Lunes 14/03 1ra clase.

Tentativa. Tipos objetivo y subjetivo. Desistimiento. Punibilidad de la tentativa: fundamento de su

atenuacin. Tentativa de delito imposible.
Bibliografa
Righi pginas 407-431.
Sancinetti (Dogmtica del hecho punible y ley penal) pginas 23-67.
Casos
- El asalto al recaudador.
- A la cerradura.
Tentativa (iter criminis) - pgina 187 de la gua.
-Etapa interna: no trasciende el plano del pensamiento, por eso no es punible. En la ideacin no
hay punibilidad, por el artculo 19 de la CN en cuanto a principio de reserva.
Estos actos no son punibles porque sin accin no hay delito; y para que haya accin, no bastan
los actos internos es decir el elemento psquico de la accin, sino que se requiere tambin la
exteriorizacin es decir el elemento fsico de la accin.
-Etapa externa: se materializan acciones externas, trascendiendo el plano del pensamiento.
-Actos preparatorios: son la primera exteriorizacin de la accin y tienden a preparar el delito, no
a consumarlo, ya que no comienzan su ejecucin.
Ejemplo: el que piensa robar, prepara antes los instrumentos con los cuales ha de forzar la
puerta.
Por lo general no se los considera punibles los preparativos, con excepcin donde el acto y el
delito tiene una relacin evidente. Ejemplo; se castiga la mera tenencia de elementos destinados
a cometer falsificaciones, por que tener una mquina falsificadora hace que sea inequvoca su
finalidad.
-Actos de ejecucin: comienza la ejecucin del delito que se ha propuesto consumar. Ejemplo: si
en el homicidio, la accin principal consiste en matar, el acto de ejecucin consistir en
comenzar a matar como el acto de apretar el gatillo.
Se castiga al que consumo el delito, pero tambin al que comenz ejecutarlo, aunque no lo haya
consumado, por ejemplo el que apret el gatillo pero no mat porque le fall la puntera. Esto se
llama tentativa: es decir es el comienzo de ejecucin del delito, realizado a travs de los actos de
ejecucin que si son punibles.
-Consumacin del delito: es una total realizacin del tipo objetivo del delito, es decir que se
cumplieron todos los elementos de la figura tpica en cuestin.
-Agotamiento del delito: segn alguno autores (Como Carrara) adems de las 11 consumacin
existe la otra miento, que consiste en el dao causado luego de la consumacin, siempre que
dicho dao haya sido pretendido desde el principio por su autor, ejemplo levantar falso
testimonio contra alguien, hay consumacin del delito de falso testimonio, logrando que lo
condenen por agotamiento del delito.
Si la accin se detuvo en los actos de ejecucin, el sujeto comenz a ejecutar el delito, ac hay
tentativa.
-ARTCULO 42.- El que con el fin de cometer un delito determinado comienza su ejecucin, pero
no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad, sufrir las penas determinadas en el
artculo 44.
ARTCULO 43.- El autor de tentativa no estar sujeto a pena cuando desistiere voluntariamente
del delito.
ARTCULO 44.- La pena que correspondera al agente, si hubiere consumado el delito, se
disminuir de un tercio a la mitad.
Si la pena fuere de reclusin perpetua, la pena de la tentativa ser reclusin de quince a veinte
aos. Si la pena fuese de prisin perpetua, la de tentativa ser prisin de diez a quince aos.Si el delito fuera imposible, la pena se disminuir en la mitad y podr reducrsela al mnimo legal
o eximirse de ella, segn el grado de peligrosidad revelada por el delincuente.
Es decir si la pena fuere de reclusin perpetua, la pena de la tentativa ser reclusin de 15 a 20
aos.

Si la pena fuese de prisin perpetua, la de la tentativa ser prisin de 10 a 15 aos.

Concepto de tentativa
-La tentativa tiene lugar cuando alguien con el fin de cometer un delito determinado, comienza
la ejecucin del mismo, pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad. -Se analizan
elementos de tipo objetivos especficos, que haya comienzo de la ejecucin y que no se llegue a
producirse el resultado por causas ajenas a la voluntad del autor.
-De esta forma vemos que en el delito consumado estn presentes los elementos subjetivo y
objetivo, por ejemplo en homicidio es querer matar y causar la muerte. En cambio en la tentativa
est presente el elemento subjetivo pero falta el objetivo, ejemplo: en tentativa de homicidio,
quiso matar pero no pudo causar la muerte. Si fuera al revs habra un error de tipo.
Elementos de la tentativa
En el tipo objetivo de la tentativa existen dos elementos especficos:
-Que hasta comienzo de ejecucin del delito: la diferencia entre actos preparatorios y de
ejecucin es fundamental para saber cundo hay comienzo de ejecucin.
-Que no llegue a producirse el resultado por circunstancias ajenas a la voluntad del autor.
En el tipo subjetivo slo hay un elemento: que el fin del autor nacido cometer un delito, esto
significa que la tentativa slo puede darse en delitos dolosos, nunca en culposos porque el dolo
de consumo en el delito est presente aunque no pueda ejecutarse por causas ajenas al autor.
Fundamento de la punicin de la tentativa:
Teora objetiva: Se protege un bien jurdico, hay comienzo de ejecucin cuando se pone en riesgo
un bien jurdico. Toma en cuenta el aspecto exterior del hecho tentado que pone en peligro un
bien jurdico tutelado. Se castiga la tentativa porque el bien jurdico que protege a la figura haba
corrido peligro. Por ejemplo en la figura de homicidio, el bien jurdico protegido es la vida y si se
intent el homicidio, por ms que no se haya consumado el bien jurdico corri el peligro de ser
vulnerado.
Teoras subjetivas: Busca proteger la vigencia de la norma, los actos preparatorios son parte del
comienzo de ejecucin.
-Clsica: toman en cuenta al individuo, en este caso la tentativa debe ser castigada en razn de
la peligrosidad demostrada por el delincuente, equiparando dicha tentativa al delito consumado
ya que en ambos el sujeto demuestra su intencin criminal es decir su propsito es llegar al
delito.
-Modernas: toma en cuenta la perturbacin al orden social, es decir la tentativa debe castigarse
porque aunque no se haya lesionado un bien jurdico, el comienzo de la ejecucin en si es un
acto hostil al derecho.
Clases de tentativa
* Idnea e inidnea (delito imposible) Contina abajo
-Idnea: cuando por la accin del autor se pudo haberse dado la consumacin del delito.
-Inidnea (delito imposible): cuando por la accin del autor nunca se habra podido llegar a la
consumacin del delito, porque los medios usados por l son incapaces. Ejemplo se intent
envenenar suministrando veneno, pero se dio en una dosis insuficiente, por lo cual, la vctima no
muri. Aqu hay tentativa.
Acabada (delito frustrado) o inacabada.
Acabada: cuando el autor realiz todo lo necesario para consumar el delito, restando slo que se
produzca el resultado, es decir realiza la conducta tpica pero el resultado no se produce).
Inacabada: cuando el autor comenz a ejecutar su plan pero falta realizar algn acto
indispensable para consumar el delito (es decir, interrumpe la realizacin de la conducta tpica).
El desistimiento
Cuando el delito no se consuma por la propia y espontnea voluntad del sujeto, es cuando hay
desistimiento. Por ejemplo: si un sujeto tiene a la vctima a su disposicin para matarla y cuando
lo va hacer y sin que nada se lo impida decide por su propia voluntad no matarla - aqu hay
desistimiento.
Como determinar si el desistimiento es voluntario?

Puede ser voluntario o involuntario, segn haya podido o no continuar la ejecucin del delito.
-Objetivo: sera voluntario cuando el sujeto teniendo los medios necesarios para ejecutar el delito
no haya continuado, si el sujeto no sigui actuando porque le faltan los medios, el desistimiento
ser involuntario. Por ejemplo: si un ladrn, para abrir una caja fuerte, necesitaba un soplete y
desisti de abrirla el desistimiento ser voluntario si contaba con el soplete; por el contrario ser
involuntario, si desisti porque careca del soplete.
No hay desistimiento de una tentativa acabada- porque el intento estuvo, pero se perdi el
dominio del curso causal y no sucedi por caso fortuito, pero igualmente se le puede imputar.
-Subjetivo: que el sujeto no se haya visto, psquicamente, obligado a desistir. Por ejemplo: si el
delincuente desisti de abrir la caja fuerte a pesar de que contaba con todos los medios y lo hizo
porque oy la sirena de la polica, su desistimiento no es voluntario.
Fundamento de la eximicin de la pena en el desistimiento
a) Para algunos autores, el desistimiento no debe penarse porque no hay peligrosidad en el
sujeto.
b) Para otros autores, el fin es premiar, estimular al individuo a no consumar el delito.
c) Para otros habra una causa personal de exclusin de la pena (Zaffaroni).
d) Para otros no hay pena porque es una causa de atipicidad.
Delito imposible
Cuando el sujeto ha encaminado toda su accin para consumar el delito pero dicha consumacin
es imposible porque: los medios usados no eran idneos para consumarlo o el objeto, sobre el
cual recay la accin, no era idneo para consumar el delito. El sujeto acta con error: el cree
que el medio o el objeto son idneos, cuando en realidad hay falta de idoneidad segn el art 44
la pena se disminuir en la mitad y se puede reducir al mnimo legal o se puede llegar a eximir
de ella, segn el grado de peligrosidad del delincuente.
Causas:
1) Falta de idoneidad en el medio empleado: el autor cree que est usando medios idneos
para cometer el delito (por ejemplo usar azcar y no veneno para matar a alguien).
2) Falta de idoneidad en el objeto: cuando el error del autor se da sobre el objeto del delito
(ejemplo: tratar de matar a un muerto).
3) Falta de idoneidad en el autor: cuando en los delitos especiales propios se exigen
determinadas caractersticas en el autor (ejemplo ser juez y dictar una condena injusta).
No son susceptibles de tentativa:
1) Delitos culposos art 42 sin intencin no hay tentativa.
2) Preterintencionales o calificados por el resultado. Ejemplo: abuso sexual seguido de
muerte (art 124) porque puede haber tentativa de abuso sexual pero no tentativa de
abuso sexual seguido de muerte.
3) Formales o de pura actividad. Ejemplos: asociacin ilcita, falso testimonio.
4) De omisin. Ejemplo: no prestar auxilio.
Caso El asalto al recaudador
Joaqun sabe que todas las noches, en la estacin de mnibus cercana a su domicilio llega un
recaudador de donaciones para una entidad benfica. Joaqun planea esperarlo a la llegada
del mnibus para abordarlo una vez que el pasara por los fondos de la estacin, en donde
nunca hay gente, podra all apoderarse del dinero.
A) Al ver llegar al ltimo mnibus de la jornada, Reyes ve que el recaudador no habra venido
en ese viaje, contrariado de retira.
El iter criminis se detiene en los actos preparatorios.
Segn la teora objetiva individual objetiva
Puesta en peligro del bien jurdico NO
Cercana temporal del comportamiento con la puesta en peligro del bien jurdico NO.
Cercana de ese comportamiento de acuerdo con el plan NO.
Segn la teora subjetiva No revela inequvocamente su voluntad de llevar a cabo un delito.
Hay un desistimiento de los actos preparatorios, no de la tentativa.

B) El recaudador si llega en ese viaje pero en razn de que sorpresivamente hay muchas
personas cerca del lugar, teme ser descubierto y por eso se retira, antes de haber
encarado a su vctima.
Desistimiento por temor a ser descubierto NO.
Si no hay comienzo de ejecucin, no hay desistimiento de tentativa.
Segn la teora objetiva - no pone en riesgo ningn bien jurdico. No hay cercana segn el
plan.
Segn la teora subjetiva no revela inequvocamente su voluntad.
C) Cuando Reyes se dispona a atacar al recaudador con arma blanca, se da cuenta de que el
recaudador est armado y no sigue adelante. El recaudador habra llegado a sospechar
algo porque Reyes haba encarado hacia l aunque sin llegar a decirle nada.
Segn la teora objetiva no se pone en riego el bien jurdico pero si de acuerdo a su plan
est en una etapa avanzada a la consumacin del delito, podra haber un comienzo de
ejecucin.
Segn la teora subjetiva puede que revele su voluntad debido a que el recaudador se da
cuenta de lo que pasa.
D) Joaqun alcanza a amenazar a su vctima con un arma, pero antes de que este le entregar
el portafolio, un polica lo detiene.
No hay apoderamiento.
Si hay comienzo de ejecucin.
Segn la teora objetiva pone en peligro el bien jurdico, avanza en el plan.
Segn la teora subjetiva revela inequvocamente su voluntad.
A punto de consumarlo no hay desistimiento porque lo frustra un tercero.
Hay una tentativa acabada hace todo lo necesario para llegar al resultado, pero no lo
logra por circunstancias ajenas a l.
No hay desistimiento no alcanza con que deje de actuar, para que pueda haber el autor
con los medios que dispone debe impedir la consumacin.
Jueves 14/03 2da clase.
Concurso de personas en el delito. Las distintas teoras para distinguir al autor del cmplice.
La autora en los delitos de dominio y de infraccin de deber. Delitos de propia mano.
Bibliografa
Righi pginas 373-393.
Casos
- En el teatro.
- Mediante hipnosis.
- La gotita.
Diferencias autores y participes
A) Concepto unitario: toda persona que interviene ha de ser considerada autor de un delito, sin
tomar en consideracin ni la importancia de su contribucin al hecho ni las caractersticas
delictivas de los dems protagonistas, con lo que considera autor a todo sujeto cuyo aporte tiene
vinculacin causal con el resultado.
B) Concepto restrictivo: consiste en clasificar diversas formas de intervenir en un delito,
distinguiendo entre dos grandes categoras: autores y partcipes. As, el concepto de autor queda
acotado a la figura central del suceso, agrupando en la nocin de partcipes a quienes han
realizado aportes secundarios.
La conducta de los partcipes es accesoria porque slo entra en consideracin cuando existe
imputacin de la accin ejecutiva al autor. Como slo un autor realiza la accin que describe el
tipo:
1) La tipicidad del comportamiento del autor de un homicidio requiere predicar que ha realizado
una accin de matar (art. 79, CPen.), lo que no sucede con los partcipes (instigadores y
cmplices);

2) la del instigador requiere verificar que ha persuadido al autor para que mate (arts. 45 infine y
79, CPen.); y
3) la del cmplice que ha cooperado o ayudado a matar (arts. 46 y 79, CPen.).
Teoras de la autora y de la participacin criminal
A) Teora de la autora: establecer los requisitos que debe presentar el comportamiento de una
persona para que se pueda afirmar que es autora de un delito, tanto los casos en que el sujeto
es nico autor (autora directa), aquellos en que obra con otros (coautora), como tambin
cuando realiza el hecho utilizando a otro sujeto como instrumento (autora mediata).
B) Teora de la participacin criminal: establecer los requisitos que deben presentarse para que la
atribucin de responsabilidad que los tipos penales prevn para los autores, pueda extenderse a
los partcipes, es decir a sujetos cuyos comportamientos no suponen la comisin de un delito (no
son autores), pero que han cooperado en su realizacin, sea porque prestaron ayuda al autor
(complicidad), o porque lo convencieron para que cometa el delito (instigacin).
Teoras para distinguir entre autora y participacin
A) Teora subjetiva: Predicaron entonces que autor es quien quiere el hecho como propio, es
decir que tiene nimo de autor, y por oposicin es partcipe quien quiere como ajeno, es
decir quien tiene nimo de socio. Como consecuencia de predicar que los aportes de todos
los intervinientes eran igualmente causales respecto del resultado, con lo que todo
causante puede ser autor, no pudieron establecer --en el plano objetivo -- diferencias que
les permitieran distinguir entre autores y partcipes.
B) Teora formal-objetiva: cuando intervienen varias personas slo debe ser considerado
autor quien personalmente realiza la accin descripta en el tipo legal, siendo partcipe
quien realiza cualquier otra forma de intervencin en el hecho punible. La debilidad
insuperable de la teora formal-objetiva se advierte en los casos de autora mediata, en los
que el autor nunca ejecuta personalmente la accin tpica. As, quien enva bombones
envenenados en una caja de regalo, utilizando un mensajero que ignora el contenido del
paquete, es autor mediato de homicidio pese a que no realiz el hecho personalmente.
Tampoco los de coautora, son coautores de homicidio calificado (art. 80, inc. 5, CPen.)
quienes en virtud de un plan previo, mataron a la vctima utilizando una bomba que uno
de ellos coloc y otro posteriormente hizo explotar.
C) Teora material-objetiva:
1) Quienes adoptaron la teora de la equivalencia de las condiciones no pudieron
establecer distinciones entre comportamientos principales y secundarios, pues todos
los actos que entran en consideracin son igualmente causales. Debe ser considerado
autor quien aporta una condicin necesaria, quedando relegada la participacin a los
actos de mero favorecimiento.
2) Pero la distincin tampoco encontr criterios seguros dejando de lado la teora de la
equivalencia, pretendiendo apoyarse en las concepciones individualizadoras para
poder distinguir entre un autor, apreciado como quien pone una causa, y un partcipe,
definido como quien pone una condicin para la produccin del resultado.
La autora como dominio del hecho ESTA TEORA SE UTILIZA ACTUALMENTE
Criterios objetivos.
Lo que caracteriza a un autor es que tiene el dominio del hecho, entendido como la posibilidad
de emprender, proseguir o detener el curso causal del delito. Define al partcipe como toda
persona que realiza un aporte, sin tener ese poder decisorio.
Autor es quien domin el curso causal de los hechos, es decir tuvo el seoro de resolver
voluntariamente la realizacin o no del tipo legal. Partcipe, por el contrario, es quien no tuvo
dominio del hecho, porque su aporte no fue decisivo para la consumacin.
Delitos de dominio y de infraccin de deber
1) Segn Roxin: agrupo dos clases de delitos.
A) Delitos de dominio, en los que la descripcin del legislador, lo ms precisa que ha
podido, permite definir al autor como el sujeto que domina el hecho descripto en el tipo;

B) Casos que no dependen de este criterio, en los que la accin es realizada por un sujeto
que es portador de una calidad especial que exige el tipo, como los delitos de funcionario.
Roxin defini a los delitos de infraccin de deber, como aquellos en los que el tipo se
centra en un deber especial que corresponde al rol del autor. por ejemplo, con la
revelacin de secretos (art. 157, CPen.), el abuso de autoridad (art. 248, CPen.), el
cohecho pasivo (art. 256, CPen.), la malversacin de caudales pblicos (art. 260, CPen.),
las exacciones ilegales (art. 266, CPen.), el prevaricato (art. 269, CPen.), y el falso
testimonio (art. 275, CPen.). Lo especfico de los delitos de infraccin de deber es la lesin
de un deber contenido en una norma extrapenal, que slo est dirigida al autor y no a los
partcipes.
1) la diferencia entre delitos de dominio y de infraccin de deber, radica en la distinta
estructura de los tipos penales correspondientes;
2) el fundamento de la punibilidad es en ambos casos, la lesin de bienes jurdicos;
3) en los delitos de infraccin de deber, el incumplimiento del deber especial no es
fundamento de la pena, sino de la autora
2) Segn Jakobs:
Se plantea entonces los problemas de construir un concepto unitario de autor, con un
dominio y un deber, y luego integrar los delitos de omisin a ese concepto, para lo cual
predica que detrs del concepto de dominio del hecho existe un componente normativo
comparable a la infraccin de deber, en funcin de la idea de que la atribucin normativa
es de superior jerarqua que el dominio
A) toda vez que es miembro del colectivo, a cualquier interviniente le incumbe la
ejecucin en el marco configurado para ella;
B) es indiferente que cometa u omita, ya que en todo caso, la ejecucin concreta una
infraccin de deber, sea por mano propia (autora directa) o ajena (autora mediata);
C) establecidas las reglas de imputacin relativas al comportamiento comn y el rgimen
de reparto de tareas, la ejecucin pierde toda posicin especial (es una prestacin ms) en
el fundamento de la competencia en la relacin interna del colectivo;
D) pero es claro que en la relacin externa slo la ejecucin es un hecho;
E) la distincin entre autores y partcipes depende de la entidad de cada aporte, siendo en
consecuencia simplemente cuantitativa, con lo que los lmites no son estticos;
F) la consecuencia sera que existe concurrencia de personas (sean autores o partcipes),
porque se ha verificado una infraccin colectiva del deber.
LA AUTORA EN LOS DELITOS DE "DOMINIO"
Autora directa - Se presenta cuando el delito ha sido realizado por un nico autor. Se trata
de una persona que (en su caso) presenta las cualidades necesarias para ser autor del
hecho, y lo ejecuta de propia mano, directamente, sin que intervenga ninguna otra
persona.
Coautora (2 tipos)
La coautora paralela (concomitante o conjunta) se presenta cuando dos o ms sujetos
realizan comportamientos individuales que fundamentan la autora directa, porque cada
uno de ellos satisface todas las exigencias del tipo que entra en consideracin. As, por
ejemplo, cuando dos personas, obrando sin acuerdo previo, colocan cinco gotas de veneno
cada uno en la bebida de un tercero causndole la muerte, siendo ocho gotas la dosis letal
La coautora funcional - est prevista en el artculo 45, CPen., cuando se refiere a las
personas que: "...tomasen parte en la ejecucin del hecho o prestasen al autor o autores
un auxilio (...) sin los cuales no habra podido cometerse...". Se presenta en los casos en
que es posible la divisin del trabajo, cuando los intervinientes se distribuyeron los aportes
necesarios para la consumacin en funcin de un plan y los realizaron durante la etapa de
ejecucin. La doctrina dominante exige que cada coautor:
A) rena las cualidades objetivas si el tipo lo requiere;
B) posea en su caso los elementos subjetivos; y


A)

B)

C)

D)
E)
F)
G)

H)
I)
J)
K)

C) haya tenido codominio del hecho. Es decir que cada coautor se ha reservado un
dominio funcional, pues el aporte de cada uno es imprescindible para que el delito pueda
cometerse del modo previsto, con lo que la coautora funcional se diferencia de la anterior
modalidad, en que aqu cada coautor no realiza todo el hecho punible, sino slo una parte
de ste.
D) La coautora funcional requiere una decisin comn, es decir, un plan acordado entre
todos.
E) Es tambin necesaria una comisin comn (divisin del trabajo), o sea que cada
coautor haya realizado una contribucin efectiva al hecho en comn. Debe tratarse de un
delito compuesto de segmentos aislables de acciones ejecutivas, por lo que los aportes
pueden ser simultneos (mientras un coautor se apodera del objeto del robo, otro
amenaza a la vctima), o sucesivos (un coautor acciona el dispositivo que hace explotar la
bomba, antes colocada por otro coautor).
F) No hay coautora si hay subordinacin de unos respecto de otros, ya que corresponde
imputar participacin a quien contribuye a la decisin en rol subordinado
G) Finalmente, para que el aporte permita imputar coautora funcional debe haber sido
realizado durante la etapa de ejecucin del delito.
Autora mediata - Es autor mediato quien, dominando el hecho y reuniendo las
caractersticas objetivas y subjetivas del tipo, se vale de otro -instrumento-- para cometer
el delito.
El autor no realiza en propia mano la accin ejecutiva del delito. Se trata de una
modalidad de la autora expresamente prevista en la ltima parte del arto 45, CPen., que
se refiere al que determinase a otro a cometer un delito. Dado que se ha interpretado que
el mismo precepto del arto 45 infine, CPen.
El autor mediato tiene el dominio del hecho y subordina la voluntad del hombre de
delante, lo que no sucede con el instigador, pues su actividad de persuasin no supone
convertir en su instrumento al instigado, quien retiene en su persona las condiciones de
punibilidad necesarias como para ser considerado autor del delito. El dominio del hecho
del autor mediato se concreta en el control de la voluntad del instrumento. Por el
contrario, en la instigacin slo el instigado domina el hecho pues decide sobre la
prosecucin no del curso causal. As, por ejemplo, en el delito de homicidio es autor
mediato quien enva una bomba envuelta como regalo por medio de un mensajero
(instrumento) que ignora el contenido, e instigador quien mediante recompensa convence
a un sujeto (autor directo) para que entregue el paquete a la vctima.
En la autora mediata el delito comienza a ejecutarse con la accin de determinar a otro
(por ejemplo, cuando el autor mediato entrega el paquete al mensajero), mientras que en
la instigacin el delito slo comienza a realizarse con los actos de ejecucin que realice el
instigado (por ejemplo, cuando entrega el paquete a la vctima).
El instrumento no obra en absoluto, pues concurre una causa de falta de accin.
El comportamiento del instrumento no es tpico, como cuando alguien se mata a s mismo
bajo el influjo de otra persona.
El instrumento acta sin dolo, hiptesis en la cual el dominio del hecho del autor mediato
se apoya en el error de tipo del sujeto determinado.
El instrumento acta de acuerdo con derecho, como cuando el autor mediato crea una
situacin de justificacin para el determinado. Se incluyen en esta categora los casos de
estafa procesal, as el de la falsedad documental que provoca una decisin errnea del
juez, el del funcionario policial que practica de buena fe una detencin ilegal como
consecuencia de una falsa denuncia. Sin embargo, en ambos casos el instrumento no
acta de acuerdo con derecho, sino en funcin de errores de prohibicin.
El instrumento es inimputable, por lo que el dominio del hecho se apoya en su incapacidad
El instrumento padece un error de prohibicin inevitable.
El instrumento obra sin libertad, como cuando el dominio del hecho del autor mediato se
apoya en la coaccin sobre el instrumento
El instrumento obra dentro de un aparato de poder, esto sucedi, por ejemplo, en los
asesinatos masivos planeados y ejecutados burocrticamente por regmenes totalitarios, o

tambin por organizaciones no estatales, como son los sindicatos de delincuentes de

importancia.
Delitos de infraccin de deber
En los delitos de infraccin de deber necesariamente es autor quien est especialmente
obligado, con lo que
A) es irrelevante el dominio del hecho;
B) lo decisivo es un especial status del sujeto;
C) o sea que existe en estos casos una relacin preexistente entre el autor y el bien jurdico;
D) siendo previa, esa relacin no qued establecida por el comportamiento del sujeto;
E) con lo que en estos delitos existe una equiparacin de todos los casos de infraccin del deber,
sea por accin u omisin. En otras palabras, siendo preexistente la relacin entre bien jurdico y
autor, es indiferente que ste acte u omita, porque lo decisivo es si cumple o no su deber.
Autor: segn Roxin es autor quien tiene una determinada posicin respecto a la
inviolabilidad del bien jurdico, es la lesin del deber lo que fundamenta la autora. Segn
Jakobs, considerando que en la lesin del deber reside el juicio de imputacin, en estos
delitos el autor est obligado institucionalmente al cuidado de un bien. Como es una
institucin la que otorga sentido al deber impuesto a los funcionarios de no recibir
ddivas, corresponde concluir que el delito de cohecho pasivo (art. 256, CPen.) es un
delito de infraccin de deber; y B) a la inversa, como no existira relacin institucional
previa que determine el deber de no librar cheques sin tener provisin de fondos (art. 302,
inc. 1, CPen.), habra que concluir que si bien es un tipo especial propio, no sera un delito
de infraccin de deber.
Coautora: cuando varias personas estaban sujetas a un mismo y nico deber. Como se
requiere una vulneracin comn del deber especial, sin que interese la naturaleza de los
aportes, procede imputar coautora de prevaricato a los miembros de un tribunal
colegiado que dicten sentencia, citando como fundamento hechos o resoluciones falsas
(art. 269, CPen.).
Autora mediata: cuando el hombre de atrs rene la calidad personal requerida por el tipo
para ello y utiliza un instrumento para lograrlo. Caso inverso: si alguien que no puede ser
autor directo utiliza un instrumento en quien concurre al requisito. Ejemplo A obliga a B a
que declare falsamente. En ese caso el hombre de atrs A, sera instigador. Otro ejemplo:
Se imputa autora directa al administrador que aconseja a un tercero para que perjudique
los bienes que estn a su cuidado (art. 173, inc. 7, CPen.).
Delitos de propia mano: son aquellos delitos que solo pueden realizar quienes posean
circunstancias personales tpicas (ejemplo: juez el prevaricato). En el ejemplo donde
hipnotizan al hombre para que viole, Zaffaroni dice que el acto no queda impune pese a no
tener las caractersticas de autora (por no realizar la conducta personalmente) ni de
participacin (porque el instrumento no comete el delito ya que su conducta est justificada,
no hay delito del cual participar) porque se considera que hay un tipo especial de autor al que
se le aplica el art 45 CP misma pena para los que hubiesen determinado directamente a
otro a cometerlo
Caso En el teatro.
A sabe que B en una representacin artstica en la que ambos participan, disparar a
mansalva contra X con un arma cargada con balas de fogueo. Pero A le pone una bala a B de
plomo en vez de la de fogueo, as logro matar a X.
(Corroborar respuesta) Hay un error de tipo inevitable de B hay autora media de A porque
domina el curso causal.
Caso Mediante hipnosis: A es mdico psiquiatra y se especializa en tcnicas de hipnosis. A
l le resulta agobiante la abstinencia sexual de 2 pacientes suyos: Nstor y Zulema. l tiene
el problema de que supone que ninguna mujer lo aceptara y ella rechaza prcticamente todo
acercamiento de un hombre. Un da en que ambos pacientes llegan a su consultorio al mismo
tiempo, A mediante hipnosis arregla las cosas de tal modo que Zulema se muestre
claramente dispuesta al acto sexual, mientras que Nstor credo honestamente de que la
mujer haba despertado en l, dotes de seductor, tiene acceso carnal en una sala contigua al

consultorio. La secretaria se da cuenta de lo que sucede, renuncia al trabajo y denuncia al

mdico. La victima corrobora los hechos y entabla una accin penal contra el mdico y
Nstor, sobre la base de que este tendra que haberse dado cuenta de la situacin.
Tipo penal Violacin (art 49 CP)
Nstor acta con error de tipo, no sabe que la est violando. Lo hace sin dolo, es una
conducta atpica porque no hay violacin imprudente.
A, mdico, no hay autora mediata no determina al instrumento (Nstor) sino a la vctima.
Tienta a Nstor, pero no lo determina directamente. A no domina el hecho.
No hay instigacin de parte de A- no lo persuade. Puede haber una infraccin de deber, surge
por su injerencia porque realiza un hecho por el cual puede surgir su posicin de garante.
Mismo puede haber participacin por omisin impropia no haber evitado un resultado
Caso La gotita
A vierte la gotita en el mango de un arma y le dice a B que la pruebe, en el barrio estaban
buscando a una persona armada, cuando B toma el arma se le pega a la mano y A lo empuja
a la calle cuando B estaba sosteniendo el arma, cuando est en la calle pasa un polica que le
dispara a B que cae muerto.
Hay un error evitable de la polica por eso hace que sea inculpable por el homicidio. El que
pego el arma o sea A es autor mediato.
Lunes 21/03 3ra clase
Complicidad. Complicidad primaria y secundaria. Instigacin. El asunto en los delitos culposos y
de omisin.
Bibliografa
Righi paginas 393-405.
Sancinetti Dogmtica del hecho punible y ley penal pginas 71-105.
Casos
- La dama de las joyas.
- Ganza.
- La escalera.
PARTICIPACION CRIMINAL
ARTCULO 45.- Los que tomasen parte en la ejecucin del hecho o prestasen al autor o autores
un auxilio o cooperacin sin los cuales no habra podido cometerse, tendrn la pena establecida
para el delito. En la misma pena incurrirn los que hubiesen determinado directamente a otro a
cometerlo.
ARTICULO 46.- Los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho y los que
presten una ayuda posterior cumpliendo promesas anteriores al mismo, sern reprimidos con la
pena correspondiente al delito, disminuida de un tercio a la mitad. Si la pena fuere de reclusin
perpetua, se aplicar reclusin de quince a veinte aos y si fuere de prisin perpetua, se aplicar
prisin de diez a quince aos.
ARTICULO 47.- Si de las circunstancias particulares de la causa resultare que el acusado de
complicidad no quiso cooperar sino en un hecho menos grave que el cometido por el autor, la
pena ser aplicada al cmplice solamente en razn del hecho que prometi ejecutar.
Si el hecho no se consumase, la pena del cmplice se determinar conforme a los preceptos de
este artculo y a los del ttulo de la tentativa.
ARTCULO 48.- Las relaciones, circunstancias y calidades personales, cuyo efecto sea disminuir o
excluir la penalidad, no tendrn influencia sino respecto al autor o cmplice a quienes
correspondan. Tampoco tendrn influencia aqullas cuyo efecto sea agravar la penalidad, salvo
el caso en que fueren conocidas por el partcipe.
ARTICULO 49.- No se considerarn partcipes de los delitos cometidos por la prensa a las
personas que solamente prestaren al autor del escrito o grabado la cooperacin material
necesaria para su publicacin, difusin o venta.
Concepto: cuando el sujeto, sin dominio de hecho, realiza una accin dolosa con la que accede al
hecho punible realizado por el actor.

La participacin criminal se presenta bajo las modalidades de:

A) instigacin, consistente en haber inducido al autor a cometer el hecho (art. 45 infine, CPen.);
B) complicidad, con lo que se alude a quienes prestaron auxilio, cooperacin o ayuda al autor
(arts. 45, prr. 1, 2a hiptesis, y 46, CPen.). Las reglas generales relativas a la participacin
criminal en derecho argentino reconocen como excepcin expresa que "no se considerarn
partcipes de los delitos cometidos por la prensa a las personas que solamente prestaren al autor
del escrito o grabado la cooperacin material necesaria para su publicacin, difusin o venta"
(art. 49, CPen.). La regla es un supuesto de aplicacin de la prohibicin de regreso, como sucede
con la imposibilidad de imputar complicidad en injurias (art. 110, CPen.) al tipgrafo que arm la
publicacin que contiene la expresin difamatoria.
Caractersticas de los participes
A) La participacin criminal es de naturaleza accesoria en relacin con el hecho principal, es
decir que el partcipe no comete ningn delito autnomo ni independiente del que comete
el autor, que es su tipo de referencia. Para que el comportamiento del partcipe pueda ser
punible, es necesario que el hecho principal:
1) haya sido cometido con dolo;
2) tpico y antijurdico: hay una accesoriedad limitada, no depende de la culpabilidad del
autor.
3) haya alcanzado determinado grado de realizacin (tentativa) y el desistimiento del
autor no afecta la punibilidad del partcipe.
B) Comunicalidad de las circunstancias: Surge del art. 48 del CP, prev que las relaciones y
calidades personales, cuyo efecto sea disminuir o excluir la penalidad, no tendr influencia
sino respecto al autor o cmplice a quienes corresponda.
Las precisiones que requiere esta norma son las siguientes:
1) La comunicabilidad de circunstancias slo puede plantearse del autor al partcipe y
nunca a la inversa.
2) Las "relaciones, circunstancias y calidades personales" a que se refiere son las referidas
a la culpabilidad o la punibilidad del autor, que no influyen sobre el partcipe porque son
personales del autor.
3) Consecuentemente, el partcipe no se beneficia de ninguna circunstancia personal que
excluya la punibilidad del autor, sea que se trate de una causa de inculpabilidad, como,
por ejemplo, sucede con la obediencia debida (art. 34, inc. 5, CPen.); o con las excusas
absolutorias, como las que establecen la impunidad para determinados parientes con
relacin a la comisin de delitos patrimoniales (art. 185, CPen.).
4) Tampoco inciden las circunstancias que determinan una disminucin de la pena
aplicable al autor con fundamento en su menor culpabilidad o en razones de prevencin
especial, sea que den lugar a una escala atenuada como sucede con el homicidio
emocional (art. 81, inc. 1, a], CPen.) o incidan sobre la individualizacin judicial (arts. 40 y
41, CPen.).
C) Excepciones a la accesoriedad limitada: la parte final del Art. 48 consagra una excepcin
al principio general al prever que tampoco tendr influencia aquellas cuyo efecto sea
agravar la penalidad, salvo el caso en que fuere conocidas por el participe. en principio el
partcipe no se perjudica por la concurrencia de ninguna circunstancia personal que
determina un aumento de la pena que corresponde al autor; B) constituyen excepciones
los casos de partcipes que saben que concurre una agravante, como, por ejemplo, si el
cmplice conoce que el autor obr por precio o promesa remuneratoria (art. 80, inc. 3,
CPen.); C) la circunstancia personal puede incidir en la descripcin del hecho, como
sucede con los homicidios calificados por la motivacin (art. 80, incs. 3, 4 Y7, CPen.), o
en la individualizacin judicial de la pena, como la existencia de "vnculos personales"
entre autor y vctima (art. 41, inc. 2, CPen.); D) pero como la culpabilidad de cada
interviniente exige una consideracin individual, es por lo mismo intransferible; E) as, el
conocimiento del vnculo personal del autor no se transfiere al partcipe, que no tiene ese
vnculo, pero tiene "influencia" en el juicio individual de ese partcipe (art. 48 infine, CPen.)
Ejemplo: si A hace que un enfermo mental mate a otro - A podra ser participe porque
aunque el enfermo no tiene culpabilidad, solo se requiere que el comportamiento sea

tpico y antijurdico, pero como este no domina el hecho, no tiene libertad para decidir y si
A, entonces A es autor mediato.
En cambio si A hace que un enfermo mental parcial mate A no puede ser autor mediato
porque no tiene dominio del hecho. El enfermo tiene la culpabilidad reducida porque su
margen de motivacin de conformidad con la norma es reducido A sera instigador por
no tener el dominio del hecho.
D) Accesoriedad y exceso Las reglas de accesoriedad condicionan la punibilidad del partcipe
a que el autor alcance el umbral de la tentativa, por lo que en caso contrario queda
impune, salvo que realice un tipo autnomo por el que se le pueda imputar autora (por
ej., art. 209, CPen.). Si el autor comete un delito menos grave, la responsabilidad del
partcipe queda acotada al hecho realmente consumado. No queda vinculado el instigador
cuando el autor realiz un delito distinto, aunque no tenga esa relacin minus plus,
cualquiera sea su semejanza. Si lo instigado fue estafa y lo cometido extorsin, procede
imputar instigacin de estafa (arts. 45 infine y 172, CPen.) al hombre de atrs, y autora
de extorsin al de adelante (art. 168, CPen.).
De acuerdo con el derecho vigente, "si de las circunstancias particulares de la causa
resultare que el acusado de complicidad no quiso cooperar sino en un hecho menos grave
que el cometido por el autor, la pena ser aplicada al cmplice solamente en razn del
hecho que prometi ejecutar" (art. 47, CPen.), regla que se aplica por analoga a los
instigadores, por considerarla una aplicacin de los principios generales del error. En
consecuencia, el exceso del autor no se traslada ni al instigador que indujo a cometer un
delito menos grave, ni al cmplice que crey colaboraren un hecho menos punible que el
realizado por el autor, lo que es aplicacin del principio de culpabilidad, ya que no puede
reprocharse el exceso ajeno. La regla segn la cual el partcipe no responde por el exceso
del autor surge evidente cuando se consum un delito sustancialmente distinto. Pero
tampoco procede imputarle un exceso intensivo (cualitativo), como cuando mediando
induccin al hurto (art. 162, CPen.), el instigado consum un robo (art. 164, CPen.), caso
en el cual responde por instigacin de hurto (arts. 45 infine y 162, CPen.). Pero si se trata
de una consecuencia accesoria no abarcada por el dolo pero evitable, cabe imputar delito
culposo al instigador.
Instigador
El comportamiento del instigador es la que prev que incurren en la misma pena que los autores
del delito, "los que hubiesen determinado directamente a otro a cometerlo" (art. 45 in fine ,
CPen.),
Lo que caracteriza a la instigacin es el ejercicio de una influencia psicolgica, que consiste en
crear el dolo en el autor, es decir generar en el instigado la decisin de consumar un delito
doloso, siendo indiferentes los medios utilizados por el inductor, aunque existe consenso en
descartar la posibilidad de inducir por omisin. La opinin dominante requiere un doble dolo
porque el inductor quiere:
A) realizar su propio comportamiento, aunque sea con dolo eventual; y adems
B) la consumacin del hecho principal. La induccin debe estar dirigida a un sujeto determinado,
a quien se convence para que realice un delito tambin determinado, sin que sea necesaria una
total precisin del hecho.
Agente provocador - un sujeto que instiga a otro a cometer un delito con fines de investigacin
policial, ya que slo pretende que se llegue a la tentativa del hecho principal. La solucin no
puede ser la impunidad, si el agente provocador pone en peligro el objeto de la accin
habindose representado la posible lesin del bien jurdico.
Complicidad
Hay complicidad cuando una persona coopera en la realizacin de un delito doloso, por lo que se
requiere.
A) que objetivamente haya prestado una ayuda al autor; aqu corresponde aplicar las reglas de la
imputacin objetiva, para determinar si ha existido un aporte, que puede consistir en
comportamientos, e incluso consejos que ayuden al autor.

B) que subjetivamente haya accedido a un hecho doloso principal, proporcionando un aporte

encaminado a lesionar el mismo bien jurdico atacado por el autor. En el plano subjetivo, la
complicidad requiere dolo, que consiste en saber que se aporta a la ejecucin de un hecho
punible, por lo que
* No es posible la complicidad en delitos culposos; y
* Tampoco es admisible la complicidad culposa en un hecho principal doloso.
C) No hay complicidad posterior a la consumacin,
Diferencia entre complicidad y encubrimiento:
Corresponde imputar complicidad y no delito de encubrimiento (art. 277, CPen.), cuando el
sujeto oculta al autor despus de la consumacin, en virtud de promesa anterior, pero no hay
complicidad si no tuvo incidencia en la realizacin de un delito doloso. La promesa anterior
genera complicidad aunque despus no se cumpla, por ejemplo, porque el hecho qued en
tentativa.
La naturaleza del aporte es lo que establece la distincin entre cmplices primarios (art. 45, prr.
1, la hiptesis, CPen.) y secundarios (art. 46, CPen.).
Complicidad primaria
Hay complicidad primaria cuando se "presta al autor o autores un auxilio o cooperacin sin los
cuales el hecho no habra podido cometerse" (art. 45, prr. 1, la hiptesis, CPen.), supuesto que
no debe confundirse con la coautora funcional, ya que:
A) El cmplice primario carece de dominio del hecho.
B) Mientras el coautor funcional acta durante la etapa de ejecucin del delito, el
comportamiento del cmplice es anterior, pues realiza su aporte durante la preparacin del
delito. As, por ejemplo, es cmplice primario quien facilita los planos del banco para que pueda
realizarse un robo (art. 164, CPen.), pues si bien su aporte es imprescindible, no domina el hecho
en la medida en que todava no comenz a ejecutarse. Excepcin - Son tambin cmplices
primarios, quienes realizan aportes imprescindibles durante la etapa de ejecucin, si no pueden
ser autores del delito correspondiente, como sucede con los delitos de infraccin de deber.
Complicidad secundaria
"Los que cooperen de cualquier otro modo a la ejecucin del hecho y los que presten una ayuda
posterior cumpliendo promesas anteriores" (art. 46, CPen.). El aporte del cmplice secundario
puede ser realizado en cualquier etapa del delito, pero debe ser prescindible (no indispensable),
es decir que, utilizando el procedimiento de la -condictio sine qua non-, puede inferirse que de no
haberlo efectuado, el delito igualmente podra haberse consumado. As, por ejemplo, salvo que
la ejecucin del hecho est condicionada por el lugar donde debe esconderse el objeto, es
cmplice secundario quien ha prometido guardar el botn 107, pues no condiciona la realizacin
del robo.
Punibilidad DE AUTORES Y PARTCIPES
La escala de punibilidad que corresponde a
A) Autor de un delito sea directa, mediata o en coautora se encuentra prevista en el tipo
correspondiente de la parte especial del Cdigo Penal.
B) Los instigadores y cmplices primarios se les adjudica la misma escala de punibilidad
que a los autores (art. 45, CPen).
C) Los cmplices secundarios, se prev que "sern reprimidos con la pena
correspondiente al delito, disminuida de un tercio a la mitad. Si la pena fuere de
reclusin perpetua, se aplicar reclusin de quince a veinte aos y si fuere de prisin
perpetua, se aplicar prisin de diez a quince aos" (art. 46, CPen.).
DELITOS DE OMISIN
Autora omisiva

Es autor de un delito de omisin el que no cumple con su deber de actuar (omisin propia) o de
impedir un resultado (omisin impropia). El autor debe tener un dominio potencial del hecho, ya
que no debe actuar.
Consiguientemente: A) debe imputarse autora de administracin infiel (art. 173, inc. 7, CPen.)
al administrador que no exige (omisin) a terceros no autorizados la devolucin de la llave de la
caja, como si l la entrega (accin) 112; B) corresponde imputar autora de abuso de autoridad,
tanto al funcionario que ejecutare rdenes contrarias a la ley (accin), como al que no ejecutare
(omisin) las leyes cuyo cumplimiento le incumbiere (art, 248 infine, CPen.).
Autora mediata omisiva
Cuando el autor siendo garante de la vctima, deja que sucedan una serie de hechos utilizando
para eso una persona como instrumento. Por ejemplo: Juan y Pedro tienen una panadera y el
primero, con conocimiento del segundo, le entrega al chico que hace los envos una caja de
bombones envenenados para entregar a una persona que Juan quera matar.
Algunos autores consideran que Pedro sera autor mediato omisivo, por no impedir dicha
entrega.
Coautora omisiva
Son coautores aquellos que tienen el dominio del hecho y siempre que tengan la calidad de
garante.
A) Varios omitentes pueden ser considerados coautores de un hecho omisivo, esto ocurre
cuando tienen un deber comn, y no estn llamados a actuar, respectivamente, como
individuos singulares. As, por ejemplo, procede imputar coautora de administracin
fraudulenta a los miembros del directorio de una sociedad annima que, infringiendo su
deber de preservar el patrimonio social, acordaron omitir una accin necesaria para
conservar los bienes a su cuidado (art. 173, inc. 7, CPen.).
B) Se imputa coautora a un sujeto actuante y otro omitente de un hecho comn - La
coautora entre un sujeto actuante y un omitente debe ser negada cuando se requieren
distintos criterios de imputacin, como sucede cuando un baero contempla impvido
cmo un sujeto empuja a quien no sabe nadar a un lugar profundo, caso en el cual ambos
responden por sus respectivos comportamientos, pero no son coautores. Pero esta
modalidad de coautora es posible en los delitos de infraccin de deber comisivos. As, por
ejemplo, procede imputar coautora de favorecimiento de evasin calificada (art. 281, prr.
2 infine, CPen.) a los dos funcionarios del servicio penitenciario que, segn lo acordado,
hicieron posible la fuga del interno, entregndole el primero la llave de la celda (accin),
mientras el otro, infringiendo su deber, dej abierto el portn exterior (omisin).
Participacin
Cuando la persona que interviene en el hecho no tiene dominio de este o no est en posicin de
garante.
Se debe distinguir los casos en que

A) entra en consideracin una omisin en un delito de comisin - se predica que es posible

concebir una instigacin mediante un comportamiento omisivo, cuando alguien no impide que el
autor tome la decisin del hecho, siempre que el omitente fuera garante de que no surgiera esa
decisin. Sin embargo, con fundamento en que mediante una omisin slo es posible abstenerse
de evitar que surja la intencin, pero no crear el dolo en el autor, la doctrina dominante no
admite la instigacin omisiva. Ms compleja es la situacin en los casos en que la omisin del
garante no es equivalente a la autora de un delito de comisin, ya que ante la imposibilidad de
fundamentar una autora omisiva, se postula imputar complicidad omisiva. Sera el caso de
quien, infringiendo el deber emergente de la posicin de garante, no impide un delito que no se
puede cometer por omisin, para lo cual se ofrece el ejemplo del tipo de hurto (art. 162, CPen.),
sea porque se lo considere delito de propia mano o se exija que sea realizado con animus rem
sibi habendi. Sin embargo, en los casos que no permiten imputar coautora, la regla debe ser la
impunidad.
B) concurre un comportamiento comisivo en un delito de omisin. El comportamiento del
inductor consiste en disuadir al instigado para que no acte en cumplimiento del deber, o sea
persuadirlo para que permanezca inactivo, como, por ejemplo, si alguien ofrece dinero al baero
para que omita acciones de salvataje del sujeto en situacin de peligro de ahogarse en el mar.
DELITOS CULPOSOS
La imputacin es consecuencia de que el autor realiz un comportamiento vinculado al
resultado, que supera el riesgo permitido por el orden jurdico. Como en estos delitos falta el
conocimiento de que cada conducta est relacionada al resultado, cuando varias personas
actan en conjunto, la distribucin de acciones slo puede incidir en cada comportamiento pero
sin referencia al resultado. En estas condiciones:
A) Los delitos imprudentes son delitos de infraccin de deber;
B) consiguientemente el criterio del dominio del hecho es inaplicable;
C) la autora se define por la infraccin de un deber objetivo de cuidado;
D) como es autor toda persona que realiza un hecho descuidado que genera peligro o lesin para
el bien jurdico, no se pueden establecer diferencias entre autores y partcipes.
Caso La dama de las joyas
Una distinguida dama de Buenos Aires se halla en Pinamar, alojada en un hotel de gran prestigio.
Durante la cena, Anbal, Beltrn y Carlos, que se hospedan en el mismo lugar, advierten que la
seora luce joyas de valor incalculable.
Anbal propone un plan segn el cual, luego de pasar una velada con la mujer, conseguira que la
puerta de la habitacin de aquella quedara cerrada sin llaves, para que B, a la maana siguiente,
lograra apoderarse de las joyas. Carlos, por su parte, esperara a Beltrn, con su automvil, a fin
de conducirlo rpidamente a un lugar cercano en el que se repartiran el botn. Los tres acuerdan
en esos trminos la realizacin del hecho.
Al da siguiente, cuando Beltrn llega a la habitacin, comprueba que Anbal no haba logrado su
propsito: la puerta haba quedado cerrada. Extrae entonces una pequea ganza que siempre
llevaba consigo, y logra abrir la puerta sin daarla. Una vez adentro se apodera de algunas joyas.
Al salir lo espera Carlos, quien lo conduce hasta Villa Gesell, donde se encuentran con Anbal.
Este, a su vez, crea haber cumplido con su parte. En efecto, una mucama haba cerrado la
puerta de la habitacin de la seora dos minutos antes de la llegada de Beltrn.
Anbal su aporte se frustra, segn el plan hubiera sido cmplice primario, no contribuye al
hecho, no tiene relevancia.
Beltrn comete hurto calificado con ganza (art 163 inc 3) - no era lo que iba a hacer
originalmente (hurto simple).
Carlos solo es cmplice del delito que l estuvo de acuerdo en colaborar (art 47) el de hurto
simple. Es un participe secundario: su aporte no es esencial y es posterior al hecho.
Lunes 28/03 4ta clase.
Concurso de normas y concurso de delitos. Concurso aparente. Concurso propio: principios.
Unidad y pluralidad de acciones. Concurso ideal. Concurso real. Delito continuado.
Bibliografa

Righi pginas 433-447.

Stratenwerth pginas 533-556.
Casos
- Arrebato.
- El aprovechador.
- El crdito.
- El padre abusador.
- Trfico de drogas.
Concursos Criterio rector
La solucin de los problemas que plantean los supuestos de concurso de normas y delitos debe
orientarse por un criterio rector cuyo punto de partida debe ser que al autor que ha cometido un
delito le corresponde una pena, por lo que slo cuando el sujeto realiza ms de un delito pueden
plantearse acumulaciones de penas.
CONCURSO DE NORMAS Y CONCURSO DE DELITOS
Cuando el comportamiento del autor se adecua a ms de un tipo, caso en el cual es necesario
determinar si las normas concurren en forma aparente, pues la aplicacin de una determina la
exclusin de las dems, o si existe un autntico concurso de normas, caso en el cual ningn tipo
excluye a los otros.
Un ejemplo de concurso aparente de normas se presenta cuando el autor mata a su ascendiente,
pues la aplicacin de un tipo calificado de homicidio art. 80, inc. 1 CPen.) Determina la exclusin
de la norma que contiene el tipo bsico art.
79, CPen.). Por el contrario, el concurso no es aparente en el caso de quien logra que le
entreguen mercaderas mediante un engao que consiste en utilizar un documento falso, pues la
aplicacin del tipo de estafa art. 172, CPen.) No excluye la falsedad documental arts. 292 y 296,
CPen.).
Una vez esclarecido que hay un concurso se presenta un segundo problema, pues es necesario
determinar si hubo una unidad o pluralidad de acciones, ya que si el autor ha cometido un solo
hecho (concurso ideal) corresponde aplicar slo una pena, que es la del delito ms grave art. 54,
CPen.), mientras que si concurren varios hechos independientes (concurso real), la escala
aplicable surge de combinar las penas de los delitos que concurren art. 55, CPen.).
En resumen
A) Aparente, procede la exclusin de las penas previstas en los tipos excluidos, los que no
tienen incidencia alguna.
B) Ideal, se aplica solamente la escala que fijare pena mayor (art. 54, CPen.), con lo que el
delito menos grave slo incide dentro de ese marco, es decir para la individualizacin
judicial de la pena (arts. 40 y 41, CPen.).
C) Real, la pena aplicable tiene como mnimo, el mnimo mayor, y como mximo, la suma
resultante de la acumulacin de las penas correspondientes a los diversos hechos (art. 55,
CPen.), suma que no puede exceder de cincuenta aos de reclusin o prisin (ley 25.928).
CONCURSO IMPROPIO O APARENTE
Cuando un tipo primario desplaza a otro (secundario), no se verifica en realidad ningn concurso,
ya que como las normas no suponen aportes distintos y necesarios para una apreciacin total del
hecho, en realidad no concurren.
Por el contrario, el suceso debe inexorablemente ser subsumido en un nico tipo legal con
exclusin de los restantes, cuya posibilidad de ser aplicados era slo aparente.
Modalidades de desplazamiento de tipos secundarios
Las modalidades de exclusin de tipos residuales o secundarios, son los supuestos de A)
especialidad, B) consuncin, y c) subsidiariedad.
A) Especialidad (lex specialis derogat legi generali)
En virtud del principio de especialidad, cuando una misma materia se encuentra
simultneamente regulada por dos o ms leyes, resulta aplicable la norma especial. El criterio
segn el cual la ley especial deroga la general (lex specialis derogat legi generali) es
consecuencia de una interpretacin en cuya virtud se deduce que la finalidad por la que el
legislador formul una regulacin especial es excluir la regla general, por lo que corresponde

aplicarla en forma preferente. As, quien mata a su padre realiza simultneamente el tipo bsico
de homicidio art. 79, CPen.) Y el agravado de parricidio art. 80, inc. 1, CPen.), pero en virtud del
principio de especialidad al autor slo se le imputar el segundo tipo.
La finalidad por la que el legislador formul una regulacin especial es excluir la regla general,
por lo que corresponde aplicarla en forma preferente. Esa relacin lgica de dependencia es
consecuencia de que un delito idntico ha sido formulado por el legislador varias veces, slo que
con distinto grado de concrecin y por tanto de consecuencias jurdicas.
B) Subsidiariedad (lex primaria derogat legi subsidiariae)
Una norma penal es subsidiaria cuando su aplicacin est supeditada a que el hecho que prev
no est contenido en otra disposicin que establece una pena mayor. As, un tipo es subsidiario
de otro principal cuando ambos describen distintos grados de afectacin del mismo bien jurdico,
de modo que se aplica exclusivamente el ms grave, procediendo la exclusin por subsidiariedad
del tipo menos grave.
1) La subsidiariedad es expresa cuando el texto legal contiene una norma supeditada a que
no se aplique otra que contiene un delito ms grave, como sucede con el tipo de violacin
de domicilio cuya pena se aplica si no resultare otro delito ms severamente penado (art.
150, CPen.).
2) Hay subsidiariedad tcita cuando debe ser deducida como consecuencia de una
interpretacin del sentido y alcance de dos tipos como sucede con los tipos de peligro
estadio previo) con relacin a los de lesin forma ms in-tensa de tutela), porque se trata
de un mismo ataque delictivo. As, por ejemplo, la incriminacin de quien conserva en su
poder materias o instrumentos conocidamente destinados a cometer una falsificacin art.
299, CPen.), es subsidiaria respecto de la falsedad documental art. 292, CPen.).
C) Consuncin (lex consumens derogat legi consumptae)
Existe relacin de consuncin cuando la exclusin de un tipo es consecuencia de que otro ms
grave lo desplaza porque contiene todo el injusto y la culpabilidad que fundamentan el primero.
La diferencia con la especialidad est dada porque no existe aqu una relacin lgica o
conceptual: el desplazamiento del tipo consumido se produce a pesar de no estar
gramaticalmente comprendido en el delito ms grave.
1) Queda consumida la realizacin de un tipo posterior a un hecho punible cuando no se ha
lesionado otro bien jurdico, como sucede si luego de consumada una estafa art. 172,
CPen.) se pretendiera imputar apropiacin indebida al mismo autor art. 173, inc. 2, CPen.)
porque no devuelve la cosa.
2) En otros supuestos, es el tipo posterior el que desplaza al anterior, como sucede, por
ejemplo, con la realizacin de un homicidio respecto del tipo de lesiones, si la muerte no
fue inmediata.
3) El desplazamiento puede ser consecuencia de que el contenido de in-justo est abarcado
por otro tipo que ha sido realizado en forma concomitante. Consiguientemente, dado que
suponen la concrecin de la violencia que describe el tipo de robo art. 164, CPen.), existe
consuncin respecto de las lesiones leves art. 89, CPen.).
Concurso propio: Criterios de concurrencia.
A) Absorcin
Es el principio que rige en los casos de concurso ideal, en los que como hay unidad de accin
debe aplicarse slo la pena del delito ms grave. Cuando un hecho cayere bajo ms de una
sancin penal, se aplicar solamente la que fijare pena mayor (art. 54, CPen.).
B) Acumulacin
Es uno de los sistemas que se puede utilizar para los casos de concurso real, pues la existencia
de una pluralidad de acciones se resuelve aplicando penas independientes por cada delito, las
que se acumulan una vez determinas (art 55, CPen.).
C) Combinacin
Los supuestos de concurso real son resueltos en el derecho vigente (art. 55, CPen.) mediante una
escala combinada, cuyo lmite inferior es el mnimo previsto para el delito mayor, y cuyo tope es
la suma de los mximos, no pudiendo nunca superar los cincuenta aos de reclusin o prisin. La
norma de derecho argentino que prev el concurso real sigue el criterio de combinacin, ya que
establece que cuando concurrieren varios hechos in-dependientes reprimidos con una misma

especie de pena, la pena aplicable al reo tendr como mnimo, el mnimo mayor y como mximo,
la suma aritmtica de las penas mximas correspondientes a los diversos hechos. Sin embargo
esta suma no podr exceder de cincuenta (50) aos de reclusin o prisin (art. 55, CPen.).
Unidad y pluralidad de acciones.
El criterio de distincin no puede establecerse equiparando unidad de accin y de movimiento
corporal, pues es evidente que una sola accin penalmente relevante puede contener varios
movimientos del cuerpo. Puede haber pluralidad de actos que responden a varias decisiones, sin
que deje de haber unidad de accin, si en el caso existe un nico objeto de valoracin jurdico
penal. As, por ejemplo, un acceso camal cuando mediare violencia, amenaza, abuso coactivo o
intimidatorio sobre la vctima, supone ms de un movimiento corporal, pero es una sola accin
contenida en el tipo de abuso sexual (art. 119, prr. 1, CPen.).
Para una delimitacin de la accin nica resulta aprovechable el criterio de unidad natural, con lo
que se alude a los casos en que pese a la apariencia de pluralidad, existe conexin temporal y
espacial entre los distintos comportamientos, por lo que resulta ser una nica accin desde la
perspectiva del autor. Pero ese punto de vista necesita ser complementado con el llamado
criterio normativo segn el cual varios actos pueden ser unificados por el objeto de valoracin
por el tipo penal.
Concurso ideal
A) Concepto
De conformidad con el derecho vigente existe concurso ideal cuando un hecho cayere bajo ms
de una sancin penal art. 54, CPen.); lo que presupone que los tipos penales involucrados no se
excluyan entre s. En consecuencia, hay concurso ideal cuando una accin realiza varios tipos
penales.
B) Clases
En todos los casos el concurso ideal requiere una accin que realice ms de un tipo, por lo que
admite dos modalidades, ya que puede ser: i) heterogneo, si las normas violadas son distintas;
o bien ii) homogneo, si se infringe varias veces la misma norma penal.
C) Requisitos
1) Unidad de accin
Se requiere, en primer lugar, una nica accin con entidad para lesionar una pluralidad de leyes.
La determinacin de que exista una accin art. 54, CPen.) Permite: i) evitar que la infraccin de
varias normas resulte punible en forma equivalente a la comisin de varios delitos; y ii)
establecer la diferencia con el concurso real, modalidad que como exige la realizacin de varias
acciones art. 55, CPen.) Supone pluralidad de delitos.
2) Pluralidad de normas
La accin debe producir una pluralidad de lesiones de la ley penal, pudiendo asumir distintas
modalidades: i) El concurso ideal no slo existe con relacin a los delitos de comisin, pudiendo
tambin observarse en los de omisin. ii) La doctrina dominante excluye la posibilidad de un
concurso ideal entre delitos de comisin y de omisin, opinin que es controvertida. iii) No es
dudoso que puede darse un concurso ideal entre tipos dolosos y culposos. Manifestaciones de
esta modalidad de concurrencia son los casos de delitos prerintencionales (art 81 inc. b CPen.)
que es un concurso ideal de tentativa de lesiones y homicidio culposo.
D) Consecuencias jurdicas
Para la punibilidad del concurso ideal, el derecho vigente utiliza el principio de absorcin, ya que
dispone la aplicacin de la pena mayor art. 54, CPen.). Como ha habido una sola conducta, no
corresponde acumular ni combinar las penas previstas para cada delito como ocurre en el
concurso real. Se impone, en consecuencia, slo una pena, que surge de la norma que contiene
la amenaza penal ms grave, correspondiendo aclarar que: 1 cuando las penas son de igual
naturaleza, el mximo mayor determina la pena aplicable; y 2) si los mximos son iguales,
prevalece el mnimo mayor.
Concurso real
A) Concepto

Hay concurso real cuando el autor cometi varias acciones punibles que dan lugar a un solo
proceso penal. En consecuencia, la concurrencia de varios hechos punibles slo es posible
siempre que las penas correspondientes puedan ser vinculadas de acuerdo con el derecho
procesal, lo que permite concluir que el concurso real exige que las penas no hayan sido
ntegramente ejecutadas, no estn prescriptas ni hayan sido indultadas.
B) Clases
Puede haber concurso real: i) homogneo, si se ha cometido varias veces el mismo delito; o ii)
heterogneo, cuando se han realizado distintas clases de hechos punibles.
C) Requisitos
Los problemas del concurso real son fundamentalmente de orden procesal, ya que la
concurrencia de varios delitos es analizada en un nico proceso arts. 55 y 56, CPen.), o cuando
despus de pronunciada una condena corresponde unificar las penas art. 58, CPen.).
Sin embargo, de conformidad con el derecho vigente art. 55, CPen.), para la existencia de un
concurso real es necesario: 1) que concurran varias acciones independientes entre s; y
2) que exista pluralidad de lesiones a la ley penal. El concurso real no debe ser confundido con la
reincidencia art. 50, CPen.), porque se trata de la concurrencia de varias acciones
independientes que son objeto de una decisin judicial comn, mientras que la reincidencia
requiere que el sujeto, luego de haber cometido un delito y haber cumplido la pena, cometa otro
posteriormente. Son situaciones diferentes ya que la reincidencia presupone una sentencia
condenatoria, mientras que el concurso real supone el enjuiciamiento conjunto de delitos
respecto de los cuales, lgicamente, no existe condena.
D) Consecuencias jurdicas
Cada accin por separado constituye un delito autnomo, pese a lo cual nuestro sistema nunca
estuvo orientado por el principio de acumulacin, sino por el de combinacin.
Consiguientemente, la pena del concurso real vara segn la especie de que se trate art. 55,
CPen.), pero siempre sobre la base de la imposicin de una pena nica. 2) Tratndose de hechos
reprimidos con una misma especie de pena, si bien la norma art. 55, CPen.) Estableci la
acumulacin de los mximos pre-vistos para cada delito, tambin previ que la suma no puede
exceder del mximo legal previsto para la especie de pena de que se trate.
Si concurren hechos reprimidos con penas divisibles de reclusin o prisin, rige el principio de
absorcin en cuya virtud se aplica la pena ms grave, teniendo en cuenta la pena menor (art. 56,
CPen.) Cuando alguna de las penas no fuere divisible, se impondr slo la indivisible, sal va que
concurrieren la de prisin perpetua y la de reclusin temporal, en que se aplicar reclusin
perpetua (art. 56, CPen.). La inhabilitacin y la multa se aplicarn siempre, sin tener en cuenta
las pautas antes indicadas (art. 56 infine CPen.).
Las reglas precedentes rigen tambin en el caso de que despus de una condena pronunciada
por sentencia firme se deba juzgar a la misma persona que est cumpliendo pena, por otro
hecho distinto. Cuando se hubieren dictado dos o ms sentencias firmes con violacin de dichas
reglas. Corresponde al juez que impuso la pena mayor dictar, a pedido de parte, una nica
sentencia, sin alterar las declaraciones de hechos contenidos en las otras (art. 58, prr. 1 CPen.).
Delito continuado
A) Concepto
Se predica la existencia de un delito continuado cuando dos o ms acciones que infringen la
misma norma jurdica son ejecutadas en momentos diferentes pero conducidas por un propsito
nico. Son valoradas en conjunto como un solo delito. En consecuencia, existiendo delito
continuado no hay concurso sino un delito nico. Se considera excluido el concurso ideal porque
no hay pluralidad de acciones, y el concurso real porque no son hechos independientes. As, por
ejemplo, se aprecia que existe un solo hurto cuando se desapoder a la vctima de un collar,
aunque se haya apoderado de cada perla en comportamientos sucesivos (art. 162, CPen.).
B) Requisitos objetivos
Para que exista delito continuado es necesario que se trate de una pluralidad de acciones que
1) realice el mismo tipo bsico o tipos dependientes;
2) se trate de la continuidad de lesione sal mismo bien jurdico;
3) de la misma vctima, cuando se trata de bienes altamente personales; y

4) exista una cercana temporal y espacial que permita apreciar los comportamientos como
exteriormente similares.
C) Requisitos subjetivos
La continuidad exige un dolo homogneo que se proyecte sobre cada comportamiento particular.
Segn este punto de vista, se requiere la representacin de los rasgos esenciales del resultado
total del hecho, en lo relativo al lugar, tiempo, persona lesionada y forma de comisin, de tal
manera que los actos individuales slo adquieran sentido como una realizacin sucesiva del
todo, querido unitariamente. Para la opinin dominante es suficiente un dolo de continuacin, o
sea que la representacin de cada acto parcial mantenga la misma lnea psquica del acto
anterior.
C) Efectos
Consecuencia prctica es imponer al autor una nica pena, excluyendo las consecuencias
desfavorables del concurso real. Lo correcto es utilizar una escala penal del hecho ms grave.
Caso El arrebato
Juan quiere apropiarse de la cartera de una mujer que camina por la calle, por lo cual desde una
distancia de 20 metros empieza a correr hacia ella para arrebtesela. La mujer advierte entonces
a juan y al sospechar que este quiere robarla toma con sus manos la cartera y lo a retiene contra
su cuerpo con fuerza. Para lograr su cometido, juan le propina a la mujer un golpe de puo en el
rostro, ella suelta la cartera y juan logra su cometido, la mujer termina con lesiones leves.
1) Identificar los tipos penales: Lesiones (art 89) y Robo (art 164)
2) Ver qu relaciones tiene estos dos tipos penales: concurso aparente - Pero en el robo se
contemplan las lesiones leves
3) Anlisis del concurso de delitos: puede que sea una accin abarcada por varios tipos
penales (art 54 concurso ideal) o varias acciones que incurren en varios tipos penales que
se repite en varias ocasiones (art 55 concurso real). Pero en este caso se da el concurso
aparente.
Caso El crdito
Hctor decide obtener un crdito bancario, pero no tiene la capacidad econmica que le exigen.
A fin de conseguir lo que desea, Hctor adquiere de un conocido un documento de identidad y 6
recibos de sueldo falsos. Se dirige entonces al banco y engaa al empleado que lo atiende
mediante el uso de aquella documentacin y logra que le den el crdito.
1) Identificar los tipos penales: estafa (art 172) y falsificacin de documentos (art 296)
2) Ver relacin de los tipos penales: hay un concurso aparente por consuncin, la falsificacin
de documentos est contemplada en la estafa.