Teoria de la pena

Profesor Mario Palma

12 agosto 2022
Audio de causa 1
Fiscalía  Se sorprendió al imputado en el frontis de la casa con un arma, luego de eso ingresa a su
casa por lo que los policías entran a ella para detenerlo.
Defensoría  Se alega la ilegalidad de la detención, porque ingresaron de manera no autorizada a la
casa, ya que, señala que el imputado estaba dentro de la casa jugando play, no en la calle, la policía
entró destrozando todo, sin orden judicial, alega que no existe constancia de que el imputado haya
estado con esa arma fuera.
Fiscalía  Señala que 3 carabineros vieron al imputado fuera de la casa con el arma y luego entró a
ella, por lo que ingresaron a la casa para detenerlo porque el imputado se encuentra en flagrancia.
Magistrado  Tiene el arma, tiene el parte policial y la versión del imputado, pero en la carpeta
investigativa solo está el parte y no hay declaración de los policías. Se declara legal la detención.
Finalmente, los policías habían mentido, el testimonio del imputado era real porque un vecino había
grabado todo y lo confirmó.

19 agosto
CPP. Artículo 302. Facultad de no declarar por motivos personales. No estarán obligados a declarar
el cónyuge o el conviviente del imputado, sus ascendientes o descendientes, sus parientes
colaterales hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad, su pupilo o su guardador, su
adoptante o adoptado.
CPP. Artículo 85. Control de identidad. Los funcionarios policiales señalados en el artículo 83
deberán, además, sin orden previa de los fiscales, solicitar la identificación de cualquier persona en
los casos fundados, en que, según las circunstancias, estimaren que exista algún indicio de que ella
hubiere cometido o intentado cometer un crimen, simple delito o falta; de que se dispusiere a
cometerlo; de que pudiere suministrar informaciones útiles para la indagación de un crimen, simple
delito o falta; o en el caso de la persona que se encapuche o emboce para ocultar, dificultar o
disimular su identidad. El funcionario policial deberá otorgar a la persona facilidades para encontrar
y exhibir estos instrumentos.
La parte especial del código (delitos) siempre está pensado en el delito consumado.
Art. 7, 8, 9 y 50 CP.

26 agosto 2022
Iter criminis

Aracely Cortés Labbé

Son las etapas de desarrollo del delito y se compone de dos fases, la fase interna y la fase externa:
Fase interna  Ocurre en el fuero interno de la persona. Lo que es la ideación. (art. 8 CP.)
Fase externa  Son actos preparatorios (Proposición y la conspiración) y los actos ejecutivos.
Grado de desarrollo perfecto  Consumación del delito.
Grado de desarrollo imperfecto  La tentativa, delito frustrado.
Artículo 50. A los autores de delito se impondrá la pena que para éste se hallare señalada por la
ley.
Siempre que la ley designe la pena de un delito, se entiende que la impone al delito consumado.
Artículo 7. Son punibles, no sólo el crimen o simple delito consumado, sino el frustrado y la
tentativa.
Hay crimen o simple delito frustrado cuando el delincuente pone de su parte todo lo necesario para
que el crimen o simple delito se consume y esto no se verifica por causas independientes de su
voluntad.
Hay tentativa cuando el culpable da principio a la ejecución del crimen o simple delito por hechos
directos, pero faltan uno o más para su complemento.

Fase interna
Ideación, deliberación y resolución.
Ideación  Nace la idea de cometer un delito.
Deliberación  Piensa en cometer o no cometer el delito.
Resolución  Llega a la conclusión de cometer un delito o no cometerlo.
Esto no es punible, sin embargo, excepcionalmente se castiga cuando se trata de injurias y
amenazas, porque en esos casos se manifiesta la voluntad.
Fase externa
Nuestra doctrina y jurisprudencia, descarta el castigo de la tentativa absolutamente inidónea o delito
imposible y el delito…
Tentativa inidónea  Esta expresión dice relación con una característica de la conducta típica, que
consiste en evaluar si esta tiene o no la aptitud para lesionar o poner en riesgo el bien jurídico.
Tentativa absolutamente inidónea  puede ser por le sujeto activo, por el medio empleado o por el
objeto. En Chile no se sanciona.
Concurre cuando mediante un juicio ex ante colocándose el juzgador en el momento anterior a la
realización de la conducta y tomando en cuenta las circunstancias concretas del hecho y todos los
elementos en conocimiento del agente, se concluye que falta el objeto material sobre el cual recae la
conducta (quiero realizarle un aborto a alguien, pero no está embarazada) el medio empleado es

Aracely Cortés Labbé

absolutamente ineficaz (lo quiero matar con dosis letal de endulzante) o falta en el sujeto activo una
característica personal establecida en la ley (comete el delito de prevaricación, pero no es juez).
Comprende los casos de tentativa ridícula, irreal o supersticiosa.
Tentativa relativamente inidónea  Existe cuando los medios que ha usado el sujeto activo, siendo
intrínsecamente aptos para alcanzar la consumación del delito, no lo son en el momento de actuar,
por las circunstancias concretas concurrentes o bien cuando existiendo el objeto de la agresión, por
circunstancias accidentales no se encuentran en el lugar del ataque.
EJ: quiero matar a pedro, y lo enveneno, pero pedro sabía de esto, por lo que toma un antídoto.
Tesis mayoritaria  Es punible debido a la existencia, en estos casos, de un peligro objetivo
inherente ex ante la conducta típica.
Delito putativo  El autor cree que es punible una acción que no es delito. EJ: pasar en rojo un
semáforo (falta administrativa).

Actos preparatorios
Por regla general no son punibles, excepcionalmente se castiga la proposición y la conspiración
cuando la ley lo señala expresamente.

Fundamentos de la punición de la tentativa

Permite adoptar posición sobre sancionar o no la tentativa inidónea

 Donde termina la fase interna y comienza la fase externa.

 Donde termina el acto preparatorio y comienza el acto ejecutivo.
Teorías subjetivas  ponen el énfasis en la resolución delictiva del autor exteriorizada de cualquier
forma. Lo que castiga en la tentativa es ‘‘el animo o voluntad dañina del autor’’
El delito es en su esencia violación de un deber de obediencia no lesión de un bien conmoción de
interés. Es rebelión de la voluntad individual a la voluntad colectiva. Bettiol.
Garrido Montt  No se castiga el acto peligroso, sino al individuo peligroso para el Estado.
Esta no se acoge en Chile, se critica que son extremadamente amplias y castigan actos preparatorios
e incluso tentativas inidóneas.
Cury  se debe atender si el agente ha iniciado o no, objetivamente, la forma de ejecución de la
acción descrita por el tipo del delito consumado que corresponde al modo penado en él.
Teoría objetivo formal  Hay principio de ejecución punible cuando hay realización parcial en el
sentido del tipo penal.
En otras palabras, hay tentativa desde que se ha realizado al menos uno de los elementos descritos
en el tipo:

Aracely Cortés Labbé

Ventaja  respetuosa del principio de legalidad (Según Mera) fácil aplicación en delitos
fraccionables pues el tipo contempla diversas acciones EJ: violación.
Desventaja  Su excesivo formalismo deja fuera conductas claramente peligrosas para bienes
jurídicos por no realizar un elemento del tipo. Poner una bomba para matar a alguien no sería
tentativa de homicidio.
El art. 7 CP exige ‘‘hechos directos’’, no empezar a realizar el tipo.
Teorías objetivo materiales  hay tentativa cuando se realizan actos que aunque limítrofes respecto
de la conducta típica entran tan unidos a ella que según la experiencia común represente un peligro
inminente para el bien jurídico tutelado.
Para VON HIPPIEL mientras más avance el autor desde las primeras acciones en su progreso hacia
la ejecución, más probable se hace la consumación del delito.
Labatut  Este es el criterio de nuestro código porque la esencia del conato se encuentra en el
principio de ejecución, cuyo castigo se subordina al peligro apra el bien jurídico atacado. Mientras
este no exista, para nada cuenta la intención.
Relacionada con el art. 10 n 4 del CP actual o inminente.
Regla general  impunidad de los actos preparatorios, porque están objetivamente lejos de la
lesión del bien jurídico (insuficiente peligrosidad objetiva).
Menor punición de la tentativa y de la frustración respecto de la consumación.

¿hay tentativa en los cuasidelitos?

No.

La frustración
Se denomina como tentativa acabada. La diferencia con la tentativa es que en el plano objetivo se
realizaron todos los actos que dependían del autor, pero no se ha logrado el resultado. Al autor ya
no le queda nada más por hacer salvo esperar que se verifique el resultado.
Art. 9  Art. 444 bis. Las faltas solo se castigan cuando están consumadas, excepcionalmente se
castiga el hurto falta.
El que va a realizar un acto que finalmente queda en un grado de desarrollo imperfecto siempre el
dolo va a ser de consumación, porque su fin es consumarlo.
La posibilidad de otorgar una sanción a un delito con un grado de desarrollo imperfecto será posible
siempre y cuando la sanción debe ser rebajada en un grado.
Artículo 442. El robo en lugar no habitado, se castigará con presidio menor en sus grados medio a
máximo, siempre que concurra alguna de las circunstancias siguientes:
1.º A Escalamiento.

Aracely Cortés Labbé

2.º Fractura de puertas interiores, armarios, arcas u otra clase de muebles u objetos cerrados o
sellados.
3.º Haber hecho uso de llaves falsas, o verdadera que se hubiere sustraído, de ganzúas u otros
instrumentos semejantes para entrar en el lugar del robo o abrir los muebles cerrados.

Desistimiento en la frustración
La diferencia con el desistimiento de la tentativa es que en este caso el desistimiento debe ser
activo. No es solamente un dejar de hacer, sino que además se debe evitar el resultado (abandono
activo).
Es el propio autor el que debe evitar el resultado, aunque puede hacerlo a través de terceros.
Si a pesar de sus esfuerzos (ayuda médica) se produce el resultado del art. 11 nro. 7 del CP
(atenuante).
Art. 11 nro. 7.° Si ha procurado con celo reparar el mal causado o impedir sus ulteriores perniciosas
consecuencias.
Delito consumado
El delito consumado es el describe cada tipo penal, es necesario que se hayan verificado todos los
elementos descritos en el tipo para que haya delito consumado.
Para Eduardo Novoa ‘‘cuando un ser humano realiza totalmente el hecho tipificado por la ley pena,
hallándose presentes todos los requisitos previstos en la descripción, el hecho típico está
consumado.
El estudio de los requisitos de consumación de cada delito corresponde a la parte especial. EJ: ‘‘El
que mate a otro’’ del art. 391; o ‘‘el que sin la voluntad de su dueño…’’, del art. 432.

Delito agotado
Salvo que la ley lo señale expresamente, no es necesario que un delito esté agotado para que se
consume. De igual forma lo sostiene la jurisprudencia al señalar que ‘‘no es necesario que se
obtenga el beneficio ilícito que el delincuente busca, para la existencia del delito consumado,
admitiendo de forma implícita la diferencia entre delito consumado y agotado’’.
Para Eduardo Novoa el delito agotado implica que aquel momento del desarrollo del delito en que
se han producido todas las consecuencias del hecho delictuoso y en que el sujeto activo, por
consiguiente, no solo ha dado cima al hecho típico, sino ha logrado, además, obtener todos los
efectos ilícitos que mediante él se proponía a conseguir.
El agotamiento del delito puede tener importancia, eso si apara efectos del art. 69 del CP. Y
posibles indemnizaciones civiles.
También el agotamiento tiene importancia para establecer casos de encubrimiento por
aprovechamiento (art. 17 nro. 1 del CP.) y en los casos de lavado de activos.
Tampoco es necesario haber obtenido provecho del delito para que esté consumado.

Aracely Cortés Labbé

Distinción entre delitos de resultado (homicidio) y de mera actividad (manejo en estado de
ebriedad) tiene importancia para saber si se está frente a un delito consumado o agotado.
Los delitos de mera actividad son aquellos que se perfeccionan con la sola conducta del agente sin
que se requiera para ello la producción de un resultado material, no obstante, lo cual, la conducta
puede en determinados casos fraccionarse intelectual y físicamente.

La proposición es una conspiración fracasada.

Audio causa 3
Defensor  la presunta víctima habría visto por la ventana a una persona de chaleco rojo y persona
de negro, le informó a vecinos, perdieron de vista a los sujetos y los imputados fueron detenidos por
personas que bajaron de un auto y los golpearon a las 4:00am. A esa hora está de noche por lo que
no es posible distinguir fácilmente a las personas, tampoco hay más descripciones físicas. Las
descripciones fueron, sujeto uno de contextura delgada, alto, ropa oscura con capucha, el otro
chaleco de rojo zapatillas blancas con mochila. Alega que no son suficientes descripciones para
señalar a sus representados.
Fiscalía  la victima da descripción de los sujetos y los encontró hurtando en su auto, no tienen
lesiones los imputados, y la detención se ajusta a derecho en circunstancia de flagrancia.

Aracely Cortés Labbé