Tentativa

Tentativa

Problema principal: cualquier hecho delictivo se consuma, esto es una ficción. Muchos
planes delictivos se inician, pero no se llegan a plasmar en el resultado típica, en la
consumación del delito

¿Qué pasa cuando iniciada la conducta delictiva, por determinados motivos, no se

consuma?

2 maneras de legislar la tentativa

CP español y algunos otros: al lado, debajo de cada delito, el legislador contiene una
tentativa.

*la tentativa no es un tipo penal diferente al hecho consumado

Nuestro CP: incluyo en la parte gral del código, varias clausulas, legisla la tentativa
de todos los delitos Art 42, 43 y 44.

Allí incluye unas clausulas según la cual cada delito va atener su tentativa por el solo
hecho de estar en la parte gral del código

*Esto no quiere decir que la tentativa no sea un delito penal diferente. Es difícil
encontrar ejemplos de tentativa de delitos de pura actividad (ej: tenencia de armas
de guerra, dogmáticamente sería posible)

Tentativa: es como el delito consumado, pero no es, porque le falta uno de sus
elementos.

El código penal, hacia la parte especial proyecta algo de luz, y la sombra tiene una
forma parecida al objeto, pero no es exactamente igual al objeto

Recordar. La cueva de Platón. Con la tentativa, sabemos que esta, pero los cont lo que
nos determina a veces el delito consumado, es el resultado

ej: tengo un muerto con violencia, es un homicidio. No se quien lo hizo, pero tengo un
homicidio

Si tengo una tentativa de homicidio, el muerto no lo tengo. ¿Cómo diferencio entre una
lesión, y una tentativa de homicidio? ES MAS DIFICIL

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 CLAVE (finalismo): la interpretación de la finalidad: ¿Cuál fue el Dolo? Sin
considerar la (interpretación subjetiva), yo no se de qué estoy hablando.
ej: apuntar a alguien con un arma, no se qué es si no hay interpretación del dolo del
autor, interpretación de la conducta (Belsen: el finalismo se impone, porque explica el
fenómeno de la tentativa)

Camino del desarrollo del delito (iter criminis): Son las etapas del desarrollo del delito.

1ra: Ideación. Planeamiento ideológico del delito. (idea que el autor del delito tiene,
respecto de lo que va a pasar)

*en la realidad esa planificación puede tomar microsegundos. (veo alguien regalado
con el celular, se lo manoteo y salgo corriendo), pero no por eso deja de tener el
componente ideológico de la ideación.

Esta etapa no es punible, es un mero pensamiento.

[Película Sentencia previa, ver]

Cuando el orden penal avanza sobre la criminalización de pensamiento, es un claro

indicador de que las libertades disminuyen, de un Estado autoritario.

2da: El Acto preparatorio. Ya elaborado el plan, pensado, diseñado, el Autor necesita (o

puede necesitar) conseguir ciertas cosas, preparar ciertas situaciones, como para
cometer el hecho, siempre en la dirección que lo pensó.

¿Son punibles? No son punibles. Son más difíciles de diferir de los actos que si
constituyen el principio de ejecución ej: Planeo asesinar a mi amigo, lo invito a mi
casa, le planeo cocinar ravioles, y planeo envenenarlo con veneno para ratas.
Compro los ravioles y el veneno de ratas ¿Es una tentativa punible? EN principio no,
son dos hechos no relaiconados hasta ahora

¿Por qué? esas conductas no son orientadas a afectar el bien jurídico. Autores
doctrinarios subjetivistas: Apenas se de el primer acto preparatorio
CP exige más, el Art 42 habla del principio de ejecución del delito.

4ta: Delito consumado. ¿Cuándo? cuando se produce el resultado típico (un muerto,
un apoderamiento) entre el 2do y el 4to, nos queda el concepto de Principio de
ejecución Art 42
CP

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 Considerar al principio de ejecución dos teorías:

Absolutamente Objetiva Formal: Para que se de el pcipio de ejecución, no hay que

tener en cuenta el plan del autor, sino si en lo objetivo el autor produjo la conducta
tendiente a afectar el bien jurídico de manera directa: “le apuntó y disparó”
problema: difícil establecer al dirección de la conducta si no tengo en cuenta el dolo

Absolutamente subjetiva: Mientras exista una conducta, si se demuestra el plan del

autor, con el primer acto preparatorio ya puede ser punible. NO en nuestro CP
(Silinsky, con el primer acto ya es tentativa)

_Objetivo Material (nosotros): ¿Cuál es el Dolo del autor al momento del hecho?

Que haya cometido una conducta que de modo directo, teniendo en cuenta el
plan, haya puesto en peligro el bien jurídico protegido ej: Quiero robar una joya en
un 4to piso ¿cuando comienza? a partir de que empiezo a subir la soga. No es
cunado compro la soga. Cuando ya rompí la ventana es una tentativa.

Hay que establecer con precisión cuando empieza la ejecución, para ver cuando hay
tentativa y usando no la hay. El acto preparatorio no es punible, al tentativa si

EN la tentativa , el resultado NO se produce ()

2 clases: (tienen que ver con los pasos dados por el autor)

Acabada: ¿Qué se acaba? La ejecución planificada por el autor. Da todos y cada

uno de los pasos que de acuerdo a su plan había establecido ej: compro los
ravioles, los enveneno, se los sirvo, y mi amigo se los come. Se empezó a sentir
mal, va a un hospital, el medico los salva, neutralizando el veneno.

Yo con mi plan , se cumplieron todos los pasos.

Inacabada: el curso causal se interrumpe antes. Faltaban pasos por dar ej: serví
los ravioles envenenados, pero justo lo llaman a mi amigo, y se va urgente.

Se inicio al tentativa, pcipio de ejecución al servir los ravioles, pero faltaron pasos.

PARCIAL: ¿en la tentativa acabada el resultado típico se produce? NO, EN TENTATIVO EL

RESULTADO NO se produce

Respecto de la idoneidad del medio

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 Tentativa Idónea: El método sirve para afectar al bien jurídico tal como el autor lo
ideo ej: ravioles, si el veneno para rata que yo aplico, es suficiente para matar
una persona tentativa Inidónea: El método, tal como el autor lo ideo, no era
idóneo, útil, suficiente, a los efectos de lograr la efectiva afectación del bien
jurídico ej: ravioles, si el veneno para rata que yo aplico, es insuficiente para
matar una persona

PARCIAL: ¿la tentativa inidónea es punible en el ordenamiento penal argentino? Si,

definitivamente. El legislador lo a previsto. (le legislador no quiere que la gente se
envenene)

Si es punible, salvo que el delito sea manifiestamente imposible tentativa

Imposible: Absolutamente inidónea e imposible que afecte el bien jurídico.

ej: planeo matar a mi amigo mediante un hechizo, muñeco budu, saltando arriba de
una bolsa de sal (supersticiones)

El resultado no se produce en la tentativa, por razones ajenas a la voluntad del autor ¿Y

cuando no se produce porque el autor desiste?

Hay que analizar la naturaleza del desistimiento (Art 43) voluntario (nosotros: excusa
absolutoria. No es causa de justificación, ni causa de culpabilidad, sino que esta en el
último extracto de la teoría del delito)

Las motivaciones internas por las que desiste, no es jurídicamente relevante.

Si es relevante que el desistimiento es realmente voluntario (si voy a robar un banco,

y aparecen 7 patrulleros, me apuntan con armas, no es desistimientos voluntario) y
realmente efectivo a evitar el daño a un bien jurídico

Importante definir si es tentativa acabada o inacabada, porque el desistimiento

voluntario es diferente ej: pongo una bomba y la activo, si tengo que esperar dos horas,
al desistir debo desactivarla

El legislador a querido no sancionar a las personas que voluntariamente desisten,

porque prefiere una persona sin sanción penal, a la afectación de un bien jurídico de un
3ro.

CUIDADO: puede ser que en el desarrollo de una conducta delictiva, vaya consumando
conductas menores (no se puede desistir conductas ya consumadas)

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 ej: Robar una joya en un 4to piso, rompe una ventana, y desiste. Pero en el medio
cometió robo mínimo y daños. Estos no los puede desistir

El desistimiento es meramente INDIVIDUAL (por eso no es justificación ni disculpa)

¿Quién es co-autor de un hecho? tiene dominio del hecho, ¿cómo lo evalúo?, si puede
desistir. Si no puede desistir, no domina el hecho, no es autor.

¿Cómo demuestro que soy participe y no co-autor? podía desistir, no, porque no
domine el hecho, Pero solo esa persona se beneficia con la excusa absolutoria _Quien
desiste voluntariamente, no merece pena.

¿Cuál es la pena que corresponde al delito tentado?

¿Por qué?

La conducta es la misma, pero el resultado no lo es. El resultado es fundamental. ¿Por

qué? por la propia esencia de las cosas. La lesión al bien jurídico, el dcho le va a dar
mayor importancia, que el peligro de causar esa lesión

Si el resultado es más disvalioso, la afectación del bien jurídico es más importante, la

pena va a ser mayor

¿La tentativa tiene la misma escala penal que el delito consumado? No

Una tentativa de robo puede tener mas pena a un robo consumado? sí, perfectamente.
(1 año a tentativa de robo, y un mes a robo consumado)

La escala en que debo graduar la sanción es menor (la escala se va a disminuir)

Penas temporales (criterio de reducción un poco confuso)

“de una tercio a la mitad de la escala penal”, ¿1/3 del mínimo o la mitad del máximo? o
viceversa?

_Una corriente: el legislador siempre habla primero de los minimos, y después el

máximo.

_Otra (triunfó jurisprudencialmente): de la mitad del mínimo, a la reducción de un

tercio del maximo ¿Por qué?

Robo con arma: delito mas comun, mas facil resolver con esta postura (se cree,
no hay una razón definitiva) (da una escala más amplia) ej: 2 a 6 años de prisión:
Tentativa: 1 año a 4 años (le sacamos 1 tercio del máximo)

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 Principio de ejecución: criterio combinado: Dolo y la conducta que a puesto en peligro
el bien jurídico.

*El Dolo nunca puede ser juzgado por el dolo mismo, hay que conjugarlo con el principio de
ejecución

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