veamos que esto está al alcance de la mano, entonces
tenemos una relación jurídica internacional que debe ser objetivamente internacional, debemos
detectar que esta historia trasciende el orden nacional, y respecto de esto tengo que ver ¿Cuál es
la ley aplicable y la jurisdicción competente? Una vez que decodificamos esto aprendemos el
derecho internacional privado.
La finalidad es la protección de la persona y de sus intereses, en todos sus desplazamientos por los
distintos territorios.
Las normas del Dip, están previstas para que los desplazamientos de las personas no generen
SITUACIONESJ URIDCAS CLAUDICANTES Y GENERE EFECTOS JURIDICOS UTILES Y VIABLES, SI YO ME
CASO ACA EL MATRIMONIO PEUDA SER VALIDO SI ME QUEIRO IR A ITALIA, SI TENGO UN HIJO LA
FILIACION PUEDA SER RECONOCIDO EN OTRO PAIS.
Donde fallezca la abuela va a depender del ultimo domicilio del causante, independientemente de
donde este, falta una parte.
Estudia las relaciones en las cuales los Estados son Parte, o los organismos Supra Estatales (ONU-
OMS-OMA-OIT), creando convenciones y acuerdos para facilitar la cooperación entre estados
soberanos en temas de interés público.
Afecta a las relaciones jurídicas entre PARTICULARES. Ej. Matrimonio, capacidad, contratos,
sucesiones, daños, etc.
Antecedentes
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Edad media. Italia. Pensadores, estatutarios.
Cuando la gente comenzó a darse cuenta en su desplazamiento, no podía resolver de las cosas que
iban pasando en la forma de resolver.
“Si un habitante de Bolonia se traslada a Módena no debe ser juzgado con arreglo a los estatutos
de Módena, a los cuales no está sometido, como lo demuestra la frase de la ley Cunctos Populus:
los que estén sometidos a nuestra benévola autoridad”.
A esta Glosa se le atribuye haber reconocido por primera vez la extraterritorialidad de las leyes y
por ende se la erige como la génesis del Derecho Internacional Privado
Escuelas Estatutarias
Durante los siglos XIII a XVIII. Definidas como aquellas doctrinas que representaban un conjunto de
reglas elaboradas por juristas durante dicho período de tiempo, destinadas a resolver los
conflictos que se suscitaban entre los estatutos, leyes, costumbres o fueros de las ciudades,
municipios o provincias pertenecientes en general a una misma unidad política.
Más relevantes:
Elabora conceptos a través de “La nación” como sujeto de Derecho Internacional, la gente tiene
conciencia de nación para proyectarse al exterior.
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- Libertad: Para la parte voluntaria del derecho, para lo que tiene que ver con bienes,
obligaciones y contratos, se acepta la autonomía de la voluntad de la parte.
“en tu nación hay conceptos, que te ayudan a constituirte como tal, que no son disponibles,
como cuestiones de capacidad, de familia; hay países que si no sos mayor de edad en otros, la
comunidad jurídica debe entender que si tenes mas de 18 ME PERDIII HDP
Regla de solución: Aplicar el derecho más conforme con la naturaleza esencial de esa
relación jurídica. Para solucionar conflictos de leyes.
Buscar para cada relación de derecho la pertenencia por su naturaleza un determinado orden
jurídico equivale buscar en dónde tiene su asiento
Esta es la génesis de las reglas de solución que caracterizan al DIP; savigny dice que hay que
buscar el ASIENTO JUR, ir al fondo, estableciendo el procedimiento de la regla de resolución, de
aplicar el mejor derecho, a este hecho nuevo en la realidad jurídica.
Veremos un caso donde una niña de 20 que se muda a un país de mayoría de edad de 25, ¿Cuál es
la regla de capacidad? Actualmente, como propuso savigny es capaz según la ley de su domicilio,
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la capacidad debe ser respetada en el plano internacional. Esto es “buscar el asiento”, asentar la
relación jurídica
ARTICULO 2594.- Normas aplicables. Las normas jurídicas aplicables a situaciones vinculadas con
varios ordenamientos jurídicos nacionales se determinan por los tratados y las convenciones
internacionales vigentes de aplicación en el caso y, en defecto de normas de fuente internacional,
se aplican las normas del derecho internacional privado argentino de fuente interna
En algún punto el cccn vino a arrojar un poco de luz en este reclamo que teníamos los
iusprivatistas, que una materia tan de fondo como el Dip necesitaba ser reconocida en el CCCCN en
el titulo 6 título iv una serie de artículos que vendrán a darnos el puntapié inicial, que, en la
anterioridad, no fueron receptadas.
No era tan sencillo desplazarse o generar consecuencias interterritoriales, en esta era es más
frecuente de lo que parece, la profe siempre cuenta que su mama es AB, vieja cuerva litigante,
“voy a ser Dip mama ayudante de catedra” ¿la de los países? NAHHH;
Años después fue la primera en tener un problema en Brookings, y ahí se dio cuenta cuanto valía
que su hija haga Dip, lo que quiere decir que en la vieja escuela la gente no se desplazaba tanto, no
era tan fácil realizar desplazamientos, ni tener tecnología de vanguardia, para vivir dando vueltas
por el mundo como ahora se hace; el avenimiento de la globalización, la masividad, internet, hoy
podemos sacar un ticket para ir a la torre Eiffel, alojamiento en el desierto de Sahara, con el
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teléfono podemos hacer lo que se nos cante el alma, fácilmente podemos trascender las fronteras,
pareciera que el Dip cobrara aquí relevancia, esto explica la necesidad legislativa, y la
incorporación del capítulo de Dip al CCN, entonces, vamos a empezar diciendo que el Dip está
compuesto x normas internas a partir del año 2015 esta codificación de la asignatura, le dio una
autonomía indudable, sin embargo, veremos en esta materia que dejo algunos campos sin arar, y
como anticipo dejaron más dudas que certezas, los lineamientos legislativos al momento de la
entrada en vigencia; tenía que buscar sintonía con las fuente internacional que ya estaban y en
regla con los principios de la comunidad internacional, por lo tanto no nos encontraremos con
normas contrarias a lo que ya había, antes estos no existía y el Dip funcionaba igual, por eso el
legislador se ocupó de la observancia que tuvieran sintonía de lo que ya había, ya que si no, serian
inútiles o contrarias a la ley vigente; estos problemas no tendremos lo que falto fue regulación en
temas nos encontramos con que se habló de un tema de la ley de un tema, pero no en la
jurisdicción aplicable ¿aplicamos análogamente? ¿reconocer la laguna? Estos son los problemas
actuales del CCCN como anticipo lo importante para saber, es que no reunió cuestiones
importantes, pero si gran parte, y esto traje mucha luz, y saltamos de un TTII a otro para resolver
soluciones jurídicas compatibles con el DIP
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Tratados internacionales, usos y costumbres internacionales, la doctrina de autores extranjeros,
principios generales del derecho internacional, jurisprudencia internacional.
- Tratados de Montevideo de 1889 y 1940 Tratados sobre normas de DIPR ratificadas por
Argentina y algunos países regionales. Se divide en 8 convenios: Civil, comercial, penal,
propiedad literaria y artística, marcas, patentes, y ejercicio de profesiones liberales.
Si arg formo parte de los TTII de Montevideo, el de 1889 y 1940 conjunto de tratados sobre varios
temas y son 8 convenios ratificados x nuestra arg
Montevideo es fuente convencional más importante que tiene ARG de la materia; ampliaremos en
parte especial; además habla de cuestiones generales de Dip como problemas que veremos más
adelante “calificaciones, cuestión previa, reenvió”, otros.
Estos TT siguen al día de hoy como la fuente más importante de los TT q la ARG tiene y por fin 1889
Uruguay, Brasil Colombia ecuador, arg otros; 1940 no todos los estados ratificaron todos, ARG,
Uruguay, y otros; cuando uno ratifica se entra en vigencia; con Uruguay tenemos muchos
bilaterales de responsabilidad extracontractual, todos los ARG aman chocar autos en Uruguay,
revelando parte de los misterios, el choque en Uruguay, existe un TTII especifico que establece que
las responsabilidad extracontractual del hecho rige por la ley del lugar de comisión, es decir la ley
uruguaya; a menos que, víctima y victimario sean Argentinos; así se empieza a complicar, ARG Y
URUGUAY solo en una materia, la importancia del tratado es que los países se ponen de acuerdo
en la regla de solución en los tratados de Montevideo tratan de HOMOGENIZAR; la comunidad INT
en Gral. trata de hacerlo todo el tipo
Civil: también son convenciones regionales, que regulan algunas cuestiones reiterativas y otras no
tratados en monteveio adopción, contratos, restitución de menores; algunos están ratificados x
ARG otro no; adopción y restitución son importante, mas veremos ya que son conducentes y
forman parte de nuestro ordenamiento;
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Además, hablaremos de usos y costumbres internacionales, principios generales del derecho y
jurisprudencia nacional, sacaremos de la galera algunos antecedentes, mayormente leeremos
casos en parte especial.
Hay temas muy difíciles de comprender, la jurisprudencia trata todo, que ley, el porqué de la
misma y otros, hay muchos fallos que se repiten en los temas y veremos muchas cuestiones
vinculadas entre sí, tomara fallos que se repiten en variados temas.
En consonancia con nuestro derecho constitucional que les otorga jerarquía supra legal a
los tratados internacionales por sobre las leyes, el nuevo Código dispone:
Cuando no llegamos a encontrar en Dip, normas bilaterales, regionales, etc. con el país que
debemos resolver la cuestión es que en el DIP no siempre veremos la generalidad de los casos;
cuando tengo un caso con Paquistán primero vemos si hay algún tratado o convenio con
Paquistán, y sino no vamos a la doctrina internacional, si no hay nada veremos otro código,
buscaremos VINCULOS A NIVEL NORMATIVO CON EL ESTADO; en ausencia de norma internacional
ahí sí, estamos avistados para aplicar nuestro CCCN; primero iremos a los usos y los costumbre, la
jurisprudencia y la labor judicial del ab o el juez, hay que entrar a revolver jurisprudencia; hoy en
día tenemos el código civil, hace mucha agua, en cuestiones de jurisdicción;
Hablaremos luego de la ley aplicable, y la segunda clase la jurisdicción competente; faltan temas
de esta índole en el CCCN; las principales instituciones están contempladas en el CCCN;
matrimonio, acto jurídico, daños responsabilidad, otro está legislado…
La profe critica al cccn; peco de incompleto, sino de que la redacción no fue la más feliz, es
importante acompañar la lectura con una explicación; (no falten a clase)
El Dip utiliza tanto normas DIRECTAS como INDIRECTAS para cumplir su objetivo: regular
relaciones jurídicas internacionales que posean de manera evidente, un elemento
extranjero, y que involucren o afecten el interés particular:
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Norma DIRECTA: Poseen una hipótesis o tipo legal (donde se encuentran los hechos, la
situación a regular), y la consecuencia jurídica o sanción (que contiene la regulación, la
consecuencia legal a los hechos descriptos en la hipótesis.
Ejemplo: ARTICULO 2613.- Domicilio y residencia habitual de la persona humana. A los fines del
derecho internacional privado la persona humana tiene:
b) su residencia habitual, en el Estado en que vive y establece vínculos durables por un tiempo
prolongado.
La persona humana no puede tener varios domicilios al mismo tiempo. En caso de no tener
domicilio conocido, se considera que lo tiene donde está su residencia habitual o en su defecto, su
simple residencia.
El derecho internacional privado se caracteriza por utilizar normas directas y otras, las indirectas,
que son, tipos de enunciados específicos del Dip, que está destinado a regular situaciones jurídicas
internacionales, que tengan un elemento extranjero, y que vayan a involucrar a 2 o más Estados,
cuando hablamos de la directa, tengo un enunciado consecuente, la situación se agota en sí
misma, la pena esta entre esto y esto;
Al haber 2 estados que son sujetos pares, no podemos decir que el accidente de Uruguay se
judicializa bajo las normas de Uruguay, esa regla no existen en nuestro país, ni en la comunidad
jurídica, como nosotros tenemos 2 o más elementos internacionales, no es tan sencillo buscar la
solución, no encontramos la regla de solución tan fácil en la norma indirecta no hay antecedente y
un consecuente solamente, la norma es indirecta xq no establece necesariamente antecedente y
consecuente no dice el argentino que choque en Uruguay se le aplica la norma uruguaya, la norma
indirecta nos remitirá al lugar, al ordenamiento jurídico donde se buscara la solución a la situación
jurídica que queremos resolver, no nos aportara la solución al caso, nos remite al estado, al
ordenamiento donde se desprenderá la situación, es importante que la indirecta, no resuelve en
forma clara, sino a través de las normas de solución, nos lleva al lugar donde tenemos que buscar
¿Qué paso con los de Barcelona? No encuentro normas de divorcio, entonces vamos al CCCN y dice
“el divorcio internacional se rige por la ley del ultimo domicilio conyugal” (norma indirecta) ósea,
nos da la solución imparcialmente, tendremos que buscar en la ley de España que nos dará lugar a
la solución, buscaremos las normas internacionales de España sobre el divorcio;
El derecho de España dice otras normas, las normas indirectas del derecho internacional privado,
nos dice dónde buscar, no siempre la solución es la misma, en el derecho de la responsabilidad
extracontractual, se regirá por el lugar de la comisión del hecho, en Uruguay nos caerá la ley
uruguaya, sobre la responsabilidad extracontractual en el plano internacional, ahí veremos con
que nos encontramos, la consecuencia una vez que tengo la norma indirecta no se termina ahí la
labor;
Norma indirecta
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Típica del DIPR.
Clasificación
Internas o nacionales: Es creada por la voluntad unilateral del estado que la emite.
La mayoría son indirectas, a este tipo de norma indistinta al que estamos acostumbrados,
entender que no solo hay antecedente y consecuente, tenemos un 3er elemento que es el punto de
conexión que nos hace saltar a buscar la conexión, pueden ser nacionales directas o indirectas,
cualquier clasificación estará bien.
Clasificación
Ej. Art. 2601: Fuentes de jurisdicción. La jurisdicción internacional de los jueces argentinos, no
mediando tratados internacionales y en ausencia de acuerdo de partes en materias disponibles
para la prórroga de jurisdicción, se atribuye conforme a las reglas del presente Código y a las leyes
especiales que sean de aplicación.
Ej. Art. 2608 CCC: ARTICULO 2608.-Domicilio o residencia habitual del demandado.
Excepto disposición particular, las acciones personales deben interponerse ante el juez del
domicilio o residencia habitual del demandado.
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En las indirectas hablamos solo de Dip nos acerca cada vez más a la búsqueda de la solución que
sea más efectiva de la norma en que se trata, tenemos un elemento particular, donde la norma
indirecta se va a valer de un elemento técnico que se llama punto de conexión, que nos permite
identificar la norma indirecta.
Norma indirecta
El elemento técnico del que se vale la norma indirecta para designar a ley aplicable, para
saber dónde buscar la solución.
Naturaleza jurídica:
Gold Schmidt: es parte de la consecuencia jurídica. La noma solo tiene dos elementos.
La ley del ultimo domicilio del causante, es el punto de conexión que se va a valer la indirecta para
ver el punto aplicable, depende de donde muera la abuela a esas leyes nos sujetaremos al
momento de abrir la sucesión y regirme por ese ordenamiento, si es en nuestro país, interponemos
demanda, en la jurisdicción del domicilio, donde se allá fallecido, cuando necesitamos resolver la
relación jur internacional, la norma indirecta del derecho internacional privado, nos da el punto de
conexión, en que ordenamiento buscar.
Otros autores; la indirecta tiene dos partes iguales, antecedente consecuente, en la consecuencia
tenemos la consecuencia inmediata y determinada “punto de conexión” y la otra es mediata e
incierta, que es el derecho aplicable que no sabemos y a que aplicaremos al caso concreto.
Veremos fallos donde muere en Italia, y se inicia en Italia, es la ley que ratificamos, si murió en
Paquistán en este país;
No sabemos dónde nos va a remitir el punto de conexión, esto de la norma indirecta es muy
importante, la retomaremos la clase que viene, y la vamos a ver en todas las clases, y nos
sacaremos un 10, es un trabajo que necesita lectura y ejercicio, a partir de ahora vemos en el CCCN
que hay muchas normas indirectas, solo que no será revelado hasta que entramos al DIP.
Puntos de conexión
Clasificación:
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Mutables: Domicilio, residencia, situación de cosa mueble. Cambian y por eso deben
precisarse, localizarlos temporalmente, fijarlos: último domicilio del causante. Primer
domicilio conyugal.
La capacidad de las personas se rige por la LEY de su Domicilio efectivo; la norma es indirecta, nos
indica que la capacidad tenemos que ver donde vive la persona y la ley respecto de la capacidad, el
punto de conexión es el domicilio efectivo que nos indica donde buscar la solución; será un
elemento técnico disparador para saber dónde tengo que buscar la conexión, donde hay tantos
ordenamientos jurídicos aplicables es caprichoso elegir uno x sobre otro; la conexión nos indica
donde buscar, son universalmente aceptados,
Matrimonio se rige x la ley del lugar de su celebración; entonces, unos matrimonios van los
contrayentes en pleno uso de sus facultades, etc. etc., testigos, ante funcionario del registro civil,
firman un acta y pasan a estar casadas, si no haces eso tendrás otra cosa te podes casar, pero
para argentina, no te casas. Al tipo de arabia, lo casamos xq se rige según el lugar de su
celebración, por eso hay que reconocer el instrumento, el matrimonio celebrado en un lugar donde
los requisitos son reconocidos, serán válidos. El punto de conexión es el lugar de celebración.
El punto se clasifica en fijo o en mutables, hay algunos que son fijos ya que son referidos a hechos
del pasado ej “lugar de celebración del matrimonio”, el lugar de celebración es un HECHO QUE NO
CAMBIA; COMO LA LEY DE LUGAR DENACIMIENTO; HECHO ACAECIDO DEL PASADO QUE NO
CAMBIA;
El punto de conexión mutable es el domicilio, tantas y cuantas veces la persona quiera, lo mismo
que la situación de una cosa mueble, yo no me puedo sujetar a algunas cuestiones al punto de
conexión mutable como el domicilio, si el domicilio cambia, cambia la ley aplicable, la validez de un
contrato está sujeta según la ley del … me perdí;
La sucesión se rige por la ley de ultimo domicilio del causante, norma indirecta de tipo universal,
no hay ordenamiento jurídico que no se rija de esta manera, la sucesión se abre en el lugar y bajo
la ley del ultimo domicilio.
El divorcio se interpone, de acuerdo a la ley del ultimo domicilio conyugal, podríamos hablar de
cuando se casaron en Ushuaia;
La acción de cumplimiento de un contrato, se rige por la celebración; sino por el domicilio del
demandado, o de su ultimo domicilio conocido;
Clasificación:
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Reales: relativos a las cosas, lugar de situación de los bienes.
Los reales son relativos a las cosas, en general los bienes se rigen por la ley del lugar de situación,
un inmueble situado en la republica argentina se rige según la ley argentina, distinto son los
inmuebles; ¿Cómo lo fijamos? Como se persigue internacionalmente la acción de un inmueble.
Relativos a los actos, ley de lugar de celebración, de ejecución del contrato, situaciones de actos
jurídicos.
Los puntos de conexión, Dip, normas directas y normas indirectas, la mayoría son indirectas, son
características del Dip, que es una norma que, a diferencia de las directas, no aporta solución al
caso concreto donde nos remitiremos donde buscar la solución, herramienta técnica.
La N indirecta, puede tener más de un punto de conexión, es decir la norma indirecta puede
ser.:
Clasificación:
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Nos interesa en el plano internacional, resolver la cuestión, que el acto jur no quede en la
nebulosa.
La norma internacional (cornudo Barcelona) la ley se rige x el domicilio del ultimo domicilio
conyugal, la norma de derecho internacional de España se rige x la ley de lugar de celebración del
matrimonio, ósea que se chocan lo que dice lo interno y lo externo “pin pon”, entonces nos
encontramos con un reenvió sin fin, y no tenemos formas de divorciar a estos pibes, entonces como
en el origen del DIP comenzó a pasar, y es un gran problema, para lograr que si o si podamos
resolver una cuestión jurídica y sobretiempos el eventual problema del reenvió, se utilizan varias
normas de puntos de interconexión ¿Qué pasa cuando un estado no coincide con las reglas de
solución? Otro problemita, cada vez más en la comunidad internacional, hay varios puntos de
conexión para ampliar la jurisdicción competente, y a la solución más valorable a la solución
expeditiva del caso, pablo lee un artículo de la validez de un testamento ¿Qué interesa del plano
internacional? Cual es plano ontológico del plano internacional, si están apostillados, son válidos
en el lugar de celebración deben ser validos en el orden internacional, el testamento será válido si
fue valido donde se hizo, en otro caso, se aplicará la ley local, o… (Me perdí) …. Otras opciones; se
trata de evitar situaciones jurídicas claudicantes, es tratar de sacar adelante el acto jurídico y
resolver de manera que sea la situación jurídica internacional, tenemos distintos tipos de conexión
complejos.
¿Veremos fallo de italiano que migro en los 30 vino compro casa, de viejo, se volvió a Italia y se
murió, podemos decir que la sucesión es nacional en Italia? NO, era italiano y muere en Italia, la
sucesión no es enteramente nacional, hay vienes en Argentina, que será Italia, hay que resolver los
bienes de Italia, hay elemento de Italia,
Un punto subsidiario, seria por ejemplo “la capacidad se rige x la ley de su domicilio efectivo, en
caso de no conocerlo se rige x la ley de su residencia anterior, acá tenemos una norma indirecta de
derecho internacional privado con dos puntos de conexión de tipo subsidiario, porque dice que la
capacidad se rige por… o en caso de no conocerse se rige por…
Agotamos la vía del primero y recurrimos al segundo, uno en remplazo del otro (subsidiariedad)
En el caso de divorcio español, el código español, está regulado con norma indirecta con 3 puntos
de conexión alternativos, ósea podes elegir el que más conviene porque la norma lo permite.
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Si el pibe y la mina mandan poder, se tramita acá el divorcio, se logra convenciendo a la minita,
mira que, si no, nos sale en euros… allá hay persona de confianza… la norma permite elegir
entonces nos quedamos que existe la posibilidad de tramitar el divorcio si logran acuerdo.
Los acumulativos deben cumplirse los 2 para ser válido, el acto en un estado, en la adopción
internacional, al ser tan delicado el tema, en general cuando uno quiere adoptar un niño de otro
país, la persona debe ser capaz de adoptar y el niño de ser adoptado.
Para adoptar un chino, tengo que ser capaz de adoptar según la ley argentina y la ley donde vive el
niño. El niño debe ser capaz en ambos ordenamientos.
12/8/2021
La clase pasada arrancamos a hablar y a decir que nos íbamos a ocupar de las relaciones jurídicas
que tenían una característica, nos encontramos ante una relación jurídica que va a tener por lo
menos 1 elemento internacional, para considerar que el DIP estaba dentro de los márgenes
reiterables del mundo actual;
Cuando usamos booking, contratación internacional, vamos a Uruguay, y tenemos algún siniestro
que trae consecuencias;
Hablamos de historia y la gestación del DIPr, un entender por entender y terminar de decidir qué
ley íbamos a aplicar, uno o mas elementos internacionales, porque entendimos que en la
comunidad jurídica de los estados, el derecho privado internacional, resulta que todos los estados
son iguales, en el plano de la soberanía, por ende era caprichoso e incorrecto decidir de manera
aleatoria, que ley aplicar con el dedo, cunado no s encontrábamos una situación con más de un
ord jur aplicable a la situación; ejemplo amigos arg que chocan 1 uruguayo, nos encontramos con
2 ordenamientos jurídicos en juego, la nacionalidad de las personas, la victima uruguaya, el
siniestro en Uruguay.
Disyuntiva, de que ley aplicaremos, y cuál es la jurisdicción competente, “vedets” del dipr
La norma indirecta, es un enunciado que caracteriza el DIPr q a la vez se nutre de normas directas,
no brindan las indirectas la solución concreta, nos dice dónde buscar, para encontrar la solución,
ver la diferencia, de las normas que estamos acostumbrados a ver, cunado litigamos en el plano
nacional, tenemos una situación q le kb una respuesta legal y se terminó;
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En la problemática de la existencia de distintos ord jurídicos, el DIPr regula la relación de 1 o 2 o
mas elementos internacionales, ej adopción, reales, sucesiones y muchísimos otros.
Si hay un elemento internacional puede ser, nacional, de las partes, o cualquiera que diste de la
territorialidad a la que estamos acostumbrados
Cuando hablamos de una Ni decimos que existen tanto en lo convencional como en lo interno, el
DIPr se nutre de convencionales y luego las encontramos en el cccn desde 2015 libro sexto, banda
de cuestiones que nos hacen falta, y se encargan de decir que el DIPr nos regimos por lo
convencional, y lo nacional de DIPr.
La ventaja de nuestro cccn al ser nuevo está en concordancia con lo que se manejaba el velezano.
La ni viene a ser esta característica, que nos va a indicar como tratamos cuestión de DIPr y donde
encontraremos la solución. El DIPr tiene norma directas e indirectas
La mayoría son indirectas, ya que nos remite al ord jur que nos dará la solución.
Existen normas en el plano internacional que tienden a la homogenización de las leyes de DIPr,
para q entre todos los países encontremos los puntos de conexión, que de acuerdo al tema
unificaremos criterios para saber dónde tengo que buscar la solución a un caso concreto, en esta
parte especial, veremos cómo estas situaciones se basan con tipo internacionales, ej cuando
salgamos del curso sabremos que un acto jurídico, es válido de acuerdo al lugar de la ley de
celebración.
Se comienzan a llenar los tribunales de estas cosas, la adopción de países que no receptan con los
mismos alcances, por eso es importante manejar familia y sucesiones.
Que pasa cuando en un estado hay una situación reconocida y acá no, pasa con el matrimonio del
mismo sexo ¿?
Las relaciones se pueden dar, que tengamos relaciones jurídicas con otro estado, que no nos
reconoce una situación.
Caso Carolina Pavón. En Egipto no hay divorcio, hay un repudio solo el hombre puede, devolver a
la a mujer, puede pronunciar 3 veces la “Talak” y con eso la mujer queda repudiada,
18
Una vez que volvemos al concepto de norma indirecta de DIPr, comenzamos con la jurisdicción
internacional competente, nos encontramos en el plano procesal, con la situación a través de la
cual, que una vez que entendemos que ley aplicamos, la ¿pregunta es donde interponemos la
acción?
Los puntos de conexión son ese elemento técnico, del que se valdrá la indirecta para poder
indicarnos a donde tenemos que ir a buscar una solución, “la sucesión se regirá por la ley del
ultimo domicilio del causante”, esto nos regirá una sucesión internacional, si tenemos una persona
que se muere acá y es ARG, y no tiene ningún vínculo con el exterior, no tiene nada, no es un caso
de DIPr.
En el fallo Grimaldi, tenemos un italiano q muere en Italia, con su hija italiana, pero tenía una cosa
acá, y se convierte en tema de DIPr. La sucesión se rige por la ley del ultimo domicilio del causante,
me encuentro con la ley del ultimo domicilio, es decir cómo voy a hacer yo para resolver esta
sucesión, tengo que ir a buscar, a donde vive el causante, “fijos y mutables”, investigar donde
vivió, y como selecciono, donde iniciar la sucesión, los puntos de conexión el DIPR “primer
domicilio conyugal, ultimo del causante, etc.”.
La sucesión es por el ultimo domicilio del causante, tendré que ir a buscar la ley italiana, tengo que
ver la ley de Italia que dice la sucesión y veo ahí como hago para aplicar la sucesión, y donde
interpongo la acción, es lo mismo del cornudo, acá la ley arg, dice que el divorcio internacional es x
el ultimo del domicilio conjuga, voy a la de España la residencia habitual y la norma amiga tenia
punto de conexión alternativos, “el divorcio internac, debe interponerse en el último domicilio de
los cónyuges o ante el domicilio del demandado, o se puede hacer la prórroga de jurisdicción si
ambos están de acuerdo y tienen ganas, la profe agarro el caos, a partir del inicio de divorcio.
Complejos, normas con más de un punto de conexión favorecen las relaciones jurídicas, que son
ampliadas x los TTII con más puntos de conexión.
Reenvió, tema complejo que explica xq la legislación int nacional busca hacer normas indirectas
con más de un punto de conexión, que se dará cunado los orjur, nos remitan de una ley a la otra.
Estudiar estos temas a conciencia, búsqueda de jur aplicable, norma indirecta, puntos de conexión
Las reglas de solución son para tener a mano para resolver un caso, hay que estar piiiyoh, para
regular un inmueble, hablamos del lugar de regulación. Porque no pueden ser movidos, veremos
muchos casos del estilo
En arg tenemos tratados bilaterales con Uruguay, que hablan de responsabilidad extracontractual,
y tránsito. Que pasa con los quilombos uruguayos.
19
La profe evalúa la posibilidad de irse a vivir a Europa, eso le trae mucha situación de DIPr, tiene
una abuela viviendo en España, que va i viene, el día que muera, va a estar en arg o en España, y
tiene 2 casas, una en Quilmes otra en Galicia abra caso de derecho internacional, el otro bien de
otro país, traerá otros conflictos según la jurisdicción.
Hay que pasar por un proceso de autenticidad apostilla, que no obedecía las reglas del Dip, para
reconocer el reconocimiento de un instrumento extranjero en otro país, se busca fijar procesos
homogéneos en el DIPr, y la relación entre particulares de los distintos países.
Una de las cosas que nos referiremos hoy, es a la jurisdicción, que la entendemos como la forma
fija del derecho interno.
- Es una parte del derecho internacional privado que resuelve conflicto de leyes procesales.
- Cooperación procesal internacional, es una parte del derecho procesal internacional que a su
vez es una rama importante y complementaria del derecho internacional privado, su
contenido comprende las reglas de jurisdicción y de competencia, así como la solidaridad y el
auxilio que recíprocamente se presten los tribunales de diferentes países, para la
administración de justicia.
- La cooperación judicial internacional constituye toda actividad que tiene por finalidad el
coadyuvar con la justicia extranjera en su ejercicio jurisdiccional en todos sus niveles.
Para resolver los conflictos procesales, con todo el baile, de seleccionar la ley aplicable y la
aplicación, la pregunta es cuál es la jurisdicción competente para ejercer la acción, puede ser la
misma o debe ser otra?.
Vamos a ver que estas preguntas, tienen muchísimas respuestas, van a depender del caso
concreto, de los estados, de si hay normas convencionales que los vincules, y si el tratamiento de la
materia una vez seleccionada la ley, pueda hacer lo mismo, con la jurisdicción, la ley aplicable ¿me
legitima a seleccionar la jur competente?
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Malas noticias: el cccn ha hecho un desmadre en este sentido, quedan deudas, con las
jurisprudencias, y generan problemas del internacional privado. Tenemos normas de jurisdicción,
pero no son tan abundantes y claras, como lo que hay en ley aplicable.
Una de las cosas que nos dice, es que cuando hablamos de procesal Int, nos encontramos con
cuestiones mancomunadas y conocemos de venir del Dip, tenemos la cooperación procesal
internacional, que es una parte del derecho procesal, y nos echara una mano, porque es una rama
complementaria al DIPr, que tiene reglas de jurisdicción y competencia que vienen acompañadas
por solidaridad y auxilio, cuando necesitamos reconocer sentencias o laudos dictados en el
extranjero.
Este mundo del DIPr, cuando hablamos la clase de la cafala, traen la nena y piden al juez que la
reconozcan como una opción, este es el pedido de reconocimiento de sentencia extranjera, y esto
es parte del procesal internacional, nos encontramos ante un matrimonio de particulares,
Se pide al juez cooperación procesal internacional, para que ejecute una sentencia o declaración
efectuada en el extranjero.
Hablamos de cooperación, que tiene por finalidad coadyuvar con la justicia extranjera, en el
ejercicio internacional, arg pedirá cosas y será solicitada, y ahí veremos algunas cuestiones que
están en nuestro codigo procesal, y otras hacen en esencia al DIPr
- El de utilidad
- El de reciprocidad
- El de equidad y justicia.
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Reconocer las relaciones jurídicas, por que obedece a equidad y justicia, están marcadas por un
principio de utilidad, de reciprocidad, el desplazamiento genera situaciones, y las personas
necesitan el reconocimiento de esto para continuar con su vida, el matrimonio del a cafala tiene
que poder anotarla en el colegio.
Hay pilares, con principios receptados por la comunidad internacional, el principio de igualdad jur
de los sistemas legales de los estados, que nos dice que no podemos aplicar una ley por capricho
sobre la otra, debido a este principio.
Objeto.
Combatir la ilicitud, tráfico de personas, drogas, a través de requerimientos, nos encontramos ante
un pedido de auxilio que se puede hacer para atrapar un criminal, un refugiado que pide asilo..
Fundamento
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Los estados deben cooperar con la finalidad de evitar que uno de los Estados se convierta en un
área de impunidad para los delincuentes por el hecho de encontrarse en su territorio cuando
están acusados por otro estado. La asistencia judicial internacional precisa de una mayor rapidez
en la persecución y el enjuiciamiento de los autores de los delitos tipificados en los textos penales
de los distintos cuerpos legislativos internacionales.
Los estados siempre tienen que cooperar con la finalidad, de que no sea un agujero de impunidad,
los principios internacionales, se basan en el copium gentum y la buena fe, y la organismos
mundial, intereses políticos, y un montón de otras situaciones que pasa que no salgan tan prolijos
los pedidos que exceden el plano internacional.
Concepto:
La cooperación judicial internacional en materia penal, puede definirse como “conjunto de actos
de naturaleza jurisdiccional, diplomática o adm que involucra a dos o más estados y que tiene por
finalidad la persecución y la solución de un hecho delictivo ocurrido en territorio, cuando menos,
de uno de los tales estados.
- El derecho penal internacional comprende el conjunto de reglas jurídicas que determinan las
condiciones en las cuales deben auxiliarse mutuamente los estados para la administración de
justicia.
- Dicha cooperación se manifiesta ante la necesidad de brindar una respuesta al hecho de que,
mientras la defensa social en materia penal se ejerce primordialmente en ámbitos limitados
(principio de territorialidad), la delincuencia no conoce barreras y se internacionaliza.
-
Veremos situaciones de extradición y asilo, hay otras, pero no obedecen tanto a esta materia, acá
nos basaremos en ilicitud, pero también cooperación, internacional para seguir prófugos asesinos,
hay sistemas de cooperación, cuando hablamos de hechos delictivos.
N indirecta, jurisdicción, calificaciones, reenvió; cuestiones técnicas que explican como funciona el
DIPr, hay que rompernos el alma en el primer parcial, veremos cada instituto del DIPr, matrimonio,
sociedades, contratos, y ya estaremos cancheros. Solamente va a ser aplicable en parte general ,a
cada instituto del dipr.
Jurisdicción internacional.
Concepto:
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La jurisdicción internacional es abordada en diversos aspectos:
- Directa: facultad del tribunal. Es la potestad del estado de entender en una controversia
atinente al DIPr que le es sometida a un juez o árbitro. Se plantea el interrogante de cuando se
es internacionalmente competente para dirimir una determinada desavenencia vinculada con
una relación jurídica.
- Indirecta: la cooperación jurídica internacional. Es la potestad de un tribunal de producir una
decisión o un pronunciamiento susceptible de surtir efectos en el territorio de otro u otros y
requerir la cooperación internacional.
- Prorroga: o elección de jurisdicción. Es la facultad de las partes de sustraer una cuestión
determinada en la competencia judicial internacional correspondiente y someterla a la
decisión de otro juez.
Directa, facultad del tribunal, del juez, para entender en una cuestión que es sometida,
básicamente, cuando por las normas del DIPr, llega la competencia, será competente el juez para
entender en un caso de resp extracontractual, el lugar de acaecimiento del hecho, aplicamos la ley
del lugar y la jurisdicción. Este juez de este estado, tiene la capacidad de entender, en un conflicto
de DIPr.
En el cccn, tenemos algunas reglas, que vamos a ver a continuación, la jurisdicción indirecta, es
nomas ni menos, que la cooperación jurídica internacional, la jurisdicción internacional indirecta,
es la potestad que tiene un juez de dictar una sentencia, una decisión, o un pronunciamiento
susceptible de surtir efectos en otros estados y requerir la cooperación internacional para su
cumplimiento, reconocimiento de laudos extranjeros (indirecta); cuando yo juez decido una
cuestión, dicto un pronunciamiento, que puede ser susceptible de ser aplicado en otra lugar, se
pide al otro juez que lo reconozca.
El protocolo, dice q se puede prorrogar cunado las partes tengan la misma nacionalidad.
La prórroga es la elección procesal que elegimos, sustraer una cuestión de la competencia judicial
que normalmente hubiera correspondido, y someterla a la decisión de otro juez.
Se puede prorrogar por que sí, porque se puede, porque conviene. Ampliar esto…
24
Regula según las materias en la fuente interna (códigos de fondo, de forma o leyes especiales) y en
la fuente convencional (tratados internacionales).
Dijimos jurisdicción internacional directa, es la que está posicionada, como el lugar natural q se le
da a un juez en el plano internacional, para dar x sentado que tiene competencia, para dirimir
dicha cuestión, la jur indirecta estará regulada, en los TTIi, tenemos algunos protocolos, que
hablan de la jur inter, pero también hay normas de fuentes interna en el cccn; nos introduciremos
a algunas cuestiones que tienen que ver a “BOggiano” que tiene buena explicación.
En el cccn, se mantienen algunos criterios de jurisdicción, y antes de que hubiera todo el capítulo
de DIPr, había algunas en Vélez, que hablan de la jurisdicción, y lo que siempre se aplico a nivel
interno, en el DIPr, fue lo que aplicaron todos los estados cuando les toca decidir un caso, el juez,
cuando es llamado a resolver un caso de DIPr, y se declara competente, porque existen puntos de
conexión, que hacen que tenga la potestad, lo primero que hace un juez, es aplicar la LEX FORI,
la lex Fori, es la ley aplicable, de la nacionalidad de un juez, que conocerá en un asunto LA LEY DE
SU ESTADO, cuando un juez, es llamado a entender en un caso, porque entiende que hay potestad
del estado, para entender en una controversia, cuando entiende que es internacionalmente
competente, lo primero que hace un juez, es aplicar la lex fori en latín, es el fuero… en este caso la
ley nacional de un juez.
Entendemos por ley fori, ley nacional del juez que conoce en el asunto, esta ley entendida como la
ley del tribunal interviniente, es el principio de todo, mas allá de reconocer la extraterritorialidad,
de un caso, un juez aplica lex Fori, para ver si es competente, de acuerdo a las reglas del dipr
convencional del que su país es parte, y luego del dipr de fuente interna, para que un juez se
declare competente en arg, debe ver que de acuerdo a los ttii de q arg es parte, el confieran esa
competencia, y en caso de ausencia, que la fuente interna, reconozca esta competencia, la lex Fori
siempre es aplicada por un juez, en plano internacional, porque en realidad, hay que hablar del
plano internacional, donde los jueces, siempre aplicaron la lex fori que es siempre lo que hubo.
a veces estamos obligado a ley Fori, o a veces lo externo, nos exige que lo hagamos, dependerá del
estudio y entendimiento de los contratos, un juez argentino puede ser competente por los puntos
extranjeros, pero utilizando ley extranjera, puede ser competente, pero aplicara lex Fori o no,
según la circunstancia de cada caso.
25
Lex causa, es la ley del fondo de la cuestión jurídica, es decir, la lex causa es la ley que resulte
aplicable, el derecho más conforme, que resulte aplicable por las normas del DIPr.
Domicilio o residencia habitual del demandado. Excepto disposición particular, las acciones
personales deben interponerse ante el juez del domicilio o residencia habitual del demandado.
El 2608, comienza diciendo, para un caso en particular, nos habla de domicilio o domicilio habitual
del demandado y residencia, excepto disposición particular, las acciones deben plantearse en lo
habitual del demandado.
Está estableciendo reglas de DIPr, que podemos apreciar, porque nos dice que: salvo alguna
disposición particular, podría ser la prórroga de jurisdicción, deben interponerse, ante el juez del
domicilio o residencia habitual del demandado (acciones personales); punto de conexión, domicilio
o residencia habitual. Nos da dos puntos de conexión, las acciones personales, tienen que
interponerse en el plano internacional, ante el juez de donde vive el demandado, si no conozco el
domicilio de la residencia habitual, este articulo esta al principio de las normas del DIPr, ni más ni
menos, consagra lo que llamamos “el foro general”, cuando hablamos de foro, entendemos al
tribunal, que se hace eco, y dirigir acciones, de acuerdo a la ley aplicable, un foro es el tribunal
competente, los foros pueden ser muchos, y tienen por fin acércanos a la jurisdicción competente,
y entendemos que el foro puede ser general o especial, de acuerdo a la especialidad del caos.
La definición del foro, nos mostrara que existen varios, por lo general, los foros son los que nos
ayudan a nosotros a acércanos a la jurisdicción competente, este artículo, asienta una postura y
nos manda a un foro general, que es aquel se adopta como pauta o criterio para establecer
jurisdicción del juez, independientemente de cual sea el objeto del proceso, para argentina, las
acciones personales deben interponerse ante el juez del domicilio habitual del demandado.
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19/8/2021
TERCERA CLASE.
REPASO
Elemento técnico que nos hará inferir en donde buscar, el asiento jurídico correcto, en la
legislación de ese lugar al caso concreto, cuando tenemos divorcio, acto jur, contrato y muchos
más, a veces no parecen justo donde, sino que hay que asentar la relación jurídica y aplicar a
derecho la naturaleza de esa relación.
Para interponer demanda en un tribunal, tengo que hacer caso a las normas de jurisdicción a los
TTIi y a los art de cccn.
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El derecho procesal internacional se basa en la cooperación hablaremos del escenario donde el
juez es llamado a atender el caso internacional. Y por otro lado el juez es llamado a reconocer
sentencia extranjera.
Que pasa cuando hay que reconocer sentencia extranjera, cuyo contenido podría estar contrario al
orden público; o plantear una institución desconocida
¿Qué pasa cuando no entendemos lo mismo por la misma institución del derecho privado?
- ¿Qué pasa cuando hay que reconocer sentencia extranjera, cuyo contenido esta en CONTRA DEL
ORDEN PUBLICO DE MI PAIS, o bien TRATARSE DE UNS INSTITUCION DESCONOCIDA;
¿que pasa cuando no entendemos lo mismo, por la misma institucion del derecho privado?
¿Qué pasa cuando llamamos a reconocer como valida una situación jurídica que podría atentar
contra las normas de orden publico?
Estas son cuestiones que fuimos analizando ¿Qué pasa cuando hay un juez que no aplica su lex
Fori, la historia marca que los J en los estatutos de Módena siempre hay tendencia a aplicar la lex
Fori?
Uno llega a pensar que la ley aplicable puede ser la misma de la jurisdicción competente.
No siempre un juez llamado a resolver una cuestión debe o puede aplicar su lex Fori, es posible que
deba aplicar el derecho internacional.
Jurisdicción directa; hablamos de la Jurdir que tiene la particularidad de ser una jurisdicción que
tiene como regla general, la posibilidad de que el juez, o el estado, tenga la potestad de entender
en un conflicto que le fuera surgida.
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Jurisdicción internacional directa.
La norma parte del reconocimiento de que este criterio atributivo de jurisdicción internacional
puede estar establecido también por leyes especiales, a cuyo fin dispone que son exclusivamente
competentes los jueces argentinos en 3 hipótesis:
En caso de niños con domicilio en la república, los jueces argentinos son exclusivamente
competentes para la declaración en situación de adaptabilidad, la decisión de la guarda con fines
de adopción y para el otorgamiento de una adopción.
Concepto
Directa: facultad del tribunal. Es la potestad del estado de entender en una controversias atiente
al DIPR que le es sometida a un juez o arbrito. Se plantea el interrogante de cuando se es
internacionalmente competente para dirimir una determinada desvanecía vinculado con una
relación jurídica.
Ej caso de una arg y Uruguay, siniestro vial, argentina con uruguayo, se aplica la ley de Uruguay
por el tratado, la nacional si es arg y arg,
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Buscar instrumento de tratado para buscar un resultado homogéneo de LEY APLICABLE,
JURISDISCCION COMPETENTE, LEY APLICABLE, en este caso es sencillo, porque en un caso arg de
urú, nos encontramos con que la norma dice “la ley aplicable se rige en responsabilidad
extracontractual por el lugar de la comisión del hecho”.
Es cierto que cada vez hay más norma internac, y se procura, normas indirectas con puntos de
conexión alternativo.
Elección de ley aplicable en uno u otro lugar, a elección del actor. Cuestión de comodidad,
económica, etc.
Regulada según las materias en la fuente interna (códigos de fondo, de forma o leyes
especiales) y en la fuente convencional (tratados internacionales).
En el nuevo CCCN no se producen cambios en cuanto a la situación anterior (código de
Vélez) existen disposiciones destinadas a determinar la jurisdicción internacional en
algunas cuestiones civiles o comerciales.
Lex Fori: la ley aplicable de la nacionalidad del juez que conoce en un asunto de DIPR.
Lex Fori, la ley interna de la nacional del juez que conoce la causa.
La lex causae, la ley que regula el fondo de la relación jurídica; cuando un juez que entiende debe
resolver la cuestión con derecho extranjero.
La primera regla que hay que manejar es: Que el juez resulte competente, no quiere decir que este
habilitado a aplicar la lex fori, pudiendo aplicar el derecho extranjero.
Tenemos la posibilidad de asumir criterios de foro general, foro especial, en algunas cuestiones de
tipos personales existe el criterio del foro general.
Domicilio o residencia habitual del demandado. Excepto disposición particular, las acciones
personales deben interponerse ante el juez del domicilio o residencia habitual del demandado.
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Consagra el foro de domicilio o residencia habitual del demandado en materia de jurisdicción
internacional.
Foro general: son aquellos que adoptan como pauta o criterio para establecer la jurisdicción del
juez un elemento que se presenta en todos los supuestos independientemente de cual sea el
objeto del proceso.
Para establecer la jurdir utilizamos el foro general. Que es independientemente de cual sea el
objeto del proceso utilizamos el domicilio del demandado
Fundamento del domicilio del demandado. Se presume que es donde mejor podrá defenderse, en
su estado.
Se presume que también tendrá bienes, los cuales el actor podrá atacar judicialmente en caso de
requerirlo (ejecución, cobro, medidas cautelares durante el proceso).
Foros concurrentes o especiales: son aquellos que se encuentran establecidos según la materia y
objeto de litigio (foro del lugar de cumplimiento del contrato, el del lugar del domicilio conyugal,
etc.)
Por principio internacional establezcamos para la acciones personales un criterio de foro general
del domicilio domicilio del demandado
El domicilio del demandado cuando un caso, podemos demandar en el domicilio de la persona por
varias cuestiones.
1 se presume que es donde mejor podrá defenderse, en su estado. (por que tiene bienes).
2 el demandado en acción internacional, es donde tendrá vienes que podre ejecutar de manera
más fácil
31
Hay otros foros, lo importante es saber:
EN LA FUENTE INTENRA DEL CCCN esta preceptuado principio de: el domicilio o residencia habitual
del demandado.
A diferencia del foro general, un foro concurrente u especial, es aquel que tiene establecido
puntualmente como debería hacerse las cosas en razón de la materia y en objeto del litigio.
Época que la gente de argentina, cuando no existía el divorcio vincular la gente se iba a casar a
paraguay o a mexico, para burlar la ley argentina, pasaba que cuando volvían querían hacer valer
esa unión conyugal.
Y después cuando se morían, todo lo heredaba el primer cónyuge, por estar casados legalmente, te
ibas a Paraguay, volvías a los 30 años, te morías y heredaba el primer cónyuge.
En estas causas que tienen un objeto muy puntual para determinalar validez de un matrimonio, o
no, la validez hay:
Hay foro especiales, que determinan la validez, o no, de una relación jurídica; son concurrentes o
especiales que tienen que ver con el objeto del litigio, como por ejemplo lugar de celebración del
matrimonio; o el de la vivienda conyugal.
Tiene sentido, si el matrimonio era válido al momento de ser celebrado, presumimos que es válido.
Hay foros que establecen donde hacerse las cosas, “la sucesión se rige por el ultimo domicilio del
causante”
Sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales, los jueces argentinos son exclusivamente
competentes para conocer en las siguientes causas:
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- Se aplica imperativamente el principio de territorialidad.
Esto es un tema muy interesante; nos acaba de decir que cuando nosotros, llegamos a la
conclusión de que hay un foro especial, quiere decir que la norma internacional, nos manda a una
jurisdicción especifica;
Los estados suelen tener una reserva, de internacionalidad, por una cuestión de soberanía, que la
veremos a lo largo, de varios temas, sobre todo en la parte especial, si bien todos los estados
seden una porción de soberanía (si n te tenes que brindar como Corea del norte);
Resulta ser, que no todas las materias son transables ni todos los estados admiten el derecho
extranjero se meta en alguna cuestión, por la soberanía.
Tenemos reserva exclusiva, entiendo que lo decidan los jueces argentinos, las materias disponibles,
se consideran delicadas, susceptibles de ser defendidos por jueces argentinos, que tienen más o
menos materias de jurisdicción exclusiva.
La mayor parte del estado hacen reserva, sobre todo en materias de Bienes. En general los estados
que tienen conjunto de territorio marcado por fronteras, recursos nat, y bienes, no son amigos de
que un juez u otro estado, pueda aplicar y disponer de los bienes acá.
El cccn tiene un artículo “cuestiones de jurisdicción exclusiva, que argentina no permite, que sea
juzgada por los jueces extranjeros, aplica imperativamente el principio de la territorialidad.
2635 adopción; que tiene que ver con que la adopción es un tema complejo que vamos a ver
cuando veamos familia, la adopción el caso de los niños argentinos, pero también con los que
tienen domicilio en argentina (habitante)
También llamado foro exclusivo: la norma parte del reconocimiento de que este criterio atributivo
de jurisdicción internacional puede estar establecido también por leyes especiales, a cuyo fin
dispone que son exclusivamente competentes los jueces argentinos en 3 hipótesis.
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En materia de marcas, patentes y modelos industriales cuando se hallen depositados o inscriptos
en argentina.
En caso de niños con domicilio en la republica los jueces argentinos son exclusivamente
competentes para la declaración en situación de adaptabilidad, la decisión de la guarda con fines
de adopción y para el otorgamiento de una adopción.
Atribuye jurisdicción a los tribunales estatales del domicilio del demandado o del lugar cuya ley
rige el fondo, para las acciones personales.
También recepta la teoría del paralelismo o FORUM CAUSA: permite atribuir jurisdicción
internacional concurrente a los jueces del país cuyo derecho resulta aplicable al acto jurídico
materia del juicio.
- Desventajas de querer unir el ius y el fórum: fuera de la ventaja practica de que el juez aplica
en tal caso su propio derecho no puede considerarse una regla aceptable con carácter general
desde que la determinación de la competencia y del derecho aplicable, si bien están muy
vinculadas, responden a distintos principios, finalidades y técnicas.
- El fórum causa puede tal vez servir como regla de cierre, cuando no existen otros criterios, ni
especiales ni generales, para determinar la competencia.
TTIi Montevideo; criterio del foro general, para el domicilio del demandado, para las acciones
personales, además aplica
El fórum causae, permite atribuir jurisdicción paralelamente, a los jueces del país, cuyo derecho
resulta aplicable en materia del juicio,
Interponer acción en el domicilio del demandado, como en el país donde sea la ley aplicable.
Atribuye jurisdicción a los tribunales estatales del domicilio del demandado o del lugar cuya ley
rige el fondo, para las acciones personales.
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También recepta la teoría del paralelismo o fórum causa: permite atribuir jurisdicción
internacional concurrente a los jueces del país cuyo derecho resulta aplicable el acto jurídico
materia del juicio.
- Desventajas de querer unir el ius y el fórum: fuera de la ventaja practica de que el juez aplica
en tal caso su propio derecho, no puede considerarse una regla aceptable de carácter general,
vinculados, responden a distintos principios, finalidades y técnicas.
- El fórum causae puede tal vez servir como regla de cierre, cuando no existen otros criterios, ni
especiales ni generales, para determinar la competencia.
Jur indirecta, como aventuramos la clase anterior, la posibilidad que tiene un juez en un estado, de
intervenir cuando es requerido, por un juez extranjero. “auxilio internacional”, que sirve para
obtener pruebas, cautelares, diligencia de mero trámite, o para que el reconocimiento, o la
ejecución de una sentencia o laudo extranjero dictado en otro estado.
Al juez le llega una solicitud, de la existencia procesal internacional, regulada en nuestro CCCN,
llega a través del exhorto. “medio de comunicación procesal entre magistrados de distintos países,
y sirve para practicar diligencias validas”. (comitas Gentium)
Concepto: implica la facultad de los jueces de un estado de intervenir en una causa ante el
requerimiento de un juez extranjero que solicita su colaboración judicial internacional.
Están casi todos los países de Suramérica y centro. En la cual se obligan a colaborar mediante esta
diligencia y prestar colaboración.
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Jurisdicción internacional indirecta:
Colaborar siempre que el pedido de auxilio del extranjero, cumpla con requisitos establecidos en
nuestro ordenamiento, y por supuesto, que el pedido de reconocimiento, no conculque el orden
público internacional argentino.
Orden público: era aquel mínimo de condiciones, que no están disponibles para la parte, el juez las
reserva imperativamente la facultad de ordenar (no corre la autonomía de la voluntad).
Voy a permitir que los jueces argentinos usen el derecho extranjero; facilitar la legislación a jueces
extranjeros. Todo esto. Siempre y cuando, ninguna de estas relaciones jurídicas vaya a tener efecto
a producirse dentro del territorio, en contra del orden público. Por más que sean válidas las
normas extranjeras.
Sin perjuicio de las obligaciones asumidas por convenciones internacionales, las comunicaciones
dirigidas a autoridades extranjeras deben hacerse mediante exhorto. Cuando la situación lo
requiera, los jueces argentinos están facultados para establecer comunicaciones directas con
jueces extranjeros que acepten la práctica, en tanto respeten las garantías del debido proceso.
36
Se debe dar cumplimiento a las medidas de mero trámite y probatorias solicitadas por autoridades
extranjeras siempre que la resolución que los ordena no afecte principios de orden del derecho
argentino. Los exhortos deben tramitarse de oficio y sin demora, de acuerdo a las leyes argentinas
sin perjuicio de disponer lo pertinente con relación a los gastos que demande la asistencia
requerida-
- Introduce el exhorto.
- Consagra el primer nivel de cooperación internacional; auxilio de mero trámite.
Para el reconocimiento de sentencias extranjeras, hay indicaciones, para que un juez que preste
colaboración, para citar un testigo o medida cautelar, de ser precedente se brinda, más complejo
es la ejecución de una sentencia en argentina, porque tenes que validar una situación validada en
el extranjero, y se aplique acá.
Esto está en el cpcccn 517 a 519; nos encontramos aquí, con los requisitos para el reconocimiento
y ejecución de sentencia o laudo extranjero.
Art. 517. - Las sentencias de tribunales extranjeros tendrán fuerza ejecutoria en
los términos de los tratados celebrados con el país de que provengan.
3) Que la sentencia reúna los requisitos necesarios para ser considerada como tal
en el lugar en que hubiere sido dictada y las condiciones de autenticidad exigidas
por la ley nacional.
4) Que la sentencia no afecte los principios de orden público del derecho argentino.
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Si se dispusiere la ejecución, se procederá en la forma establecida para las
sentencias pronunciadas por tribunales argentinos.
Los artículos 517 a 519 del código procesal civil y comercial de la nación disponen que la sentencia
extranjera debe cumplir con determinados requisitos
Estos artículos hablan que la sentencia debe cumplir con requisitos de admisibilidad, en primer
lugar, no tiene que conculcar con el orden público interno.
Puede pasar, que como se dijo en la clase anterior, con el tema de la cafala, que no reconoce la
adopción ni ningún otro vinculo biológico, y se adapta a nuestro ordenamiento.
La cosa juzgada, presupone la existencia de una sentencia que quedo firme, no autorizada para ser
modificada. Deberá ser cosa juzgada, según el estado donde fue dictado. Recién ahí se podrá pedir
que se trate el asunto. Y que sea emanada de autoridad competente.
38
Que no se viole el debido proceso, que la persona sea personalmente notificada. Para nosotros es
un derecho constitucional (art 18 de la cn); en esta sustanciación del juicio, la demanda debió
tener oportunidad de tener defensa en juicio.
No debe ser incompatible con otras sentencias, similar o dictada en simultaneo anteriormente en
Argentina, non bis in ídem (no se puede juzgar 2 veces lo mismo”.)
Protocolos de las Leñas de 1992, sobre cooperación y asistencia jurisdiccional en materia civil,
comercial, laboral y administrativa.
El plano penal, es diferente a la civil comercial y laboral, de los TTIi que vemos en esta materia.
Epna de muerte, edad de imputabilidad, vuelve mas difícil ejecutar sentencias, se puede hacer
pedido de extradición.
http://www.oas.org/juridico/spanish/tratados/b-41.html
Prorroga de jurisdicción:
Concepto: comprende la facultad de las partes de sustraer una cuestión atinente al DIPOR de un
estado para someterla a la intervención de otra autoridad judicial.
39
La prórroga puede ser realizada antes, durante, o después del estallido de la controversia, ya sea
por acuerdo expreso (escrito, verbal), tácito o por sumisión al foro: cuando presentada la
demanda ante el juez incompetente el demando contesta sin oponer declinatoria.
Acuerdo de elección de foro. En materia patrimonial e internacional, las partes están facultadas
para prorrogar jurisdicción en jueces o árbitros fuera de la república, excepto que los jueces
argentinos tengan jurisdicción exclusiva o que la prorroga fuese prohibida por ley.
La jur en un plano procesal: es cuando un juez entiende, que no es competente porque es otro; o
porque las partes eligen sustraer la cuestión del juez natural, y someterla a otro ¿Por qué? ¡Porque
puede...!
La prórroga puede ser durante, antes o después del estallido de una cuestión litigiosa.
En la materia contractual, pasa a seguido, el cual podrá celebrarse por el lugar de su celebración;
el cumplimiento de un contrato, va a depender, del lugar de celebración (punto de celebración fijo,
como el testamento o el matrimonio).
“en caso de desavenencias, sustraemos la jurisdicción, para dirimir cuestiones en donde se mas
barato”. Antes
Durante la sustanciación del contrato (ejecución) tenemos un problema, llamamos a las partes y
vemos donde plantear este conflicto durante la ejecución del contrato.
La prórroga puede ser tacita “sumisión al foro” presento la demanda, en un lugar en un estado q
creo que es el competente, el demandado contesta sin oponer excepciones “sumisión tacita”.
Prorroga de jurisdicción.
Permite válidamente que las partes escojan jueces para dirimir sus controversias, siempre que
reúnan 3 condiciones:
40
- Carácter exclusivo de elección del foro. Art 2606 cccn. El juez elegido por las partes tiene
competencia exclusiva excepto que ellas decidan expresamente lo contrario.
- Caracteres de la prorroga: expresa o tácita.
Cada vez que hago una manifestación de orden público, sobre la preminencia de la ley interna, yo
estoy expulsando, el derecho extranjero, no puedo tener reservas de todo, pero son taxativas,
porque en estas cuestiones hacemos reservas, en todos los tratados, en todas las materias
El cpcccn permite que las partes escojan a los jueces, siempre que se reúnan 3 condiciones
1 cuestiones patrimoniales según el derecho argentino (bajo lex Fori) nuestra legislación…)
Prorroga de jurisdicción
Se admite también todo medio de comunicación que permita establecer la prueba por un texto.
Asimismo, opera la prórroga, para el actor, por el hecho de entablar la demanda y, con respecto al
demandado, cuando la conteste, deje de hacerlo u oponga excepciones previas sin articular la
declinatoria.
. foro de conveniencia: aquel que se trata la posibilidad de ajustarse una jurisdicción de tribunales,
que den chances más favorables a nuestros intereses.
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“foro razonable” cuando una situación o juez, resulta o se llama competente, porque la creación
jurídica tiene contacto con ese país. “en contratos, se admite que uno pueda interponer la
demanda, en el lugar de celebración del contrato, o en el de su ejecución”.
Foro exorbitante: cuando no tiene razón ni punto de conexión los tribunales de un estado, para
entender una cuestión, y en general, se hace cuando sos nacional de un estado, y pedís por
intereses económicos, que atiendan determinada cuestión por el hecho de la nacionalidad. Forzar
la jurisdicción de un estado, para satisfacer los intereses de ese nacional. (sobre todo compraventa
en grandes volúmenes). Títulos y bonos de deuda publica.
Las relaciones jurídicas particulares nos basamos en el foro general, especial, exclusivo.
Nos encontramos con problemas que tienen que ver con la diferente interpretación y aplicación, y
que tendrá aparejada cuestiones a resolver suscitadas, antes de tener que resolver la cuestión
principal.
Calificaciones
Calificar: es definir los términos empleados en la norma del DIPR. De acuerdo a un determinado
ordenamiento jurídico.
El problema de las calificaciones puede alcanzar cualquier aspecto de la norma indirecta: así puede
relacionarse con el tipo legal o con los puntos de conexión.
Los términos o categorías jurídicas (domicilio, capacidad, derechos de familia, bienes inmuebles,
forma de los actos), son utilizados con diferente alcance o extensión. En los distintos
ordenamientos jurídicos. Calificar es precisar su significado o su extensión.
42
Es problema del DIPr, porque como hemos debatido es que calificar en nuestro término equivale a
definir lo establecido en la norma del DIPr, de acuerdo a un ordenamiento jurídico
Tenemos que ver en los estados involucrados, si el problema está en el matrimonio, (si entendemos
lo mismo que el otro entendimiento) hay que ver si cuando hablamos de domicilio entendemos lo
mismo.
Cada ordenamiento jurídico, tiene sus categorías, y con respecto a cada norma y a cada termino,
cada estado tiene su propia extensión y definición.
¿Estas cosas no existen en el derecho interno, por qué? Porque en el interno, las cosas están dentro
de una sola definición dentro de una sola opción que es nuestro ord jur.
En un estado no se entiende lo mismo, en el tema del conflicto. ¿Dónde está? Saber según qué ley
debe aplicar para solucionar el conflicto, cual es la calificación que primara, y como va a jugar
esto, cuando un estado, no entienda lo mismo por una cuestión a calificar.
No hay solución a la regla, quiere decir, no es que aplicamos determinada ley y aplicamos
conforme a ella, no porque puede vulnerar el orden publico
Las distintas teorías o reglas, en los problemas de DIPr, la que resulte mas conforme para realizar
la situación jurídica
Concepto
La calificación se define como un problema de conflicto entre normas de conflicto, que puede
aparecer cuando las normas indirectas difieren manifiestamente, no en cuanto al punto de
conexión, sino en cuanto a la definición de la cuestión.
- Un conflicto latente u oculto puede presentarse cuando dos normas de conflicto de sistemas
diversos, aunque coindicen en la definición del punto de conexión, difieren en la definición de
la cuestión que debe resolverse.
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- Así una norma de conflicto puede ver una cuestión como sucesoria y la otra como una
cuestión del régimen patrimonial del matrimonio; una como una cuestión de forma y otra
como cuestión de fondo.
Calificar es determinar la naturaleza jurídica de una relación y su ubicación dentro del cuadro de
categorías pertenecientes a un ordenamiento jurídico.
Cuando un juez es llamado a resolver, va a tener que echar mano a determinadas herramientas,
para homogeneizar el problema y llegar a soluciones compatibles, ya que los estados no van a
cambiar sus normas, aunque tengamos que arribar a una solución.
Entendemos, que es un problema de conflicto, que puede aparecer cuando las NI difieren,
manifiestamente, no en cuanto al punto de conexión, sino al fondo de la cuestión.
Cuando el problema es de fondo (en el instituto), la calificación es un conflicto entre las normas de
conflicto. ¿Por qué? Porque hay un problema dentro del problema, la Ni (norma de conflicto) no
soluciona el problema, nos remite al ordenamiento jurídico donde debe solucionarse la cuestión.
La divergencia es entre la repercusión de los derechos materiales, que tiene cada ordenamiento,
que trabaran el proceso en si, el problema inicial, es como pienso a buscar la ley aplicable, para los
2 o mas estados donde no hay uniformidad en cuanto al instituto que queremos resolver.
Esto trae varias teorías no hay una respuesta, es cada vez mas de mayor avance, la legislación
sobre las cuestiones que deben considerarse homogéneas, correspondiéndole a cada juez que le
toque defender el tema del DIPr, sentar un precedente.
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Origen:
3 divergencias entre los derechos materiales que tienen repercusión den el DIPr, a los que
denomina “colisiones latentes de leyes”. En esta categoría se plantea el problema de las
calificaciones.
Teorías
Lex Fori: el ordenamiento jurídico competente para calificar es el derecho civil del juez que conoce
el pleito.
El legislador al declarar competente una ley extranjera restringe la aplicación de sus reglas
internas, y ello significa que la definición de los términos de la norma indirecta deba darse de
acuerdo a la ley del juez.
A la determinación del derecho extranjero aplicable a una relación jurídica supone la previa
identificación de la ley competente, pero para ello debe calificarse la relación, y esa función solo
incumbe a la lex Fori.
B es indiscutible la necesidad de coherencia que debe existir entre las categorías usadas en las
normas sustanciales y las usadas en las reglas de DIPr. De un mismo ordenamiento jurídico
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La primera teoría, deviene como lo más fácil, el ordenamiento jurídico competente, nace del
derecho civil del juez que conoce en el pleito. Esta teoría aplica la ley nacional del juez que
entiende en la causa. (critica conduce a la limitación de la aplicación del derecho extranjero).
Teorías
Lex causa: la calificación debe ser dada por la ley competente para regir la relación jurídica Wolf,
Frankenstein, entre otros.
critica: determina un circulo vicioso, ya que es necesario previamente calificar la relación jurídica
para determinar la ley competente.
El problema que plantea la lex causae es que esta puede remitir a otro derecho y por lo tanto la
lex causae tampoco es definitiva.
La crítica puede ser rebatida la elección de la ley competente puede efectuarse previamente en
atención a los elementos de conexión.
Lex causa: calificación de la institución del derecho privado, aquella dada x la ley competente para
regir la relación jurídica.
Mediante las normas de derecho internacional privado, la norma indirecta, nos lleva (reenvía) al
ordenamiento en el cual debo hallar la solución. Cuando un juez es llamado a entender en una
cuestión de DIPr, mas allá de que puede interpretar lo que tenga ganas del instituto que le toca,
tiene que ver cuáles son las normas de DIPr, para resolver la cuestión. Conforme a ese derecho,
califica y ve si hay una armonía en cuanto a su ley y la aplicable. Prima la ley que rige la relación
jurídica, no la suya
El juez vez que las normas que tiene que es que el divorcio, se rige por la ley de ultimo domicilio de
los cónyuges, o si aceptan la norma de competencia.
Se ve la disolución de un matrimonio.
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Ultimo domicilio de los cónyuges. Unión de 2 personas, con testigos, ante funcionario de autoridad
competente es igual a la que regulo la calificación del instituto, el juez argentino, terminara
dictando la sentencia de divorcio aplicando derecho español.
Donde hay pin pon entre países, ¿Cómo le ponemos fin? Introduciendo la posibilidad de que
cuando nos reenvía al ordenamiento jurídico extranjero, se refiere a las normas de derecho interno
(y no a las privadas) entonces, ahí si zanjamos la cuestión.
Las categorías jurídicas deben interpretarse, para una mayor correspondencia con las categorías
de otros ordenamientos, mediante la comparación entre los distintos institutos de los diversos
sistemas jurídicos, que deberán tener en cuenta no solo las palabras usadas y la estructura, sino
principalmente a la función para determinar las analogías existe entre soluciones das a un mismo
problema.
Se debe hacer una comparación funcional. La regla de conflicto es independiente de los derechos
de fondo, tanto de lex Fori como de lex causae.
La calificación del fenómeno jurídico a reglar debe determinarse de acuerdo a las concepciones de
la regla de conflicto, es decir, buscando su alcance internacional.
la lex Fori y la causae, tienen argumentos sólidos, son razonables a nivel internacional.
El foco de la cuestión, es la institución que está en juego, y que ningún estado la va a querer
manchar, por cuestión de orden público, la teoría entiende que debe usarse la razón para resolver,
es decir cada estado tiene categorías, matrimonios, capacidad sociedades, divorcio, quiebras,
filiación; (método de concepción funcional)
Todas significan algo, estas categorías deben interpretarse para, una mejor correspondencia con
las categorías de otros ordenamientos, mediante la comparación funcional de los distintos
institutos, de los diversos estados
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Se tendrá en cuenta la palabra, la estructura, y sobre todo la FUNCION de cada instituto y a partir
de esto buscar analogías existentes y poder llegar a la solución, de determinar si hay analogías y
posibilidades, de poder entender lo mismo, en los estados que están involucrados.
Verlo desde el plano internacional, buscar derecho comparado. Que paso con las cafala y la
adopción
Ambas están en un instrumento pro demás internacional la “convención de los derechos del niño”,
el art 21 explica la analogía de lo que es una cafala.
Si ello no condujera a resultados positivos deben formarse dos categorías de calificaciones tipo
B – calificación territorial; lex Fori:; lex loci actus;: lex rei sitae.
Esta tiene ruido hace poco, cuando yo considero, que ninguna de todas estas teorías me sirve, ir al
derecho comparado no alcanza, ya es necesario tomar decisiones más drásticas.
Empezar a jerarquizar, las instituciones. Listarlas de alguna manera, para resolver como aplicarles
el DIPR.
Van a tener que tener sus propias calificaciones, abra que formar categorías, y entender por cada
cosa, y esbozar una definición.
el caso de la khafala es de septiembre del año pasado como les dije: S., A. M. Y OTRO
s/EXEQUATUR Y
RECONOCIMIENTO DE SENTENCIA EXTR.
Buenos Aires, septiembre de 2020.-
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Teoría de la coordinación: divide el problema en 2 fases:
Fundamentos: al hallarse el juez ante un caso de DIPr. En primer lugar, analizará ante que
institución se halla, y lo hará basándose en las normas legales del país al que pertenece.
Es en esta primera fase donde la lex Fori adquiere un rol preponderante, aunque no absoluto,
porque se admiten excepciones (ej la calificación de los bienes por la lex situs).
Califica el punto de conexión con la lex Fori, y la calificación del derecho aplicable, que nos dará la
significación del instituto con la lex causae. El juez cunado se encuentra en un caso de DIPr, analiza
ante que institución se halla, basándose en los ordenamientos internos, volviendo a la lex Fori.
Se utilizó en la cafala, es lo más razonable a lo que parece ser, un punto incompatible. Mix entre la
lex causae, y la otra.
Calificaciones:
Fuente interna:
El cccn no contiene norma alguna que solucione en forma general el problema de las
calificaciones. Si contiene algunas calificaciones autárquicas:
Art 957 definición. Contrato es el acto jurídico mediante el cual dos o más partes manifiestan su
consentimiento para crear, regular, modificar, transferir o extinguir relaciones jurídicas
patrimoniales.
Art 2361 lugar de cumplimiento. En los contratos celebrados fuera de los establecimientos
comerciales, a distancia, y con utilización de medios electrónicos o similares, se considera lugar de
cumplimiento aquel en el que el consumidor recibió o debido recibir la prestación. Ese lugar fija la
jurisdicción aplicable a los conflictos derivados del contrato. La cláusula de prórroga de jurisdicción
se tiene por no escrita.
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El cccn hace agua, no contiene norma que solucione de forma general la forma de las
calificaciones, no quedo ninguna norma que se refiera a esto;
Calificaciones
2 a falta de tal elemento, la residencia habitual en un mismo lugar del grupo familiar integrado por
el cónyuge y los hijos menores o incapaces; o la de cónyuge con quien haga vida común; o, a falta
de cónyuge, la de los hijos menores incapaces con quienes conviva;
PARCIAL 9/9: Norma indirecta, punto de conexión, jurisdicción indirecta, en el final se vuelve a
preguntar, tener nociones claras. ESTOS Temas no pueden faltar.
profe: cuestión previa, problema reconocido en el DIPr, suele pasar que cuando el juez llama a
resolver un caso previamente, se encuentra con un problema que debe resolver, para luego
abordar cuestión principal, puede ser cuestión incidental u algún otro termino
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en Grimaldi, sucede que, el italiano que había fallecido, en Italia, el elemento internacional, es que
el tano, muere en Italia, y tenía bienes en argentina y, además, una cuenta corriente:
- Grimaldi, tenía una hija Adoptiva (Paola), cuestión que en Italia estaba plenamente aceptada,
pero en argentina No, al ser la única heredera, reclama la casa y la cuenta corriente de su
padre; entonces el fallo da lugar a algunos planteos interesantes
- La cámara nacional de Bs As, entendió que la adopción era válida, el derecho interno entendí
que la adopción era válida, conforme al derecho italiano, para que podamos heredera
entendía nuestro derecho, de la vocación sucesoria, en Argentina, no estaba la adopción, por
lo que aplica el derecho extranjero, entendiendo el vínculo filiatorio, pero no aquí en nuestro
país, por lo que se le da el dinero, pero la propiedad pasa a ser el Estado.
- En este caso, lo que sucede es que se resolvió, según opinión mayoritaria, tildado de “injusto e
incorrecto”; que el hijo adoptado, carezca de vocación, la ley hereditaria conforme a ley
extranjera que le alcanzaba derecho más amplio, quedaba limitada, al conocimiento de la
fuente argentina, a Paola, le dan 2,60 y el inmueble al fisco.
Hoy entendemos que esta solución es arbitraria, porque reconocer un instituto de forma parcial, se
entiende que fue una decisión política y no legal, acá vemos la cuestión previa pasa hacer un
problema de DIPr con profunda incidencia en la solución de una cuestión principal.
conocidas, para no romper el ordenamiento interno. Y la decisión del juez termina siendo
inconstitucional, por lo que la institución desconocida, se busca el principio similar a las nuestras,
para poder darle forma a la cuestión de DIPr, y no generar hechos claudicantes de derecho y
respaldo jurídico.
Cuestión previa
(ej. Para poder decidir la vocación hereditaria del cónyuge supérstite es cuestión preliminar
determinar la validez del matrimonio).
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El tema fundamental es saber qué ley o derecho debe aplicársele a la cuestión previa, la ley de la
cuestión principal, o bien, la lex Fori, es decir la ley del juez que entiende en la causa.
Se debe aplicar:
Doctrina la cuestión previa lo es sólo desde el punto de vista procesal, y debe ser resuelta por
el juez antes de resolver la cuestión principal, correspondiendo aplicar el derecho más conforme
con la naturaleza de la relación jurídica internacional, vale decir por la aplicación de la lex indirecta
fori.
Fuente interna: CCC. No existe disposición alguna que regule y dé solución de alcance
general al problema de la cuestión previa en el derecho internacional privado argentino.
” las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan surgir con motivo de una cuestión
principal no deben resolverse necesariamente de acuerdo con la ley que regula esta última”
Fraude a la ley
Concepto Burlar al ordenamiento jurídico. Las partes realizan una serie de actos que
considerados en forma aislada parecen válidos, pero en su conjunto tienen intenciones de burlar
normas imperativas.
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2 elementos:
Cuando el juez detecta el fraude, debe aplicar para resolver el derecho que se quiso evadir.
Art. 2598.- Fraude a ley. Para la determinación del derecho aplicable en materias que involucran
derechos no disponibles para las partes no se tienen en cuenta los hechos o actos realizados con el
solo fin de eludir la aplicación del derecho designado por las normas de conflicto.
• Debido a que las partes han modificado los puntos de conexión o las categorías jurídicas
con intención de sustraerse de disposiciones imperativas que
eran las aplicables a la relación jurídica, el juez no se encuentra obligado a aplicar el
derecho extranjero.
Fuente Convencional
No han incorporado la teoría general del fraude, pero esta noción palpita en algunos de sus
preceptos normativos, como los Arts. 41 y 42 del Tratado de Derecho Civil de 1889: Someten al
régimen patrimonial del matrimonio a la ley del domicilio conyugal que los contrayentes hubieren
fijado de común acuerdo antes de la celebración del matrimonio, o en su defecto, a la ley del
domicilio del marido al tiempo de la celebración del mismo; o como lo establece el Art. 16 del
Tratado de Derecho Civil de 1940, sujetándolo a la ley del primer domicilio conyugal.
"No se aplicará como derecho extranjero el derecho de un Estado parte, cuando artificiosamente
se hayan evadido los principios fundamentales de la ley de otro Estado parte. Quedará a juicio de
las autoridades competentes del Estado receptor el determinar la intención fraudulenta de las
partes interesadas".
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Fraude a la ley: encubrir con manto de ilicitud jodita que se quiere mandar, burlar el ordenamiento
jurídico, te tengo en negro y digo que sos mi sobrino, burlar el ordenamiento jurídico, en el plano
internacional es lo mismo, solo que burlamos uno de los estados que intervienen en las relaciones
jurídicas internacionales.
Considerados en forma separada parecen válidos, pero en conjunto tienen fines de algo ilícito.
EN el plano internacional es similar, entonces el articulo sabiamente nos dice que pese a que igual
tenemos fuente internacional en Montevideo 1890 1940; en la CIDIP 2 También;
No hay obligación de reconocer un instituto extranjero, usado para burlar el ordenamiento interno,
cuando se elige una ley internacional que no es la que idóneamente hubiese correspondido, debido
al afán de querer burlar la ley.
En Montevideo no califican el fraude, hay normas que permiten inferir el cómo se tratan estas
cuestiones, en el régimen patrimonial del matrimonio, hay algunos artículos que dicen Someten al
régimen patrimonial del matrimonio a la ley del domicilio conyugal que los contrayentes hubieren
fijado de común acuerdo antes de la celebración del matrimonio, o en su defecto, a la ley del
domicilio del marido al tiempo de la celebración del mismo; o como lo establece el Art. 16 del
Tratado de Derecho Civil de 1940, sujetándolo a la ley del primer domicilio conyugal.
Saccone
ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL conceptos que, como el fraude a la ley, no debieran tener una
complejidad para entender, pero tenemos que apoyarnos en el plano internacional, para extender
el concepto interno o territorial, que tenemos del orden público.
Conjunto de normas imperativas y obligatorias, que tienen por fin, de no poder ser disponibles
para las partes, mínimo de condiciones que debemos observar, en pos de la convivencia social, el
bien común, y son INDIPONIBLES.
El Op, viene siendo algo imperativo para nosotros, pero en el plano internacional, reviste
particularidad de que, cuando el derecho extranjero, resulta ser el indicado, de acuerdo a la NI que
me llevo al ord jur correspondiente (remitirse a ese), y la relación jurídica que tenemos entre
manos, el derecho extranjero resulta contrario con la ley del juez que entiende la causa,
conculcando sus principios fundamentales.
Cuando me encuentro ante una situación, en la cual aplicar el derecho, no es compatible con mi
derecho interno (matrimonio polígamo, pena de muerte, cafala, etc.) son cuestiones no receptadas
x el ordenamiento jurídico interno.
Por ende, el reconocimiento de una situación o sentencia que debiera ser correcta en otro estado,
conculca a nuestro derecho interno, entonces en el Op del DIPr, seguimos hablando del op tal
como lo conocemos, pero entendemos que es un mecanismo funcional que actúa como filtro, para
54
la adecuada aplicación del derecho extranjero. El limite a la aplicación está dado por la noción de
orden público. Por eso Paola Grimaldi pierde su casa. (por que le derecho italiano conculcaba el
derecho público argentino).
El Op Int arg, es un filtro, es decir, si la ley extranjera aplicable (por la ni); es contraria a los
principios del juez arg, el juez no está obligado a reconocer esa ley, y aplica ley Fori.
Efecto del Op Int, es dual, por un lado, produce la inaplicabilidad de la ley extranjera, operando
como filtro.
Por otro lado, produce la aplicabilidad territorial absoluta, del ordenamiento interno. El art 2600
claramente indica, que las disposiciones de derecho extranjero aplicables, deben ser excluidas
cuando conducen a soluciones incompatibles al ordenamiento publico interno.
El cuidado que debe tener el juez cuando fundamenta la exclusión del derecho extranjero, por
contrario del ord jur interno, es que reconocerlo genera un agujero negro, donde los nacionales,
tomamos el precedente para inventar situaciones jurídicas no reguladas. Y se arme alto quilombo,
debido a que se estaría discriminando a los nacionales.
No deberé aplicar por, institución desconocida, aquella norma contraria al orden público (de
policía).
Ccn 2599 normas rigurosamente obligatorias (de policía) legado de Savigny, normas de aplicación
inmediatas, que limitan la autonomía de la voluntad para el dirimente del conflicto.
Norma Indirecta: No regula directamente la relación jurídica compleja, o sea, aquella relación que
por contener elementos extraños al Derecho local, o por exceder la órbita legislativa interna en
alguna faz de su desarrollo, hace necesaria la aplicación de Derecho extranjero.
al Derecho interno o sustancial de ese país, en cuyo caso el problema del reenvío no se
presenta,
o si se refiere a las reglas de Derecho Internacional Privado extranjero, situación que hace
surgir al reenvío.
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Reenvío – Teorías
Entonces:
NO hay reenvío Cuando una regla de conflicto se refiere al derecho de otro país, lo hace
en consideración al derecho interno, material o sustancial de ese país.
Hay reenvío Cuando una regla de conflicto (Ni) alude a reglas de derecho internacional
privado extranjero.
1) La regla de Derecho Internacional Privado se refiere solo al derecho interno o material: esta
postura rechaza el reenvío y fue la tesis dominante a fines del siglo XIX y comienzos del XX.
La regla de DIPr del juez se refiere al derecho internacional privado extranjero y al derecho
material, pero se requiere que la regla de derecho extranjero acepte la remisión y declare aplicable
su derecho material.
Doble reenvío.
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Reenvió es: mecanismo, que trata de resolver, los conflictos negativos de jurisdicción, es decir, el
conflicto negativo es cuando tenemos una relación de DIPr, que tiene elementos internacionales,
surgen 2 o más estados comprometidos, y ninguno de ellos se hace cargo de la competencia de la
jurisdicción para resolver el asunto, sino que, reenvía por sus normas de DIPr que resultarían
aplicables porque es un todo y darle a entender que si yo estoy aplicando las normas
internacionales que me van a reenviar al estado donde debo hallar la solución, es entendible que,
el juez de la causa, vaya y busque en las normas de DIPr, que me remiten a mi ordenamiento o a
un tercero.
2. Negativo: Ninguno de los dos ordenamientos reclama para sí la aplicación de sus normas,
sino que lo hacen recíprocamente.
Es un mecanismo de solución a los conflictos negativos de jurisdicción, esto es, aquellos que
suceden cuando con ocasión de una relación de derecho privado con elementos extranjeros
relevantes, surgen dos o más legislaciones de distintos ordenamientos jurídicos nacionales y
ninguna de ellas se atribuye competencia a sí misma para resolver el asunto, sino que cada una
de ellas da competencia a una legislación extranjera.
El reenvío se produce cuando la norma de conflicto del foro (país en el que se juzga el asunto)
remite a un derecho extranjero (de otro país) y la norma de conflicto de ese país, a su vez, se
remite a otro.
Tipos de reenvío
- La norma de Derecho Internacional Privado del juez que entiende en la causa (lex fori), designa
como aplicable el derecho extranjero, el que es considerado en su totalidad, incluyendo la norma
de conflicto extranjera que reenvía a la aplicación del derecho del juez, quien decide aplicar su
propio derecho sustancial.
- También llamado reenvío simple, cuando la regla de conflicto del tribunal juzgador considera
competente la regla de conflicto extranjera y esta a su vez señala como competente la regla de
conflicto del propio tribunal juzgador.
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Doble Reenvío
La norma de Derecho Internacional Privado del juez que entiende en la causa (lex fori), designa
como aplicable el derecho extranjero, el que es considerado en su totalidad, incluyendo la norma
de conflicto extranjera que reenvía a la aplicación del derecho del juez, quien decide aplicar el
derecho sustancial extranjero
Si la combinación de ambas reglas permite un resultado aceptado por ambas soberanías, todo
conflicto se suprime.
1. Las partes (al dar supremacía al derecho que tenga una relación más directa con la
relación jurídica),
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1. La imposibilidad de la coordinación : Se produce un círculo vicioso
3. La regla “locus regit actum”: un acto será válido en cuanto a la forma, si se respetó la ley
del lugar donde se realizó.
Fuente Interna
Art. 2596: Reenvío. Cuando un derecho extranjero resulta aplicable a una relación jurídica también
es aplicable el derecho internacional privado de ese país. Si el derecho extranjero aplicable reenvía
al derecho argentino resultan aplicables las normas del derecho interno argentino.
Cuando, en una relación jurídica, las partes eligen el derecho de un determinado país, se entiende
elegido el derecho interno de ese Estado, excepto referencia expresa en contrario.
Se introduce el reenvío de primer grado, es decir cuando la norma indirecta del foro indica
como aplicable el derecho extranjero, debe comprenderse que su contenido e encuentra
formado tanto de normas sustanciales como normas de conflicto y que éstas pueden
remitir al derecho argentino.
En la última parte del artículo se establece la excepción por la cual se rechaza el reenvío,
cuando en virtud del ejercicio de la autonomía de la voluntad las partes eligen el derecho
aplicable de un determinado Estado.
Fuente Convencional
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Art. 15: “A los efectos de la presente Convención, se entenderá por “ley”, el derecho positivo
vigente en un Estado con exclusión de las nomas relativas al conflicto de leyes”.
Como su nombre lo indica, conjunto de normas imperativas, que tienen por fin, la cuestión de no
poder ser disponible para las partes, es rigurosamente obligatorio, constituye a un mínimo
irrenunciable de condiciones, que tienen que ver con el bien común, el cual viene siendo algo
imperativo, pero en el plano internacional, remite una particularidad, que tiene que ver cuándo:
El derecho extranjero, resulta ser el indicado, que este derecho extranjero, está en contra o en
conflicto, con la ley del juez que entiende la causa, conculcando sus principios fundamentales.
Eutanasia y más, no están regulados en nuestro derecho interno, por lo que el reconocimiento de
una sentencia entra en colisión con el juez argentino, que atiende en la causa.
En el orden público del DIPr, hablaremos del orden publico tal como lo conocemos, pero
entendemos que es un mecanismo funcional que trabaja como filtro para la adecuada aplicación
del derecho extranjero.
El renvió puede aparecer o no, pero el orden público, la aplicación del derecho extranjero. Son
cuestiones que surgen a veces al mismo tiempo
El opi cautela genérica, el juez argentino, aplica lex Fori, porque no puede hacer lugar a un derecho
extranjero a entrometerse, el efecto de oPi es dual, inaplicabilidad de la ley extranjera, operando
como filtro; por otro lado, produce la aplicación territorial al derecho internacional.
60
legítimos lo exigen pueden reconocerse los efectos de disposiciones
internacionalmente imperativas de terceros Estados que presentan
vínculos estrechos y manifiestamente preponderantes con el caso.
concepto
Cuando la norma de conflicto motiva la aplicación del derecho extranjero, habrá que
discernir si llamamiento efectuado está dirigido al derecho extranjero como tal, o si la
superación de las fronteras provoca la mutación de la ley en un mero hecho.
Distintos aspectos:
a) Teorías normativistas
2 vertientes:
1. El derecho extranjero se debe aplicar como tal, como derecho y como extranjero, ya que la
norma no pierde su naturaleza jurídica al traspasar las fronteras del Estado que la dictó.
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a) Teorías realistas
Tratamiento procesal
Resolver si declarado competente el derecho extranjero por la norma de DIPr., el juez debe esperar
que se le pida la aplicación y luego que se le pruebe su texto y vigencia, o si está obligado a
investigarla y aplicarla de oficio.
La ley extranjera es un hecho que debe invocarse y probarse por las partes, porque la cortesía no
es una obligación jurídica. Además la variedad y multiplicidad legislativas hacen imposible su
conocimiento por el juez.
1. el juez establece su contenido, y está obligado a interpretarlo como lo harían los jueces del
Estado al que ese derecho pertenece, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y
probar la existencia de la ley invocada. Si el contenido del derecho extranjero no puede ser
establecido se aplica el derecho argentino;
62
2. si existen varios sistemas jurídicos covigentes con competencia territorial o personal, o se
suceden diferentes ordenamientos legales, el derecho aplicable se determina por las reglas
en vigor dentro del Estado al que ese derecho pertenece y, en defecto de tales reglas, por
el sistema jurídico en disputa que presente los vínculos más estrechos con la relación
jurídica de que se trate;
3. si diversos derechos son aplicables a diferentes aspectos de una misma situación jurídica o
a diversas relaciones jurídicas comprendidas en un mismo caso, esos derechos deben ser
armonizados, procurando realizar las adaptaciones necesarias para respetar las
finalidades perseguidas por cada uno de ellos.
Fuente interna – CCC. Resuelve varios problemas /cambia enfoque del Código de Vélez,
que reconocía la cortesía internacional en el Art. 13:
“La aplicación de leyes extranjeras en los casos en que este código autoriza, nunca tendrá lugar
sino a solicitud de parte interesada, a cuyo cargo será la prueba de la existencia de dichas leyes,
exceptúanse las leyes extranjeras que se hicieren obligatorias en la República o por convenciones
diplomáticas o en virtud de ley especial”.
Ahora, los jueces tienen la obligación de “establecer el contenido” del derecho extranjero,
sin perjuicio de que las partes aleguen y prueben su existencia. En sintonía con CIDIP II.
Asimismo, se opta por la teoría del uso jurídico cuando se le indica al juez que debe
interpretarlo como lo harían los jueces de estado al que ese derecho pertenece
2595 aplicación de oficio, optando por la teoría del uso jurídico ; interpretar el derecho extranjero,
como lo harían los jueces del estado en el que se hable.
Fuente Convencional
Art. 2: Las leyes de los Estados contratantes, en lo que respecta a su aplicación, será hecha de
oficio por el juez de la causa, sin perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y
contenido de la ley invocada.
Art. 2. Los jueces y autoridades de los estados partes estarán obligados a aplicar el derecho
extranjero tal y como lo harían los jueces del estado a cuyo derecho resultare aplicable , sin
perjuicio de que las partes puedan alegar y probar la existencia y contenido de la ley extranjera
invocada.
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Orden público internacional
Concepto Se plantea cuando el derecho extranjero indicado por la norma de conflicto para
solucionar la cuestión de derecho internacional privado, está en pugna con la ley del juez que
entiende en la causa, conculcando principios fundamentales.
Es un mecanismo correctivo funcional que actúa como filtro para la adecuada aplicación
del derecho extranjero.
Constituye una cautela genérica Si la ley extranjera llamada a aplicarse a una determinada
relación jurídica es contraria a los principios del juez que entiende en la causa, aplicará su lex fori.
Efectos
imperativas: no pueden ser desplazadas por la voluntad de las partes pero pueden ser
dejadas de lado por una ley extranjera, por aplicación de la ley más adecuada con la
naturaleza de la relación jurídica.
El límite al cual se refiere es el orden público , que impide tanto el ejercicio de la autonomía
de la voluntad como la aplicación del principio de la nacionalidad.
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Son de orden público todas las leyes de Derecho público, criminal, los principios básicos de
la legislación y todas las leyes que afectan el orden económico, en especial las que se
refieren al régimen de los bienes inmuebles.
Distintas concepciones
Vélez Sarsfield sigue este criterio en el Art. 14 del Código Civil. (derogado):
4) Cuando las leyes de este Código, en colisión con las leyes extranjeras, fuesen más favorables a la
validez de los actos.
El juez previo análisis de la ley extranjera indicada por su regla de conflicto, resuelve si está o no en
presencia del orden público, descartando la aplicación de la ley extranjera total o parcialmente
según el caso.
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Art. 2600. Orden público. Las disposiciones de derecho extranjero aplicables deben ser excluidas
cuando conducen a soluciones incompatibles con los principios fundamentales de orden público
que inspiran el ordenamiento jurídico argentino.
Efectos negativos Dispone la no aplicación del derecho extranjero cuando conduce a situaciones
incompatibles con los principios fundamentales del orden publico que inspiran el ordenamiento
jurídico argentino
Cuando resulta aplicable un derecho extranjero también son aplicables sus disposiciones
internacionalmente imperativas, y cuando intereses legítimos lo exigen pueden reconocerse los
efectos de disposiciones internacionalmente imperativas de terceros Estados que presentan
vínculos estrechos y manifiestamente preponderantes con el caso.
Habla de las normas de policía, como normas de aplicación inmediata son las que amplían
extienden la aplicación de normas internas previstas para situaciones domésticas, llevándolas a las
relaciones jurídicas internacionales, en resguardo de políticas públicas estatales, consideradas de
interés en un determinado momento.
Son normas materiales, directas, que exigen aplicación inmediata y necesaria sin recorrer
el camino de la norma de conflicto.
Suelen ser normas relativas a la protección del niño, consumidores, medio ambiente,
trabajadores, emergencia económica, etc.
Fuente convencional
Art. 11. los Estados signatarios no quedan obligados a reconocer el matrimonio que se hubiere
celebrado en uno de ellos cuando se halle afectado de alguno de los siguientes impedimentos:
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b) Parentesco en línea recta por consanguinidad o afinidad, sea legítimo o ilegítimo;
d) Haber dado muerte a uno de los cónyuges, ya sea como autor principal o como cómplice,
para casarse con el cónyuge supérstite;
Fuente convencional
Convención Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional Privado (CIDIP II)
Artículo 5: La ley declarada aplicable por una Convención de Derecho Internacional
Privado podrá no ser aplicada en el territorio del Estado Parte que la considerare
manifiestamente contraria a los principios de su orden público.
Reenvío
Concepto
Repasando….
Norma Indirecta: No regula directamente la relación jurídica compleja, o sea, aquella relación que
por contener elementos extraños al Derecho local, o por exceder la órbita legislativa interna en
alguna faz de su desarrollo, hace necesaria la aplicación de Derecho extranjero.
al Derecho interno o sustancial de ese país, en cuyo caso el problema del reenvío no se
presenta,
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o si se refiere a las reglas de Derecho Internacional Privado extranjero, situación que hace
surgir al reenvío.
Reenvío – Teorías
Entonces:
NO hay reenvío Cuando una regla de conflicto se refiere al derecho de otro país, lo
hace en consideración al derecho interno, material o sustancial de ese país.
Hay reenvío Cuando una regla de conflicto alude a reglas de derecho internacional
privado extranjero.
1) La regla de Derecho Internacional Privado se refiere solo al derecho interno o material: esta
postura rechaza el reenvío y fue la tesis dominante a fines del siglo XIX y comienzos del XX.
Es importante que contemplemos que no siempre estamos con información para saber cual es el
derecho aplicable en el caso del reenvio normativo, en una intelegiencia procesal, intenta aclarar
La regla de DIPr del juez se refiere al derecho internacional privado extranjero y al derecho
material, pero se requiere que la regla de derecho extranjero acepte la remisión y declare
aplicable su derecho material.
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• Hipótesis de la denegación Reenvío de primer grado
Doble reenvío.
Reenvío - Teorías
2. Negativo: Ninguno de los dos ordenamientos reclama para sí la aplicación de sus normas,
sino que lo hacen recíprocamente.
Es un mecanismo de solución a los conflictos negativos de jurisdicción, esto es, aquellos que
suceden cuando con ocasión de una relación de derecho privado con elementos extranjeros
relevantes, surgen dos o más legislaciones de distintos ordenamientos jurídicos nacionales y
ninguna de ellas se atribuye competencia a sí misma para resolver el asunto, sino que cada una
de ellas da competencia a una legislación extranjera.
El reenvío se produce cuando la norma de conflicto del foro (país en el que se juzga el asunto)
remite a un derecho extranjero (de otro país) y la norma de conflicto de ese país, a su vez, se
remite a otro.
Tipos de reenvío
- La norma de Derecho Internacional Privado del juez que entiende en la causa (lex fori), designa
como aplicable el derecho extranjero, el que es considerado en su totalidad, incluyendo la norma
de conflicto extranjera que reenvía a la aplicación del derecho del juez, quien decide aplicar su
propio derecho sustancial.
- También llamado reenvío simple, cuando la regla de conflicto del tribunal juzgador considera
competente la regla de conflicto extranjera y esta a su vez señala como competente la regla de
conflicto del propio tribunal juzgador.
Doble Reenvío
La norma de Derecho Internacional Privado del juez que entiende en la causa (lex fori), designa
como aplicable el derecho extranjero, el que es considerado en su totalidad, incluyendo la norma
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de conflicto extranjera que reenvía a la aplicación del derecho del juez, quien decide aplicar el
derecho sustancial extranjero.
Doble renvió es; un mismo supuesto, tenemos al juez argentino que entiende a la causa, de
acuerdo a la norma de DIPR, nos envía declarando aplicable el derecho extranjero, considerado en
su totalidad las normas de DIPR (extranjera), la norma de dipre, reenvía a la aplicación del derecho
del juez, y el juez queda con la pelota en las patas,
El juez dice aplico derecho interno, para nosotros es una institución desconocida, las dos esposas
del árabe que se murió, la NI, nos lleva al extranjero, la DIPr, nos reenvía al juez argentino, el
ultimo se da cuenta que no arriba a una solución justa, ya que el derecho extranjero no puede
aplicarse siempre y cuando sea el derecho mas idóneo para la solución.
¿Si se caso al mismo tiempo con las dos? No, sería una solución atacada de injusta.
La norma de Derecho Internacional Privado del juez que entiende en la causa (lex fori), designa
como aplicable el derecho extranjero, el que es considerado en su totalidad, incluyendo la norma
de conflicto extranjera que reenvía a la aplicación del derecho de un tercer estado, el que también
es considerado como una totalidad que incluye la norma de conflicto, y que reenvía la cuestión al
tratamiento y solución por la lex fori.
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Profe : Mismo ejemplo, de los cornudos, cuando no podemos ser egoístas y plantear que las
relaciones jur Int, tienen 1 solo elemento internacional, puede haber 2 o más estados que
intervienen.
El 2do grado, el juez tiene su norma de DIPr interno, España también y Portugal.
El juez argentino, es llamado a conocer en un caso, aplicar las normas de DIPr y nos lleva al
extranjero España, nos indica el divorcio internacional debe resolverse conforme al primer
domicilio conyugal, Lisboa, cuando el DIPr, nos reenvió a un tercer estado (Portugal) ¿resuelvo con
Portugal? NO, tengo que ver que dice el DIPr de Portugal respecto de un divorcio
internacional, que establezca que la cuestión puede atenderse ahí, o no diga nada, o la cuestión
sea confusa, o no allá norma.
Si la combinación de ambas reglas permite un resultado aceptado por ambas soberanías, todo
conflicto se suprime.
1. Las partes (al dar supremacía al derecho que tenga una relación más directa con la
relación jurídica),
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3. y las necesidades del comercio jurídico internacional (mayor eficacia internacional de la
sentencia).
3. La regla “locus regit actum”: un acto será válido en cuanto a la forma, si se respetó la ley
del lugar donde se realizó.
Fuente Interna
Art. 2596: Reenvío. Cuando un derecho extranjero resulta aplicable a una relación jurídica
también es aplicable el derecho internacional privado de ese país. Si el derecho extranjero
aplicable reenvía al derecho argentino resultan aplicables las normas del derecho interno
argentino.
Cuando, en una relación jurídica, las partes eligen el derecho de un determinado país, se entiende
elegido el derecho interno de ese Estado, excepto referencia expresa en contrario.
Se introduce el reenvío de primer grado, es decir cuando la norma indirecta del foro
indica como aplicable el derecho extranjero, debe comprenderse que su contenido e
encuentra formado tanto de normas sustanciales como normas de conflicto y que éstas
pueden remitir al derecho argentino.
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En la última parte del artículo se establece la excepción por la cual se rechaza el reenvío, cuando
en virtud del ejercicio de la autonomía de la voluntad las partes eligen el derecho aplicable de un
determinado Estado
Art. 15: “A los efectos de la presente Convención, se entenderá por “ley”, el derecho positivo
vigente en un Estado con exclusión de las nomas relativas al conflicto de leyes”.
Institutos del DIPr vistos de manera internacional, la primera parte está cortada; la idea es que
apreciemos cual es la teoría Gral. del DIPr, cuáles son sus problemas, caracteres de la norma
indirecta, y abordar hasta el cansancio la ley aplicable y la jur competente.
En especial, vemos distintos institutos desde el punto de vista IUSPRIVATISTA, luego matrimonio,
familia, adopción, sociedades, sucesiones, bienes y más.
Nos encontraremos con el análisis de estos institutos;
Capacidad
Sabemos quienes se ocupan de la le ley aplicable y jur competente (juexz); el ab quien debe
resolver y hallar,
Concepto
Las cuestiones relativas al estado de las personas pueden dividirse en:
- Estado: el conjunto de condiciones o cualidades jurídicas que le dan una posición dentro
de la familia o sociedad.
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- Capacidad: es el conjunto de condiciones puesto en acción, una vez cumplidos los
requisitos de la ley. Es la aptitud para adquirir derechos y contraer obligaciones.
- Existencia: consiste en determinar la aparición de la persona física tanto en su comienzo
como en su fin.
Y se rigen por el estatuto personal, ya sea la ley de nacionalidad o la ley del domicilio.
Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1940.
Art. 1: La existencia, estado, y capacidad de las personas físicas se rigen por la ley del domicilio.
¿considerando lo hablado, que pasa cuando el otro estado entiende a una persona mayor o menor
que nuestro ordenamiento, entendemos que en Israel es a los 25 años ¿Qué pasa?
Cuando hablamos al estado de la persona (civil) conjunto de cualidades jurídicas, que nos
delimitan emplazamientos, abra mutable (esposa ex esposa), hay algunos irrevocables como la
maternidad, “ser hija de”; el matrimonio es irrevocable.
Cuando persona nace, tenemos un conjunto de sucesos, como el nacimiento, la ley de la
nacionalidad, o la ley territorial; en argentina, es considerada Argentina, sin embargo no en
arabia saudita, ¿Qué pasa cuando una persona fallece y vemos que se puede abrir sucesión en el
último domicilio del causante, o tantas sucesiones como bienes allá.
La capacidad y el estado de las personas se rigen por un estatuto personal ley de nacionalidad o
domicilio, para adelantarnos es importante remarcar que mtv19940 art 1 “la existencia estado e
incapacidad se rigen x la ley del domicilio”.
1) De la vitalidad: para que adquiera personalidad, basta que el niño haya tenido vida propia
independientemente de su madre (ej. Venezuela).
2) De la viabilidad: Exige que el feto nazca vivo y sea viable, apto para la vida fuera del seno
materno (código Italiano de 1942).
3) De la concepción: distintas posiciones sobre el reconocimiento de personas concebidas:
• Corriente negatoria: desconoce toda tutela.
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• Corriente restrictiva: le permite ser titular de algunos derechos.
• Corriente amplia: consagra protección general e integral.
En familia, vimos que hay distintas doctrinas, y las repasamos brevemente, para ver que no todos
los ord jur piensan igual, nosotros en el art 19 tenemos que la persona comienza desde la
concepción dentro y fuera del ceno materno.
NOSOTROS hablamos desde la concepción, es importante cuando hablamos de algunas
situaciones de índole internacional que, no tenemos regulados porque no existen, nosotros vamos
por la teoría de la concepción, que concede ciertos derechos que deben ser ejercidos por sus
representantes legales dentro y fuera del seno materno.
Si no nace vivo se considera que nunca existió.
Como esto es así no se incluyó una norma interna que regule el derecho aplicable a la existencia
de las personas.
HAY Situaciones híbridas, que siempre califican de manera funcional, que pasa por ejemplo en
casos de subrogación de vientre, que tenemos situaciones de tipo internacional, ejemplo cunado
lula Salazar tuvo un hijo, (U$D 200k), contrato internacional con objeto prohibido en nuestro país,
la madre subrogante, gesta un niño que no tiene su genética, (conformado por los padres).
Con el paso del tiempo, la subrogación es desconocida por el ord jur, pero hace unos años se
aprobó, entre familia, por la jurisprudencia y no por la legislación. El cambio de domicilio no
afecta la capacidad una vez que fue adquirida. El 2616 lo veremos en muchísimos institutos, sobre
todo para consentimientos en actas donde la mayoría de edad no es a los 18 años.
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Extinción de la persona. Fuente interna – Código Civil y Comercial de la Nación
Art. 2619. Ausencia y presunción de fallecimiento. Jurisdicción. Para entender en la
declaración de ausencia y en la presunción de fallecimiento es competente el juez del
último domicilio conocido del ausente, o en su defecto, el de su última residencia habitual.
Si éstos se desconocen, es competente el juez del lugar donde están situados los bienes del
ausente con relación a éstos; el juez argentino puede asumir jurisdicción en caso de existir
un interés legítimo en la República.
Art. 2620. Derecho aplicable. La declaración de ausencia y la presunción de fallecimiento
se rigen por el derecho del último domicilio conocido de la persona desaparecida o, en su
defecto, por el derecho de su última residencia habitual.
Las demás relaciones jurídicas del ausente siguen regulándose por el derecho que las regía
anteriormente.
Los efectos jurídicos de la declaración de ausencia respecto de los bienes inmuebles y muebles
registrables del ausente se determinan por el derecho del lugar de situación o registro de esos
bienes.
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Art. 2617 CCC Supuestos de personas incapaces. La parte en un acto jurídico que sea incapaz
según el derecho de su domicilio, no puede invocar esta incapacidad si ella era capaz según el
derecho del Estado donde el acto ha sido celebrado, a menos que la otra parte haya conocido o
debido conocer esta incapacidad.
Para lograr certeza jurídica en materia de negocios internacionales, se sujeta la capacidad a la
ley del lugar de celebración del acto.
Art. 2614 Domicilio de las personas menores de edad. El domicilio de las personas menores de
edad se encuentra en el país del domicilio de quienes ejercen la responsabilidad parental; si el
ejercicio es plural y sus titulares se domicilian en estados diferentes, las personas menores de edad
se consideran domiciliadas donde tienen su residencia habitual.
Sin perjuicio de lo dispuesto por convenciones internacionales, los niños, niñas y
adolescentes que han sido sustraídos o retenidos ilícitamente no adquieren domicilio en el lugar
donde permanezcan sustraídos, fuesen trasladados o retenidos ilícitamente.
Primera parte: Califica de forma autárquica el domicilio de los menores de edad. Norma
indirecta.
Segunda parte: Norma directa.
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Capacidad de los incapaces– Novedad en CCC:
Art. 2615 Domicilio de otras personas incapaces. El domicilio de las personas sujetas a
curatela u otro instituto equivalente de protección es el lugar de su residencia habitual.
Calificación autárquica.
Fuente Convencional: Tratados de Montevideo de 1889 y 1940:
Arts. 2. Los cambios de domicilio no alteran la capacidad adquirida por emancipación, mayoría de
edad o habilitación judicial (1889)
El cambio de domicilio no restringe la capacidad adquirida (1940)
TUTELA Y CURATELA
Tutela Modalidad de protección de un menor ante su incapacidad.
Curatela Protección de mayores incapaces de administrar sus bienes.
Fuente convencional:
Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1889:
Somete la facultad de los tutores respecto de os bienes, a la lex situs, si están fuera del lugar de
domicilio. Art. 22.
Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1940:
Somete a la ley del domicilio en todo lo que no esté prohibido en materia de estricto carácter real
por la lex situs. Art. 28
Fuente interna – CCC:
La autoridad competente debe aplicar su derecho interno para adoptar las medidas urgentes de
protección que resulten necesarias respecto de las personas menores de edad o mayores incapaces
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o con capacidad restringida, o de sus bienes, cuando se encuentren en su territorio, sin perjuicio
de la obligación de poner el hecho en conocimiento del Ministerio Público y, en su caso, de las
autoridades competentes del domicilio o de la nacionalidad de la persona afectada, excepto lo
dispuesto en materia de protección internacional de refugiados.
JURISPRUDENCIA
CASO VALLE INCLÁN, María Beatriz – 05/07/1974
La señorita siendo mayor de edad, había sido enviada por su madre a viajar por diversos países
duran
.te la guerra civil española. Luego, desde Chile, entra con un pasaporte precario con calidad de
turista por el plazo de 3 meses a la Argentina.
Durante su estancia en nuestro país la menor cumple 22 años en 1941, edad establecida para la
adquisición de la capacidad, y pide al asesor de Menores que tramite su declaración de mayoría de
edad ante el juez argentino de la tutela.
La cámara admitió el pedido ya que, desde que cuando un individuo llega a los 22 años cesa
precisamente su incapacidad para la ley argentina y queda, por tanto, habilitado al efecto de
establecer aquí su domicilio con todas las consecuencias legales que de ese hecho deriven.
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30/9/2021 SEGUNDA CLASE DESPUES DEL SEGUNDO PARCIAL.
Calificación
Concepto en Argentina
Desde el punto de vista jurídico el matrimonio es la unión de 2 contrayentes de
conformidad a las normas civiles.
El acto matrimonial es la celebración del mismo entre personas de distinto o un mismo
sexo, prestado ante un funcionario público que da fe.
El acto queda registrado en un acta, que acredita la realización del mismo.
Nuestra ley argentina, reconoce únicamente el matrimonio monogámico, es decir la unión
de un hombre con una sola mujer o de dos personas de un mismo sexo, recientemente
reconocido por la normativa legal argentina. En ambos casos tienen los mismos derechos y
obligaciones.
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- la consanguinidad (padre no puede casarse con el hijo, ni el nieto con el abuelo, ni los
hermanos entre sí, etc.)
- la edad (no es posible el casamiento contando con menos de 16 años en la mujer y 18
años en el hombre, salvo autorización expresa).
Impedientes: son prohibiciones legales preventivas, cuyo incumplimiento no produce la
nulidad, (por ejemplo el certificado médico prenupcial).
Se rige por la ley del lugar de celebración, por imperio casi universal de la regla:
“locus regit actum”.
Por ello si el matrimonio ha cumplido con las formas impuestas por la ley del lugar
de su celebración, la validez del matrimonio debe ser reconocida en cualquier lugar
del mundo.
Intrínseca Relativa a los requisitos de capacidad de los contrayentes, y los
impedimentos para contraer matrimonio. Existen diferentes criterios:
Criterio de la ley personal: Somete la capacidad para contraer matrimonio a la
misma ley que gobierna la capacidad general de las personas. Savigny: Ley del
domicilio del marido al tiempo de la celebracón del matrimonio.
Ley del lugar celebración del matrimonio: Porque brinda certeza inicial en la
determinación de la ley aplicable.
Art. 159 del Código de Vélez: Las condiciones de validez intrínsecas y extrínsecas del
matrimonio se rigen por el derecho del lugar de su celebración, aunque los contrayentes
hubieren dejado su domicilio para no sujetarse a las normas que en él rigen.
CCC Art. 2622. La capacidad de las personas para contraer matrimonio, la forma del
acto, su existencia y validez, se rigen por el derecho del lugar de la celebración, aunque
los contrayentes hayan dejado su domicilio para no sujetarse a las normas que en él rigen.
No se reconoce ningún matrimonio celebrado en un país extranjero si media alguno de los
impedimentos previstos en los artículos 575, segundo párrafo y 403, incisos a), b), c), d) y e).
El derecho del lugar de celebración rige la prueba de la existencia del matrimonio.
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