Segundo parcial penal

Clase 16/10

No todo delito puede ser tentado. Sólo pueden serlo los dolosos, son la mayoría de los previstos en el
código penal.

Según la doctrina Puede haber tentativa en delitos de resultado y también en delitos de peligro, de mera
actividad y omisión propia e impropia.

Tipo de dolo: directo sí. Coinciden Soler, Nunez, Creus

Dolo eventual; Zaffaroni admite (me represento el resultado y actúo con indiferencia frente a ello): se
discute porque el artículo 42 dice que El que con el fin de cometer un delito determinado comienza su
ejecución, pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad, sufrirá las penas determinadas
en el  artículo  44.
ARTICULO 44.- La pena que correspondería al agente, si hubiere consumado el delito,
se disminuirá de un tercio a la mitad.

Si la pena fuere de reclusión perpetua, la pena de la tentativa será reclusión de quince a

veinte años. Si la pena fuese de prisión perpetua, la de tentativa será prisión de diez a
quince años.

Si el delito fuera imposible, la pena se disminuirá en la mitad y podrá reducírsela al

mínimo legal o eximirse de ella, según el grado de peligrosidad revelada por el
delincuente.

Hay un fallo que dice que sí se admite porque hace una interpretación histórica del artículo 42: la
tentativa no son delitos independientes, son delitos previstos en la parte especial ampliados, porque la
tipicidad objetiva no se llega a cometer toda sino que está interrumpida, pero como son delitos en
definitiva, dependientes de esos delitos consumados y regulados en la parte especial del código, todos
aquellos delitos que puedan ser cometidos con dolo eventual también tendrán posibilidad de que la
tentativa tenga dolo directo o eventual, ej homicidio. Por eso para la corte admite dolo eventual en
tentativa.

Ej corro picada y puedo atropellar a alguien, lo hace, casi lo mata. Es dolo eventual.

Tentativa exige comienzo de ejecución del delito e imposibilidad de ejecutarlo por razones ajenas a la
voluntad.

¿Por qué se sanciona la tentativa?

Está dividido en dos teorías

Objetiva: Porque hay una puesta en peligro del bien jurídico.

Subjetiva: Se enfoca en la intención de quebrantar el orden jurídico. Bacigalupo. Sancineti

Según cuál utilizo habrá distintas consecuencias, partiendo de la objetiva la pena se reduce. También se
dice que no debería ser punible porque las tentativas inidóneas no deben ser punibles.

De acuerdo a la subjetiva, este disvalor de dolo en la tentativa está completo, Zaffaroni dice que no lo
está. En el código alemán queda al criterio del juez bajar o no la pena. Las tentativas inidóneas deben
sancionarse igual y tener la misma pena.

Aspecto objetivo: principio de ejecución de la acción típica

Subjetivo: requiere dolo.

Creus dice que nuestro código recepta ambas teorías: reduce la pena, el artículo 44 regula esto.

Ej reclusiómperpetua es un mínimo de 15 y un máximo de 20

En la tentativa todos los delitos tienen iter criminis (camiino del delito)

Tiene fase interna del autor: lo que pienso previo a cometer el delito. Ideación, deliberación, decisión.

Esto no es sancionado, aunque creus considera que en el artículo 209 sí

Externa: actos preparatorios, actos ejecutivos, consumación del delito, y agotamiento del delito

Actos preparatorios: no están penados, están fuera de la tentativa

Actos ejecutivos: acá ya estamos en la tentativa.

Para diferenciarlos se armaron distintas teorías.

Negativa: afirma que es imposible.

Punitiva: Afirma que sí se pueden diferenciar los actos.

Teoría punivocidad: nos actos actos ejecutivos son inequívocos en la realización de la acción típica, y los
actos preparatorios son equívocos porq no están relacionados directamente con la acción típica.

Teoría formal objetiva: para hablar de un actp ejecutivo tengo que empezar a ejecutar la acción típica,
sino estamos en preparatorios. Tiene críticas porque dejaría de lado ciertos actos

Se elabora teoría material objetiva: serán actos ejecutivos todos aquellos que se den en el contexto
natural de la acción típica. Amplía

Individual objetiva: Zaffaroni. Mix de componente objetivo y subjetivo. Dice que hay que analizar el plan
del autor. Entonces analiza la cuestión subjetiva de lo que se propuso el autor y después la efectiva
puesta en peligro conforme al plan, del bien jurídico. ES más propia del finalismo.

Si no hay principio de ejecución no hay tentativa

En el artículo 43 se regula el desistimiento voluntario

ARTICULO 43 del Codigo Penal. El autor de tentativa no estará sujeto a pena cuando desistiere
voluntariamente del delito.
La pena que correspondería al agente, si hubiere consumado el delito, se disminuirá de un tercio a la
mitad.

Si la pena fuere de reclusión perpetua, la pena de la tentativa será reclusión de quince a veinte años.
Si la pena fuese de prisión perpetua, la de tentativa será prisión de diez a quince años.

Si el delito fuera imposible, la pena se disminuirá en la mitad y podrá reducírsela al mínimo legal o
eximirse de ella, según el grado de peligrosidad revelada por el delincuente.

El desistimiento tiene que ser oportuno, eficaz, voluntario y definitivo. Varía según la tentativa. Exige
una acción positiva para que eso no ocurra.

Hay dos tipos de tentativas

Acabadas: ya realicé todos los actos necesarios para que en la proximidad el delito se consume. Se
consume cuando se cumplen todos los elementos de la tipicidad objetiva. Ej: activo una bomba en la
facultad

Inacabadas: Acá no tengo que hacer una acción positiva, porque faltó algo más

Normativa valorativa: con qué fines desisto

Psicológica: solo miro que hubo desistimiento voluntario.

Caso que dimos: El caso q dimos llegó a corte de provincia, casación confirma la sentencia porque dice
que si la bebé no gritaba no desistía. La condenan a 6 años y seis meses

Problema del delito imposible: Cuánto se reduce la pena, la mitad de qué.

Delito imposible: medio empleado inidóneo. No debe ser inidóneo el objeto sobre el que recae la acción
típica. Cuando el sujeto especial no se cumple, queda fuera del artículo 44 porque falta el objeto idóneo.
Ej matar a un muerto, y por lo tanto no es típica la conducta. Bacigalupo considera que sí debería entrar
porque se quiso quebrantar el orden jurídico

Clase 23/10

Delito imposible: hay un inicio de ejecución y no se consuma (igual q en tentativa).

La doctrina está dividida en

Subjetiva: incluye los casos de inidoneidad del medio, objeto y sujeto empleado del medio empleado
para cometer el hecho según el grado de peligrosidad. Bacigalupo y sancinetti adhieren.

Objetivo: consideran que no es delito porque no hay tipicidad objetiva. La mayoría de la doctrina
coincide. Coincide que es delito imposible cuando recae en la inidoneidad del medio.

Zaffaroni dice que la inidoneidad del medio no puede ser grosera porque si por ej creo que es veneno y
es azúcar no puse en peligro el bien jurídico entonces tiene que quedar impune. Para que sea imposible
la inidoneidad del medio tiene que aparecer ex post: antes de cometer el delito el medio que el autor
elige tiene que ser idóneo, pero al momento de la ejecución deja de serlo. Ej quiero disparar y no anda
el sistema del arma.

Participación. Amplía los supuestos típicos

El legislador prevee la comisión de todas las figuras delictivas con sujetos activos que en rigor son
autores

Hay distintas formas de ser sancionado, por ser autor o partícipe. Son formas ampliadas de las
tipicidades del libro 2

Autoría. Autor intelectual. Libro 6

Autoria directa tengo un único autor que realiza toda la acción típica con todos los elementos sub y obj
que requiere la figura delictiva.

Autoría concomitante o paralela hay más de un autor que realizan de manera paralela sin acuerdo de
voluntades o plan común el hecho.

Coautoría Hay que tener en cuenta de la coautoría funcional. ES cuando hay más de un autor que actúan
de modo conjunto, tienen un plan común y tienen un rol determinado, tienen que hacer un aporte
concreto en la ejecución del hecho, o que tenga relevancia. Esto amplía la posibilidad de considerar
coautores a personas que no están en el momento de la ejecución.

Autoría mediata: Es un concepto importante, es importante el juicio a las juntas, se utilizó para
condenar a las cúpulas de las fuerzas armadas.

Se vale de otra persona. Aquel autor que no tiene las riendas del hecho, pero sí de la voluntad de la
persona que se vale de un instrumento para que ejecute la acción típica.

El autor se vale de otra persona.

No hay autoría mediata si el sujeto no ejerce acción, por ejemplo si empujo a alguien y rompe algo, ahí
no hay autoría mediata.

Causas que exluyen punibilidad:

. Que el instrumento actúe con un elemento que falte a la tipicidad objetiva.

. Que actúe con falta de dolo.

. Que actúe bajo una causa de justificación

Participación: Regulado en la parte general. hay dos formas: complices primarios y secundarios.
Instigación

Autoria y participación: regulado en los art 45 al 49

ARTICULO 45.- Los que tomasen parte en la ejecución del hecho o prestasen al autor o
autores un auxilio o cooperación sin los cuales no habría podido cometerse, tendrán la
pena establecida para el delito. En la misma pena incurrirán los que hubiesen
determinado directamente a otro a cometerlo.
 Formaría parte de la teoría formal objetiva, que exige que formes partes de la acción típica.

Autoría directa concomitante y mediata.

En el segundo tramo está regulado los partícipes: los cómplices primarios. Son los que
prestan aporte o auxilio imprescindible para la ejecución del hecho. No ejecutan la acción
típica, por eso están participando en un hecho ajeno, y nuestro código da la misma pena.
Rigui hace una crítica a esto.

Se incluye también la instigación y la autoría mediata

Autoría mediata por aparato organizado de poder; sí responden si es groseramente

ilegítimo. Se utilizó para juzgar a las juntas militares y genocidas de la 2da guerra mundial

Diferencia entre autoría mediata e instigación: el instigador crea el dolo en la otra persona
para que cometa el delito, lo determina. La instigación y el delito tienen que ser dolosos.
LA persona instigada es autor. Responde el instigado y el que instifa

La autoría mediata, el que ejecuta el hecho no responde penalmente, sino el autor

mediato.

Participación: accesoriedad a un hecho principal, por lo tanto tiene que haber un principio
de ejecución

ARTICULO 46.- Los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecución del hecho y los
que presten una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo, serán
reprimidos con la pena correspondiente al delito, disminuida de un tercio a la mitad. Si la
pena fuere de reclusión perpetua, se aplicará reclusión de quince a veinte años y si fuere
de prisión perpetua, se aplicará prisión de diez a quince años.

ARTICULO 47.- Si de las circunstancias particulares de la causa resultare que el

acusado de complicidad no quiso cooperar sino en un hecho menos grave que el
cometido por el autor, la pena será aplicada al cómplice solamente en razón del hecho
que prometió ejecutar.

Si el hecho no se consumase, la pena del cómplice se determinará conforme a los

preceptos de este artículo y a los del título de la tentativa.

ARTICULO 48.- Las relaciones, circunstancias y calidades personales, cuyo efecto sea

disminuir o excluir la penalidad, no tendrán influencia sino respecto al autor o cómplice a
quienes correspondan. Tampoco tendrán influencia aquéllas cuyo efecto sea agravar la
penalidad, salvo el caso en que fueren conocidas por el partícipe.

Todas las causas que exluyen culpabilidad y punibilidad (absolutorias) benefician sólo al que le
corresponda encuadrar en esos lugares
 ARTICULO 49.- No se considerarán partícipes de los delitos cometidos por la prensa a
las personas que solamente prestaren al autor del escrito o grabado la cooperación
material necesaria para su publicación, difusión o venta.

Ej una gráfica no se hace cargo. Rige el principio de prohibición de regreso: contratos estereotipados

Teoría formal objetiva: será autor aquel que ejecute la acción típica. Aquel que no la ejecuta, es
partícipe. Problemas: deja afuera muchos supuestos que en rigor encuadra en lo que son autores.
Entonces

Teoría material objetiva: El autor será aquel que realice con su acción la causa que luego derive en el
resultado. Partícipe será quien con su acción agregue una condición o causa preponderante y no la
causa del resultado. Recibió crítico porque no es sencillo de determinar.

Teoría subjetiva: surge en función de las deficiencias de las anteriores. Para determinar quién es autor y
partícipe, autor es el que realiza hecho como propio, para sí, y partícipe es quien realiza o hace aportes a
un hecho que considera ajeno. Esta teoría tampoco resultó porque dejan sin solución a la autoría
mediata.

Teoría de dominio del hecho: es la que hoy domina. Tiene un elemento objetivo y subjetivo. Es producto
del finalismo (aparece con Velsen en la década del 60, considera que toda acción es una acción final q
tiene finalidades). Autor va a ser aquel que tenga el dominio del hecho, las riendas de la situación y que
haga un aporte objetivo en ese dominio del hecho, que permita decir que hay un dominio de la situación

Clase 30/10
Concursos: del artículo 55 al 58 del código penal
ARTICULO 54.- Cuando un hecho cayere bajo más de una sanción penal, se aplicará
solamente la que fijare pena mayor.

ideal

ARTICULO 55.- Cuando concurrieren varios hechos independientes reprimidos con una

misma especie de pena, la pena aplicable al reo tendrá como mínimo, el mínimo mayor y
como máximo, la suma aritmética de las penas máximas correspondientes a los diversos
hechos.

Sin embargo, esta suma no podrá exceder de (50) cincuenta años de reclusión o prisión.

(Artículo sustituido por art. 1° de la  Ley N° 25.928  B.O. 10/9/2004)

real

ARTICULO 56.- Cuando concurrieren varios hechos independientes reprimidos con

penas divisibles de reclusión o prisión se aplicará la pena más grave, teniendo en cuenta
los delitos de pena menor.
 Si alguna de las penas no fuere divisible, se aplicará ésta únicamente, salvo el caso en
que concurrieren la de prisión perpetua y la de reclusión temporal, en que se aplicará
reclusión perpetua. La inhabilitación y la multa se aplicarán siempre, sin sujeción a lo
dispuesto en el párrafo primero.

ARTICULO 57.- A los efectos del artículo anterior, la gravedad relativa de las penas de
diferente naturaleza se determinará por el orden en que se hallan enumeradas en el
artículo 5º.

ARTICULO 58.- Las reglas precedentes se aplicarán también en el caso en que después

de una condena pronunciada por sentencia firme se deba juzgar a la misma persona que
esté cumpliendo pena por otro hecho distinto; o cuando se hubieren dictado dos o más
sentencias firmes con violación de dichas reglas. Corresponderá al juez que haya
aplicado la pena mayor dictar, a pedido de parte, su única sentencia, sin alterar las
declaraciones de hechos contenidas en las otras.

Cuando por cualquier causa la justicia federal, en autos en que ella haya intervenido, no
pueda aplicar esta regla, lo hará la justicia ordinaria nacional o provincial que conoció de
la infracción penal, según sea el caso.

Concursos aparentes: No está regulado en el código penal, es todo creación doctrinaria.

No hay un verdadero concurso, es engañoso. En un primer momento puede parecer que una
acción se subsume en más de un tipo penal, pero hay uno sólo que será el principal, y el que
aparente concursa debe descartarse. Por ejemplo imputo abuso con acceso carnal y también
encuadra en abuso sexual simple y ultramente ultrajante. Entonces concurre 119 primero
segundo y tercero, pero encuadra más en el primero.
Hay una única acción que encuadra en una sola figura delictiva, para esto debo hacer una
correcta interpretación de la ley
Reglas para diferenciar entre concursos aparentes o no:
1. Especialidad: hay relación de género y especie entre dos tipos penales y hay un tipo
penal específico que contiene todos los otros elementos y aún más que el tipo penal
que desplazo, es decir una figura agravada va a tener más elementos que una figura
básica. Ej: homicidio agravado por el vinculo, entonces no concurren el 79 y el 80 inc 1.
En función de este principio, prima el tipo penal más físico.
2. Subsuriaredad:
a. expresa: cuando la propia norma dispone que se condena por una figura
delictiva salvo que la acción encuadre en un delito más grave. Ej artículo 150 del código
penal
ARTICULO 150. - Será reprimido con prisión de seis meses a dos años, si no resultare otro
delito más severamente penado, el que entrare en morada o casa de negocio ajena, en sus
dependencias o en el recinto habitado por otro, contra la voluntad expresa o presunta de
quien tenga derecho de excluirlo.
b. tácita: por ejemplo quien contiene en su casa elementos para falsificar
documentos públicos y después falsifica (consumado), hay dos figuras: de peligro y de
resultado. Prima esta última. Righi habla de lesión
 Relación entre delitos tentados y consumados. Ejemplo: juan acuchilla a maría y le
ocasiona lesiones letales, finalmente maría muere y tiene relación causal con ese riesgo
no permitido. Acá no concursa el delito de lesiones graves.

3. Consunción: Ejemplos que da Rigui

a. Cuando una persona comete un delito, los actos posteriores aunque encuadren en
una figura legal, quedan consumidos por ese acto primigenio cuando lesionan un
mismo bien jurídico. Ejemplo: estafo y desapodero a alguien de su patrimonio. Si me
quedo con eso que no me pertenece y configura el delito de estafa, incurro en otro
delito más: retención indebida. Acá no concurren ambos. Distinto es si se lo vendo a
un tercero de buena fé, este delito se llama estereonato.
b. Cuando para cometer un delito determinado se realizan otras acciones: Ej robo con
violencia. Acá no concurren las lesiones leves porque el delito de robo establece un
medio típico específico. Se realizan acciones que la ley las valora como una única
acción.
Concursos auténticos:

 Concurso ideal: (54) Hay un único hecho que encuadra en varias figuras delictivas
El delito que no se desplaza impacta en la pena. Se toma la escala penal más grave

 Concurso real:(55 al 58) Hay varios hechos independientes que también encuadran en
varias figuras delictivas
Se utiliza un sistema de combinación para fijar la escala penal: se toma el mínimo más
alto